第十六章 第二審程序
第二審程序的概念——第二審程序的提起——第二審程序的審判——對(duì)扣押、凍結(jié)在案財(cái)物的處理——在法定刑以下判處刑罰的核準(zhǔn)程序
第一節(jié) 第二審程序的概念
[內(nèi)容指導(dǎo)]
在這個(gè)概念里簡(jiǎn)單說(shuō)幾句話，第一點(diǎn)，我國(guó)刑事審判實(shí)行的是兩審終審制，也就是說(shuō)對(duì)于地方各級(jí)法院的一審判決、裁定都可以進(jìn)行第二審，地方各級(jí)法院的一審過(guò)后都可以進(jìn)行第二審。但是這個(gè)第二審并不是自動(dòng)進(jìn)行，它必須有上訴、抗訴才能進(jìn)行。可見(jiàn)，第二審和第一審一樣，對(duì)于人民法院來(lái)講，第一審沒(méi)有檢察院的提起公訴，沒(méi)有自訴人的提起自訴，人民法院是不能夠接受。那么第二審也是一樣，沒(méi)有上訴、沒(méi)有抗訴，人民法院不能進(jìn)行第二審。第二點(diǎn)，第二審法院是特定的，只能有一個(gè)法院來(lái)?yè)?dān)任，那就是和第一審法院具有上下級(jí)關(guān)系的一審法院的上一級(jí)法院。
第二節(jié) 第二審程序的提起
對(duì)于人民法院講，必須要有合格的上訴、抗訴，才能對(duì)案件進(jìn)行第二審，那么這就說(shuō)明上訴、抗訴是整個(gè)第二審程序的組成部分。刑事訴訟法對(duì)如何上訴、抗訴進(jìn)行了具體規(guī)定。那么根據(jù)法律規(guī)定，我們可以把上訴和抗訴進(jìn)行比較，通過(guò)比較我們可以看到上訴和抗訴有相同點(diǎn)也有不同點(diǎn)。
我們看相同點(diǎn)：
第一，上訴、抗訴的對(duì)象是相同的，都是地方各級(jí)法院一審未生效的判決、裁定。從這句話里可看到，上訴、抗訴的對(duì)象必須同時(shí)具備4點(diǎn)：第一點(diǎn)，只能是判決、裁定，針對(duì)判決、裁定，才能上訴、抗訴；第二點(diǎn)，這個(gè)判決、裁定必須是沒(méi)有發(fā)生法律效力；第三點(diǎn)，這個(gè)判決、裁定必須是-審判決、裁定，如果已經(jīng)過(guò)二審，二審的判決即使是還沒(méi)有發(fā)生法律效力，也不能成為上訴的對(duì)象；第四點(diǎn)，這個(gè)判決、裁定是地方各級(jí)法院構(gòu)成的，這是上訴、抗訴的對(duì)象。通過(guò)比較它們的相同點(diǎn)，我們掌握了上訴、抗訴對(duì)象是什么。
第二，上訴、抗訴的期限是相同的。不服判決的上訴、抗訴期是10天，對(duì)裁定的上訴、抗訴期是5天，一律從接到判決書(shū)、裁定書(shū)的第二天起計(jì)算。
第三，法律效果相同，也就是上訴、抗訴必然引起人民法院對(duì)案件進(jìn)行第二審。
上訴、抗訴的區(qū)別：
第一，主體方面。我們先來(lái)談上訴的主體，根據(jù)刑事訴訟法第180條和第182條規(guī)定，我們看到上訴的主體可分為這樣幾個(gè)方面掌握，首先是自訴人、被告人及法定代理人。這里注意被告人指刑事被告人，法定代理人指的是自訴人、被告人的法定代理人。上述上訴人享有完整獨(dú)立的上訴權(quán)。所謂完整，是指不需要他人同意，甚至可以說(shuō)在他人反對(duì)的情況下，依然可以提出上訴，提出來(lái)的上訴，依然具有法律效力，引起人民法院對(duì)案件進(jìn)行第二審。第二種上訴主體是經(jīng)被告人同意的辯護(hù)人或被告人的近親屬，經(jīng)被告人同意以后也能夠提出上訴。這里請(qǐng)注意，上訴的主體的范圍是經(jīng)過(guò)被告人同意的被告人的近親屬、被告人的辯護(hù)人。根據(jù)人民法院的司法解釋，在這種上訴情況下，上訴人仍然還是被告人。第三種上訴主體是附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，對(duì)于一審判決當(dāng)中附帶民事訴訟部分，當(dāng)事人及其法定代理人享有獨(dú)立的上訴權(quán)，但有一點(diǎn)，他們的獨(dú)立上訴只限于-審判決當(dāng)中的民事部分，其法律效力不能夠達(dá)到刑事部分。舉個(gè)例子，公訴案件被害人提起附帶民事訴訟，對(duì)于一審判決，這個(gè)被害人全面提出上訴，那么在這個(gè)上訴中，具有法律效力是對(duì)附帶的民事部分，對(duì)于刑事部分提出上訴，人民法院不予受理，因?yàn)檫@個(gè)被害人他僅僅在附帶的民事訴訟中是自訴，在刑事部分不是自訴，而是公訴。下面再看第四種公訴案件的被害者，根據(jù)刑事訴訟法第182條規(guī)定，被害人及其法定代理人，不服地方各級(jí)人民法院第一審判決的，自收到判決書(shū)后5日內(nèi)有權(quán)請(qǐng)求人民檢察院提出抗訴，人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請(qǐng)求后5曰內(nèi)應(yīng)該作出是否抗訴的決定，并且答復(fù)請(qǐng)求。那么這一條規(guī)定就告訴我們，被害人不能直接上訴，只有請(qǐng)求抗訴。第一，被害人只能就一審判決請(qǐng)求抗訴，對(duì)于一審裁定也不能夠請(qǐng)求抗訴。第二，請(qǐng)求抗訴的期限是在接到判決書(shū)之后5日內(nèi)。第三，這個(gè)請(qǐng)求抗訴不具有最終的法律效力，是否抗訴由檢察院決定。第四，檢察院的決定要在接到請(qǐng)求書(shū)后5曰之內(nèi)作出。
以上是上訴權(quán)主體，下面看抗訴的主體。首先明確基本知識(shí)，刑事訴訟法中的檢察院的抗訴有兩種主體，一種是對(duì)一審未生效的判決、裁定抗訴，另外一種是對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定抗訴，我們現(xiàn)在掌握的是第一種。刑事訴訟法第181條規(guī)定，地方各級(jí)人民檢察院認(rèn)為本級(jí)人民法院第一審的判決、裁定出現(xiàn)錯(cuò)誤的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)向上一級(jí)人民法院提出抗訴。這句話就規(guī)定了抗訴的主體、抗訴的理由、抗訴的途徑和抗訴的程序。就抗訴主體來(lái)講，抗訴的主體是人民檢察院。我們現(xiàn)在進(jìn)一步掌握應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)檢察院提出一審抗訴。對(duì)一審判決提出抗訴，那么抗訴的檢察院與作出一審判決裁定的這個(gè)法院為同級(jí)。換個(gè)角度看，實(shí)際上提出抗訴的檢察院是當(dāng)初提起公訴的檢察院。這個(gè)抗訴還需要上一級(jí)檢察院的支 持，根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，一審法院的同級(jí)檢察院提出抗訴后，必須把抗訴書(shū)同時(shí)抄報(bào)上一級(jí)檢察院，上一級(jí)檢察院經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為抗訴不當(dāng)，有權(quán)撤回。所以說(shuō)，一個(gè)抗訴生效，從提出到最后引起法院作出二審裁定裁判，實(shí)際上還要有上一級(jí)檢察院支持。
第二，理由不同。根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，上訴可以提出意見(jiàn)，，也可以不提出意見(jiàn)，沒(méi)有提出理由的上訴，也是具有法律效力的上訴。根據(jù)刑事訴訟法第18l條規(guī)定，抗訴必須是在認(rèn)為判決、裁定確有錯(cuò)誤的情況下，才能提出抗訴，也就是說(shuō)人民檢察院在提出抗訴時(shí)要說(shuō)明抗訴的理由。人民檢察院把確有錯(cuò)誤的情況具體劃為6個(gè)部分，教科書(shū)對(duì)這一點(diǎn)已作出解釋。
方式不同。上訴的方式有兩種，書(shū)面和口頭都可以，而抗訴只能是書(shū)面的。
第四，具體程序途徑不同。上訴有兩種途徑，有關(guān)上訴人既可以通過(guò)原審法院向上一級(jí)法院提起上訴，也可以直接向上一級(jí)法院提出上訴?？乖V只有一種情形，就是提起抗訴的檢察機(jī)關(guān)，交給原審法院，由原審法院送交上一級(jí)法院。簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是通過(guò)原審法院向上一級(jí)法院提交抗訴書(shū)。
通過(guò)比較上訴、抗訴相同點(diǎn)和不同點(diǎn)，要基本掌握上訴、抗訴的法律規(guī)定。關(guān)于上訴、抗訴內(nèi)容我們要看教科書(shū)，比如說(shuō)，上訴、抗訴提出以后的具體處理程序，第一，上訴、抗訴提出以后，怎樣處理，那么這個(gè)又分兩種情況，一種是在上訴、抗訴期滿之前提起，一種是在上訴、抗訴期滿之后提起，具體自己看看書(shū)。第二，上訴、抗訴提出以后，那么接到上訴、抗訴的人民法院具體怎么移交訴訟，期限多少，這個(gè)問(wèn)題多看書(shū)。
第三節(jié) 第二審程序的審判
一、二審程序購(gòu)原則
有兩大原則。-個(gè)是全面審查原則，全面審查，顧名思義是指二審法院應(yīng)當(dāng)對(duì)整個(gè)案件的各個(gè)方面進(jìn)行審查，而不受上訴、抗訴的限制，已經(jīng)被上訴、抗訴的要審查，沒(méi)有被上訴、抗訴的也要審查。第二點(diǎn)，全面審查不等于全面處理，前面講到上訴主體提到附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，他們不能夠?qū)ε袥Q中的刑事部分提出上訴。但是從全面審查這個(gè)角度來(lái)講，如果某個(gè)案件僅有附帶民事訴訟，他們不能夠?qū)ε袥Q的刑事部分提出上訴，二審法院仍然對(duì)這個(gè)案件的刑事部分進(jìn)行審查。但經(jīng)過(guò)審查不論有沒(méi)有發(fā)現(xiàn)刑事部分的問(wèn)題，不論是否錯(cuò)誤，是不是需要糾正，那么都要受到上訴、抗訴的限制。經(jīng)過(guò)審查發(fā)現(xiàn)刑事部分確有錯(cuò)誤，那么也不能夠在二審中判決，原因是只有附帶民事訴訟的上訴才能夠在二審中判決，那就意味著法定期限屆滿以后，刑事部分-審判決已經(jīng)發(fā)生法律效力，發(fā)生法律效力的一審判決不是進(jìn)行二審的對(duì)象，不能夠成為二審判決的對(duì)象。
第二審程序的第二個(gè)重要原則，就是上訴不加刑。關(guān)于上訴不加刑提醒同學(xué)們注意掌握這樣兩個(gè)內(nèi)容。根據(jù)刑事訴訟法第190條的規(guī)定，在只有被告人-方提出上訴的案件時(shí)，不得加重對(duì)被告人的處分。這個(gè)定義告訴我們，上訴不加刑，只是對(duì)第二審人民法院有約束，換句話說(shuō)，這是-個(gè)第二審人民法院必須遵守的原則，與其他審級(jí)的法院沒(méi)有關(guān)系。舉個(gè)例子來(lái)說(shuō)，一審判決宣告以后，在上訴期內(nèi)，被告人認(rèn)為確有錯(cuò)誤，被告人不月剛是出上訴，二審法院經(jīng)過(guò)審理認(rèn)為一審判決事實(shí)不清，證據(jù)不足，因此撤銷原判發(fā)回重審，人民法院經(jīng)過(guò)重新審理，作出新的判決。新的判決結(jié)果比原來(lái)判決結(jié)果更重，那么這種情況下沒(méi)有違反上訴不加刑原則。這個(gè)新的判決不是二審法院作出的，是一審法院作出的，而上訴不加刑只管二審法院，管不了其他審級(jí)法院。上訴不加刑的第二個(gè)條件僅適用只有被告人一方上訴的案件，也就是說(shuō)被告人-方上訴了，同時(shí)人民檢察院也抗訴了，或者是自訴案件自訴人一方也提出上訴，這種情況下，上訴不加刑就不適用。上訴不加刑的第三個(gè)條件是不得加重對(duì)被告人的處罰。這個(gè)處罰具體講包括3個(gè)方面，第一個(gè)內(nèi)容包括刑期，判處有期徒刑1年或者判處有期徒刑2年，從時(shí)間上講2年比1年長(zhǎng)，自然就是加重。第二個(gè)內(nèi)容包括刑種，這里面有兩個(gè)含義，就刑種來(lái)講，拘役比管制重，有期徒刑比拘役重，無(wú)期徒刑比有期徒刑重，死刑比無(wú)期徒刑重。一審判了拘役，二審改判有期徒刑，那這就說(shuō)明加重了。另一方面，就是附加刑。一審有附加刑，二審主刑不變，但是加上附加刑，這也屬于加重。至于附加刑里數(shù)額、期限變化，我們認(rèn)為也屬于是否加重的概念。比如，一審是判處并處罰金1萬(wàn)元，二審改為并處罰金2萬(wàn)元。第三個(gè)內(nèi)容包括刑罰的執(zhí)行方法。一審判決宣告緩刑，二審判決取消了，這個(gè)也屬于加刑。一審是判處死刑，緩期2年執(zhí)行，二審判處死刑立即執(zhí)行，這也屬于加重。上訴不加刑第二個(gè)方面要掌握的內(nèi)容是人民法院對(duì)這個(gè)原則的具體適用，有明確的要求。教科書(shū)對(duì)司法解釋作了介紹，一共有5個(gè)方面，在適用上有5個(gè)方面的具體解釋，同學(xué)們自己看書(shū)。
二、二審的審理方式和程序
（一）審理方式
刑事訴訟法的第187條的規(guī)定，有兩種審理方式。-種是直接審理，也就是-審當(dāng)中的開(kāi)庭審判。第二種是調(diào)查訊問(wèn)式審判，也就是說(shuō)二審法院該作的程序工作都要進(jìn)行，也要對(duì)被告人進(jìn)行訊問(wèn)，也要對(duì)案件當(dāng)中的證據(jù)調(diào)查核實(shí)，但是這些工作都不是通過(guò)開(kāi)庭進(jìn)行的，而是由審判法官在不同時(shí)間、不同地點(diǎn)來(lái)完成的，我們把這個(gè)叫做調(diào)查訊問(wèn)式。
（二）審理方式適用范圍
凡是抗訴的案件，人民檢察院抗訴的案件，二審法院必須開(kāi)庭審理，對(duì)于上訴的案件，二審法院也應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審理。從方向來(lái)講，是提倡開(kāi)庭審理的，但是不像抗訴案件那樣必須開(kāi)庭審理?？乖V案件必須開(kāi)庭審理，上訴案件也可以開(kāi)庭審理。凡是法院決定開(kāi)庭審理的案件，在開(kāi)庭10日之前要通知同級(jí)人民檢察院派人閱卷。這個(gè)上訴，是由一審法院的同級(jí)檢察院提出的，那么在二審法院開(kāi)庭審理的時(shí)候，派人出庭，出席法庭的是二審法院的同級(jí)檢察院。在二審法院開(kāi)庭審理時(shí)，人民檢察院必須派人出庭，出席法庭的檢察員是以公訴人還以檢察員的身份，這就根據(jù)具體情況而定，如果是抗訴的案件，那么出席法庭的檢察員有抗訴的權(quán)力。如果這是一個(gè)單純的上訴案件，那出席法庭的檢察員主要職責(zé)是法律監(jiān)督。
三、對(duì)上訴、抗訴案件審理以后的處理
根據(jù)法律的規(guī)定，一共有3種不同的處理，我們要分別掌握每種處理的方式和適用范圍。
（一）駁回上訴或抗訴
這種處理方式是用裁定，也就是說(shuō)凡是刑事訴訟當(dāng)中維持原判的-律用裁定來(lái)表示。駁回上訴適用于哪些情況呢？適用于兩種情況，-種是原判決、裁定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，適用法律正確的。第二種情況是只有被告人一方上訴的情況下，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，這個(gè)情況下二審法院也只能駁回上訴或者抗訴。
（二）撤銷原判，發(fā)回重審
凡是撤銷原判發(fā)回重審的，也用裁定。它的適用情況也有兩種，一種是原審判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，這種情況下二審法院可以發(fā)回重審，此時(shí)不是應(yīng)當(dāng)也不是必須，而是可以。對(duì)于這種情況，二審法院是否重審是有選擇權(quán)的。第二種適用范圍就是一審訴訟程序重大違法。刑事訴訟法第191條規(guī)定了5種情況，這5種情況自己看書(shū)掌握。凡是訴訟程序重大違法達(dá)到法律講的程度，一律撤銷原判，發(fā)回重審。法律用的是應(yīng)當(dāng)這個(gè)概念。
（三）直接改判
二審法院直接改判，-律用判決來(lái)表示。直接改判的情況適用于兩種，-種是原審判決，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，只是適用法律不當(dāng)，二審法院只能直接改判。當(dāng)然究竟能不能改判，千萬(wàn)注意還有上訴不加刑原則。原審判決事實(shí)不清，證據(jù)不足，那么二審判決可以查清改判，二審法院有權(quán)在查清以后改判和撤銷原審。在這兩種辦法當(dāng)中，二審的整個(gè)審理期限，也是我們要簡(jiǎn)單掌握的一個(gè)問(wèn)題。二審審理期限和一審審理是一樣的，但是，如果二審發(fā)回重審，二審法院撤銷原判，那么原審法院是重新計(jì)算審理期限的，而刑事訴訟法當(dāng)中沒(méi)有規(guī)定一個(gè)案件二審法院可以發(fā)回重審幾次。
在這一節(jié)里，我們還應(yīng)掌握二審法院適用的幾種裁判文書(shū)。第一種是二審改判用的刑事判決書(shū)，格式如下：
X X X人民法院
刑事判決書(shū)
（X X X X）X 刑終字第X X 號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)XX X人民檢察院。
上訴人（原審被告人）……（寫(xiě)明姓名、性別、出生年月曰、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址和因本案所受強(qiáng)制措施情況等，現(xiàn)羈押處所）。
辯護(hù)人……（寫(xiě)明姓名、工作單位和職務(wù)）。
X X人民法院審理X X X人民檢察院指控原審被告人X X X，犯XX罪一案，于X X X X年X X月X X曰作出（X X X X）X 刑初宇第XX號(hào)刑事判決。原審被告人X X X不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)（或者不公開(kāi)）開(kāi)庭審理了本案。X X X人民檢察院指派檢察員XXX出庭履行職務(wù)。上訴人（原審被告人）XXX及其辯護(hù)人X X X等到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
……（首先概述原判決認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)、理由和判處結(jié)果；其次概述讓訴、辯護(hù)的意見(jiàn)：最后概述人民檢察院在二審中提出的新意見(jiàn)。）
經(jīng)審理查明，……（首先寫(xiě)明經(jīng)二審審理查明的事實(shí)；其次寫(xiě)明二審據(jù)以定案的證據(jù)；最后針對(duì)上訴理由中與原判認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)有異議的問(wèn)題進(jìn)行分析、認(rèn)證。）
本院認(rèn)為，……（根據(jù)二審查明的事實(shí)、證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定，論證原審法院判決認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)和適用法律是否正確。對(duì)于上訴人、辯護(hù)人或者出庭履行職務(wù)的檢察人員等在適用法律、定性處理方面的意見(jiàn)，應(yīng)當(dāng)有分析地表示是否予以采納，并闡明理由）。依照……（寫(xiě)明判決的法律依據(jù)）的規(guī)定，判決如下：
……[寫(xiě)明判決結(jié)果。分兩種情況：
第一，全部改判的，表述為：
“一、撤銷X X X人民法院（X X X X）X刑初字第X X號(hào)刑事判決；
二、上訴人（原審被告人）X X X犯X X罪，判處……（寫(xiě)明改判的具體內(nèi)容）。
（刑期從……）“
第二，部分改判的，表述為：
“一、維持X X X人民法院（X X X X）X刑初字第XX號(hào)刑事判決的第X項(xiàng)，即……（寫(xiě)明維持的具體內(nèi)容）；
二、撤銷XXX人民法院（XXXX）X刑初字第XX號(hào)刑事判決的第X項(xiàng)，即……（寫(xiě)明撤銷的具體內(nèi)容）；
三、上訴人（原審被告人）XXX犯XX罪，判處……（寫(xiě)明部分改判的具體內(nèi)容）。
（刑期從……）“。]
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng)XXX
審 判 員XXX
審 判 員XXX
XXXX年XX月XX日
（院?。?BR> 本件與原本核對(duì)無(wú)異
書(shū) 記 員XXX
說(shuō)明：
1.本樣式根據(jù)刑事訴訟法第189條第2、3項(xiàng)的規(guī)定制定，供第二審人民法院在受理當(dāng)事人不服一審判決提出上訴或者公訴機(jī)關(guān)提出抗訴的刑事案件后，經(jīng)審理查明原判決在適用法律上有錯(cuò)誤或者量刑不當(dāng)，或者原判決事實(shí)不清楚、證據(jù)不足，經(jīng)二審查清事實(shí)后予以改判時(shí)使用。
2.本樣式是按公訴案件的被告人提出上訴的模式設(shè)計(jì)的。如果條件變換，首部各項(xiàng)，應(yīng)作如下改動(dòng)：
在公訴案件中：（1）被告人的辯護(hù)人或者近親屬經(jīng)被告人同意而提出上訴的，上訴人仍為原審被告人，但應(yīng)將審理經(jīng)過(guò)段中原審被告人X X X不服，提出上訴“一句改為”原審被告人X X人的近親屬（或者辯護(hù)人）X X X經(jīng)征得原審被告人X X X同意，提出上訴“。
（2）檢察機(jī)關(guān)提出抗訴的，第1項(xiàng)“原公訴機(jī)關(guān)”改為“抗訴機(jī)關(guān)”項(xiàng)；第2項(xiàng)改為“原審被告人”項(xiàng)；第3項(xiàng)為“辯護(hù)人”項(xiàng)。如果在同一案件中，既有被告人上訴，又有檢察機(jī)關(guān)抗訴的，第1項(xiàng)改為“抗訴機(jī)關(guān)”項(xiàng)，第2、3項(xiàng)不變。
被害人及其法定代理人請(qǐng)求人民檢察院提出抗訴，人民檢察院根據(jù)刑事訴訟法第182條規(guī)定決定抗訴的，應(yīng)在審理經(jīng)過(guò)段中的“原審被告人X X X不服，提出上訴”一句之后，續(xù)寫(xiě)“被害人（或者法定代理人）X X X不服，請(qǐng)求X X X人民檢察院提出抗訴。x xx人民檢察院決定并于X X X X年X X月X X日向本院提出抗訴”。
在自訴案件中：（1）自訴人提出上訴的，第1項(xiàng)寫(xiě)“上訴人（原審自訴人）”，第2項(xiàng)寫(xiě)“原審被告人”；被告人提出上訴的，第1項(xiàng)寫(xiě)“上訴人（原審被告人）”，第2項(xiàng)寫(xiě)“原審自訴人”；自訴人和被告人都提出上訴的，第1項(xiàng)寫(xiě)“上訴人（原審自訴人）”，第2項(xiàng)寫(xiě)“上訴人（原審被告人）”。（2）如果自訴有訴訟代理人、被告人有辯護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)分別在各自的項(xiàng)下增寫(xiě)“訴訟代理人”項(xiàng)或者“辯護(hù)人”項(xiàng)。 （3）如果自訴人、被告人系未成年人，其法定代理人或者指定代理人提出上訴的，應(yīng)當(dāng)把“上訴人（原審X X人的X代理人）”項(xiàng)增寫(xiě)在被代理人之前，隨后續(xù)寫(xiě)“原審自訴人”項(xiàng)或者“原審被告人”項(xiàng)。在共同犯罪案件的數(shù)個(gè)被告人中，有的上訴，有的不上訴的，前面列寫(xiě)提出上訴的“上訴人（原審被告人）”項(xiàng)，后面續(xù)寫(xiě)未提出上訴的“上訴人（原審被告人）”項(xiàng)，后面續(xù)寫(xiě)未提出上訴的“原審被告人”項(xiàng)。首部的原公訴機(jī)關(guān)和訴訟參與人項(xiàng)作了改動(dòng)之后，案件的由來(lái)和審判經(jīng)過(guò)段以及其他有關(guān)各處，應(yīng)當(dāng)注意作相應(yīng)的改動(dòng)。
3.對(duì)于第二審人民法院未開(kāi)庭審理的，在本院依法組成合議庭之后，將“公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案”，改寫(xiě)為：“經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)被告人、聽(tīng)取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見(jiàn)，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理。”
4.書(shū)寫(xiě)判決書(shū)的事實(shí)和理由部分時(shí)，注意掌握以下幾點(diǎn)：
（1）二審改判用的刑事判決書(shū)寫(xiě)作的重點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)針對(duì)一審判決中的錯(cuò)誤以及上訴、抗訴的意見(jiàn)和理由，進(jìn)行敘事和說(shuō)理。
（2）對(duì)各方意見(jiàn)有分歧的要詳寫(xiě)，沒(méi)有異議的可以略寫(xiě)；對(duì)上訴、抗訴意見(jiàn)都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行分析、論證，充分闡明肯定或者否定的理由。
（3）注意避免文字上不必要的重復(fù)。二審判決認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)與原判沒(méi)有變動(dòng)的，可采取“此繁彼簡(jiǎn)”的方法，重點(diǎn)敘述原判認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)，而對(duì)第二審“審理查明”的事實(shí)和證據(jù)，則進(jìn)行概括敘述。
（4）判決理由中的“法律依據(jù)”，包括程序法和實(shí)體法。在具體引用時(shí)，應(yīng)當(dāng)先引用程序法的有關(guān)規(guī)定，再引用實(shí)體法的有關(guān)規(guī)定。如適用司法解釋的，應(yīng)在其后一并引用。
5.判決結(jié)果應(yīng)當(dāng)根據(jù)對(duì)原審判決結(jié)果的改判情況作相應(yīng)改動(dòng)。如果原審判決主文未分項(xiàng)表述，第二審人民法院依法對(duì)該主文內(nèi)容；作部分改判的，可表述為：
“一、維持X X X人民法院（X X X X）X刑X字第X X號(hào)刑事判決中……（寫(xiě)明維持的內(nèi)容）；
二、撤銷X X X人民法院（X X X X）X刑X字第X X號(hào)刑事判決中……（寫(xiě)明撤銷的內(nèi)容）；
三、……（寫(xiě)明改判的內(nèi)容）?！?BR> 6.第二審人民法院對(duì)原判認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分，只是認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)?，在不加重原判刑罰的情況下，可以判決變更罪名。
第二種是二審維持原判用的刑事裁定書(shū)，格式如下：
X X X人民法院
刑事裁定書(shū)
（X X X X）X刑終字第X X號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)X X X人民檢察院。
上訴人（原審被告人）……（寫(xiě)明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址和因本案所受強(qiáng)制措施情況等，現(xiàn)羈押處所）。
辯護(hù)人……（寫(xiě)明姓名、工作單位和職務(wù)）。
XXX人民法院審理X X X人民檢察院指控原審被告人X X X犯XX罪一案，于X X X X年X X月X X曰作出（X X X X）X刑初宇第XX號(hào)刑事判決。原審被告人XX X不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)（或者不公正）開(kāi)庭審理了本案。X X X人民檢察院指派檢察員XX X出庭履行職務(wù)。上訴人（原審被告人） x x及其辯護(hù)人X X X等到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
……（首先概述原判決認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)、理由和判決結(jié)果；其次概述上訴、辯護(hù)的意見(jiàn)；最后概述人民檢察院在二審中提出的新意見(jiàn)）。
經(jīng)審理查明，……（首先寫(xiě)明經(jīng)二審審理查明的事實(shí)；其次寫(xiě)明二審據(jù)以定案的證據(jù)；最后針對(duì)上訴理由中與原判認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)有異議的問(wèn)題進(jìn)行分析、認(rèn)證）。
本院認(rèn)以為……（根據(jù)二審查明的事實(shí)、證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定，論證原審法院判決認(rèn)定事實(shí)、證據(jù)和適用法律是正確的。對(duì)于上訴人、辯護(hù)人或者出庭履行職務(wù)的檢察人員等在適用法律、定性處理方面的意見(jiàn)，應(yīng)當(dāng)逐一作出回答，闡明不予采納的理由）。依照……（寫(xiě)明裁定的法律依據(jù)）的規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長(zhǎng)X X X
審 判 員X X X
審 判 員X X X
X X X X年X X月X X曰
（院?。?BR> 本件與原本核對(duì)無(wú)異
書(shū) 記 員X X X
說(shuō)明：
1.本樣式根據(jù)刑事訴訟法第189條第1項(xiàng)的規(guī)定制定，供第二審人民法院在受理當(dāng)事人不服第一審人民法院判決提出的上訴，或者公訴機(jī)關(guān)提出抗訴的案件后，經(jīng)審理查明原審法院判決在認(rèn)定事實(shí)和適用法律方面沒(méi)有錯(cuò)誤，量刑適當(dāng)，決定駁回上訴、抗訴，維持原判時(shí)使用。
2.制作本裁定書(shū)主要應(yīng)當(dāng)針對(duì)上訴、抗訴等提出的意見(jiàn)，進(jìn)行分析、論證，闡明原判認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)和適用法律、定性處理為什么正確，上訴、抗訴的理由為什么不能成立。駁回的理由應(yīng)當(dāng)具體、充分，有理有據(jù)，說(shuō)明力強(qiáng)。
3.為了避免文字上不必要的重復(fù)，在敘述原判決的基本內(nèi)容時(shí)，可以采取“此繁彼簡(jiǎn)”的方法，重點(diǎn)敘述原判認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)，而對(duì)第二審“審理查明”的事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行概括敘述。
4.本樣式是按公訴案件的被告人提出上訴的模式設(shè)計(jì)的。如果條件變化，首部各項(xiàng)和其他相關(guān)各處應(yīng)作相應(yīng)改動(dòng)。
第三種是二審發(fā)回重審用的刑事裁定書(shū)，格式如下：
X XX人民法院
刑事裁定書(shū)
（XXX X）X刑終字第XX號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)XXX人民檢察院。
上訴人（原審被告人）……（寫(xiě)明姓名、性別、出生年月曰、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址和因本案所受強(qiáng)制措施情況等，現(xiàn)羈押處所）。
辯護(hù)人……（寫(xiě)明姓名、工作單位和職務(wù)）。
XXX人民法院審理XXX人民檢察院事旨控原審被告人XXX 犯XX罪一案，于XXXX年XX月XX曰作出（XXXX）X刑初字第XX號(hào)刑事判決，認(rèn)定被告人XXX犯XX罪，判處……（寫(xiě)明判決結(jié)果）。被告人XXX不服，以……（概述上訴的理由）為由，提出上訴。本院依法組成合議庭審理了本案?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
本院認(rèn)為，……（具體寫(xiě)明原判事實(shí)不清、證據(jù)不足，或者違反法律規(guī)定的訴訟程序的情情形，闡明發(fā)回重審的理由）。依照……
（寫(xiě)明裁定的法律依據(jù)）的規(guī)定，裁定如下：
一、撤銷XXX人民法院（XXXX）X刑初字第XX號(hào)刑事判決；
二、發(fā)回XXX人民法院重新審判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長(zhǎng)X X X
審 判 員X X X
審 判 員X X X
X X X X年X X月X X曰
（院印）
本件與原件核對(duì)無(wú)異
書(shū) 記 員X X X
說(shuō)明：
1.本樣式才艮據(jù)刑事訴訟法第189條第3項(xiàng)、第191條和《人民法院關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行公開(kāi)審判制度的若干規(guī)定》第7條第1款第2項(xiàng)的規(guī)定制定，供第二審人民法院在受理當(dāng)事人不服一審判決提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的刑事案件后，經(jīng)審理認(rèn)為，原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足，或者違反法律規(guī)定的訴訟程序，決劃撤銷原判，發(fā)回重新審判時(shí)使用。
2.由于發(fā)回重申的裁定只解決程序問(wèn)題，沒(méi)有對(duì)案件的實(shí)體問(wèn)題作出處理，因此，不需具體敘述原判認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)、理由和上訴，扶訴的意見(jiàn)和理由等。對(duì)于其核心內(nèi)容，只需在案件的由來(lái)段中，用最精煉的文字，即“以……為由，提出上訴（或者抗訴）”表述即可。
3.本樣式是按公訴案件的被告人提出上訴且未經(jīng)開(kāi)庭審理而設(shè)計(jì)的。如果條件變化，首部各項(xiàng)如何改動(dòng)，可參閱第二審改判用的刑事判決書(shū)樣式及其說(shuō)明。
第四節(jié) 扣押、凍結(jié)在案財(cái)物的處理
簡(jiǎn)單了解幾種處理方式就行，大家看一看教科書(shū)。
第五節(jié) 在法定刑以下判處刑罰的核準(zhǔn)程序
[內(nèi)容指導(dǎo)]
簡(jiǎn)單掌握教材介紹的內(nèi)容就行，考的可能性不大。
第二審程序的概念——第二審程序的提起——第二審程序的審判——對(duì)扣押、凍結(jié)在案財(cái)物的處理——在法定刑以下判處刑罰的核準(zhǔn)程序
第一節(jié) 第二審程序的概念
[內(nèi)容指導(dǎo)]
在這個(gè)概念里簡(jiǎn)單說(shuō)幾句話，第一點(diǎn)，我國(guó)刑事審判實(shí)行的是兩審終審制，也就是說(shuō)對(duì)于地方各級(jí)法院的一審判決、裁定都可以進(jìn)行第二審，地方各級(jí)法院的一審過(guò)后都可以進(jìn)行第二審。但是這個(gè)第二審并不是自動(dòng)進(jìn)行，它必須有上訴、抗訴才能進(jìn)行。可見(jiàn)，第二審和第一審一樣，對(duì)于人民法院來(lái)講，第一審沒(méi)有檢察院的提起公訴，沒(méi)有自訴人的提起自訴，人民法院是不能夠接受。那么第二審也是一樣，沒(méi)有上訴、沒(méi)有抗訴，人民法院不能進(jìn)行第二審。第二點(diǎn)，第二審法院是特定的，只能有一個(gè)法院來(lái)?yè)?dān)任，那就是和第一審法院具有上下級(jí)關(guān)系的一審法院的上一級(jí)法院。
第二節(jié) 第二審程序的提起
對(duì)于人民法院講，必須要有合格的上訴、抗訴，才能對(duì)案件進(jìn)行第二審，那么這就說(shuō)明上訴、抗訴是整個(gè)第二審程序的組成部分。刑事訴訟法對(duì)如何上訴、抗訴進(jìn)行了具體規(guī)定。那么根據(jù)法律規(guī)定，我們可以把上訴和抗訴進(jìn)行比較，通過(guò)比較我們可以看到上訴和抗訴有相同點(diǎn)也有不同點(diǎn)。
我們看相同點(diǎn)：
第一，上訴、抗訴的對(duì)象是相同的，都是地方各級(jí)法院一審未生效的判決、裁定。從這句話里可看到，上訴、抗訴的對(duì)象必須同時(shí)具備4點(diǎn)：第一點(diǎn)，只能是判決、裁定，針對(duì)判決、裁定，才能上訴、抗訴；第二點(diǎn)，這個(gè)判決、裁定必須是沒(méi)有發(fā)生法律效力；第三點(diǎn)，這個(gè)判決、裁定必須是-審判決、裁定，如果已經(jīng)過(guò)二審，二審的判決即使是還沒(méi)有發(fā)生法律效力，也不能成為上訴的對(duì)象；第四點(diǎn)，這個(gè)判決、裁定是地方各級(jí)法院構(gòu)成的，這是上訴、抗訴的對(duì)象。通過(guò)比較它們的相同點(diǎn)，我們掌握了上訴、抗訴對(duì)象是什么。
第二，上訴、抗訴的期限是相同的。不服判決的上訴、抗訴期是10天，對(duì)裁定的上訴、抗訴期是5天，一律從接到判決書(shū)、裁定書(shū)的第二天起計(jì)算。
第三，法律效果相同，也就是上訴、抗訴必然引起人民法院對(duì)案件進(jìn)行第二審。
上訴、抗訴的區(qū)別：
第一，主體方面。我們先來(lái)談上訴的主體，根據(jù)刑事訴訟法第180條和第182條規(guī)定，我們看到上訴的主體可分為這樣幾個(gè)方面掌握，首先是自訴人、被告人及法定代理人。這里注意被告人指刑事被告人，法定代理人指的是自訴人、被告人的法定代理人。上述上訴人享有完整獨(dú)立的上訴權(quán)。所謂完整，是指不需要他人同意，甚至可以說(shuō)在他人反對(duì)的情況下，依然可以提出上訴，提出來(lái)的上訴，依然具有法律效力，引起人民法院對(duì)案件進(jìn)行第二審。第二種上訴主體是經(jīng)被告人同意的辯護(hù)人或被告人的近親屬，經(jīng)被告人同意以后也能夠提出上訴。這里請(qǐng)注意，上訴的主體的范圍是經(jīng)過(guò)被告人同意的被告人的近親屬、被告人的辯護(hù)人。根據(jù)人民法院的司法解釋，在這種上訴情況下，上訴人仍然還是被告人。第三種上訴主體是附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，對(duì)于一審判決當(dāng)中附帶民事訴訟部分，當(dāng)事人及其法定代理人享有獨(dú)立的上訴權(quán)，但有一點(diǎn)，他們的獨(dú)立上訴只限于-審判決當(dāng)中的民事部分，其法律效力不能夠達(dá)到刑事部分。舉個(gè)例子，公訴案件被害人提起附帶民事訴訟，對(duì)于一審判決，這個(gè)被害人全面提出上訴，那么在這個(gè)上訴中，具有法律效力是對(duì)附帶的民事部分，對(duì)于刑事部分提出上訴，人民法院不予受理，因?yàn)檫@個(gè)被害人他僅僅在附帶的民事訴訟中是自訴，在刑事部分不是自訴，而是公訴。下面再看第四種公訴案件的被害者，根據(jù)刑事訴訟法第182條規(guī)定，被害人及其法定代理人，不服地方各級(jí)人民法院第一審判決的，自收到判決書(shū)后5日內(nèi)有權(quán)請(qǐng)求人民檢察院提出抗訴，人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請(qǐng)求后5曰內(nèi)應(yīng)該作出是否抗訴的決定，并且答復(fù)請(qǐng)求。那么這一條規(guī)定就告訴我們，被害人不能直接上訴，只有請(qǐng)求抗訴。第一，被害人只能就一審判決請(qǐng)求抗訴，對(duì)于一審裁定也不能夠請(qǐng)求抗訴。第二，請(qǐng)求抗訴的期限是在接到判決書(shū)之后5日內(nèi)。第三，這個(gè)請(qǐng)求抗訴不具有最終的法律效力，是否抗訴由檢察院決定。第四，檢察院的決定要在接到請(qǐng)求書(shū)后5曰之內(nèi)作出。
以上是上訴權(quán)主體，下面看抗訴的主體。首先明確基本知識(shí)，刑事訴訟法中的檢察院的抗訴有兩種主體，一種是對(duì)一審未生效的判決、裁定抗訴，另外一種是對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定抗訴，我們現(xiàn)在掌握的是第一種。刑事訴訟法第181條規(guī)定，地方各級(jí)人民檢察院認(rèn)為本級(jí)人民法院第一審的判決、裁定出現(xiàn)錯(cuò)誤的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)向上一級(jí)人民法院提出抗訴。這句話就規(guī)定了抗訴的主體、抗訴的理由、抗訴的途徑和抗訴的程序。就抗訴主體來(lái)講，抗訴的主體是人民檢察院。我們現(xiàn)在進(jìn)一步掌握應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)檢察院提出一審抗訴。對(duì)一審判決提出抗訴，那么抗訴的檢察院與作出一審判決裁定的這個(gè)法院為同級(jí)。換個(gè)角度看，實(shí)際上提出抗訴的檢察院是當(dāng)初提起公訴的檢察院。這個(gè)抗訴還需要上一級(jí)檢察院的支 持，根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，一審法院的同級(jí)檢察院提出抗訴后，必須把抗訴書(shū)同時(shí)抄報(bào)上一級(jí)檢察院，上一級(jí)檢察院經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為抗訴不當(dāng)，有權(quán)撤回。所以說(shuō)，一個(gè)抗訴生效，從提出到最后引起法院作出二審裁定裁判，實(shí)際上還要有上一級(jí)檢察院支持。
第二，理由不同。根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，上訴可以提出意見(jiàn)，，也可以不提出意見(jiàn)，沒(méi)有提出理由的上訴，也是具有法律效力的上訴。根據(jù)刑事訴訟法第18l條規(guī)定，抗訴必須是在認(rèn)為判決、裁定確有錯(cuò)誤的情況下，才能提出抗訴，也就是說(shuō)人民檢察院在提出抗訴時(shí)要說(shuō)明抗訴的理由。人民檢察院把確有錯(cuò)誤的情況具體劃為6個(gè)部分，教科書(shū)對(duì)這一點(diǎn)已作出解釋。
方式不同。上訴的方式有兩種，書(shū)面和口頭都可以，而抗訴只能是書(shū)面的。
第四，具體程序途徑不同。上訴有兩種途徑，有關(guān)上訴人既可以通過(guò)原審法院向上一級(jí)法院提起上訴，也可以直接向上一級(jí)法院提出上訴?？乖V只有一種情形，就是提起抗訴的檢察機(jī)關(guān)，交給原審法院，由原審法院送交上一級(jí)法院。簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是通過(guò)原審法院向上一級(jí)法院提交抗訴書(shū)。
通過(guò)比較上訴、抗訴相同點(diǎn)和不同點(diǎn)，要基本掌握上訴、抗訴的法律規(guī)定。關(guān)于上訴、抗訴內(nèi)容我們要看教科書(shū)，比如說(shuō)，上訴、抗訴提出以后的具體處理程序，第一，上訴、抗訴提出以后，怎樣處理，那么這個(gè)又分兩種情況，一種是在上訴、抗訴期滿之前提起，一種是在上訴、抗訴期滿之后提起，具體自己看看書(shū)。第二，上訴、抗訴提出以后，那么接到上訴、抗訴的人民法院具體怎么移交訴訟，期限多少，這個(gè)問(wèn)題多看書(shū)。
第三節(jié) 第二審程序的審判
一、二審程序購(gòu)原則
有兩大原則。-個(gè)是全面審查原則，全面審查，顧名思義是指二審法院應(yīng)當(dāng)對(duì)整個(gè)案件的各個(gè)方面進(jìn)行審查，而不受上訴、抗訴的限制，已經(jīng)被上訴、抗訴的要審查，沒(méi)有被上訴、抗訴的也要審查。第二點(diǎn)，全面審查不等于全面處理，前面講到上訴主體提到附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，他們不能夠?qū)ε袥Q中的刑事部分提出上訴。但是從全面審查這個(gè)角度來(lái)講，如果某個(gè)案件僅有附帶民事訴訟，他們不能夠?qū)ε袥Q的刑事部分提出上訴，二審法院仍然對(duì)這個(gè)案件的刑事部分進(jìn)行審查。但經(jīng)過(guò)審查不論有沒(méi)有發(fā)現(xiàn)刑事部分的問(wèn)題，不論是否錯(cuò)誤，是不是需要糾正，那么都要受到上訴、抗訴的限制。經(jīng)過(guò)審查發(fā)現(xiàn)刑事部分確有錯(cuò)誤，那么也不能夠在二審中判決，原因是只有附帶民事訴訟的上訴才能夠在二審中判決，那就意味著法定期限屆滿以后，刑事部分-審判決已經(jīng)發(fā)生法律效力，發(fā)生法律效力的一審判決不是進(jìn)行二審的對(duì)象，不能夠成為二審判決的對(duì)象。
第二審程序的第二個(gè)重要原則，就是上訴不加刑。關(guān)于上訴不加刑提醒同學(xué)們注意掌握這樣兩個(gè)內(nèi)容。根據(jù)刑事訴訟法第190條的規(guī)定，在只有被告人-方提出上訴的案件時(shí)，不得加重對(duì)被告人的處分。這個(gè)定義告訴我們，上訴不加刑，只是對(duì)第二審人民法院有約束，換句話說(shuō)，這是-個(gè)第二審人民法院必須遵守的原則，與其他審級(jí)的法院沒(méi)有關(guān)系。舉個(gè)例子來(lái)說(shuō)，一審判決宣告以后，在上訴期內(nèi)，被告人認(rèn)為確有錯(cuò)誤，被告人不月剛是出上訴，二審法院經(jīng)過(guò)審理認(rèn)為一審判決事實(shí)不清，證據(jù)不足，因此撤銷原判發(fā)回重審，人民法院經(jīng)過(guò)重新審理，作出新的判決。新的判決結(jié)果比原來(lái)判決結(jié)果更重，那么這種情況下沒(méi)有違反上訴不加刑原則。這個(gè)新的判決不是二審法院作出的，是一審法院作出的，而上訴不加刑只管二審法院，管不了其他審級(jí)法院。上訴不加刑的第二個(gè)條件僅適用只有被告人一方上訴的案件，也就是說(shuō)被告人-方上訴了，同時(shí)人民檢察院也抗訴了，或者是自訴案件自訴人一方也提出上訴，這種情況下，上訴不加刑就不適用。上訴不加刑的第三個(gè)條件是不得加重對(duì)被告人的處罰。這個(gè)處罰具體講包括3個(gè)方面，第一個(gè)內(nèi)容包括刑期，判處有期徒刑1年或者判處有期徒刑2年，從時(shí)間上講2年比1年長(zhǎng)，自然就是加重。第二個(gè)內(nèi)容包括刑種，這里面有兩個(gè)含義，就刑種來(lái)講，拘役比管制重，有期徒刑比拘役重，無(wú)期徒刑比有期徒刑重，死刑比無(wú)期徒刑重。一審判了拘役，二審改判有期徒刑，那這就說(shuō)明加重了。另一方面，就是附加刑。一審有附加刑，二審主刑不變，但是加上附加刑，這也屬于加重。至于附加刑里數(shù)額、期限變化，我們認(rèn)為也屬于是否加重的概念。比如，一審是判處并處罰金1萬(wàn)元，二審改為并處罰金2萬(wàn)元。第三個(gè)內(nèi)容包括刑罰的執(zhí)行方法。一審判決宣告緩刑，二審判決取消了，這個(gè)也屬于加刑。一審是判處死刑，緩期2年執(zhí)行，二審判處死刑立即執(zhí)行，這也屬于加重。上訴不加刑第二個(gè)方面要掌握的內(nèi)容是人民法院對(duì)這個(gè)原則的具體適用，有明確的要求。教科書(shū)對(duì)司法解釋作了介紹，一共有5個(gè)方面，在適用上有5個(gè)方面的具體解釋，同學(xué)們自己看書(shū)。
二、二審的審理方式和程序
（一）審理方式
刑事訴訟法的第187條的規(guī)定，有兩種審理方式。-種是直接審理，也就是-審當(dāng)中的開(kāi)庭審判。第二種是調(diào)查訊問(wèn)式審判，也就是說(shuō)二審法院該作的程序工作都要進(jìn)行，也要對(duì)被告人進(jìn)行訊問(wèn)，也要對(duì)案件當(dāng)中的證據(jù)調(diào)查核實(shí)，但是這些工作都不是通過(guò)開(kāi)庭進(jìn)行的，而是由審判法官在不同時(shí)間、不同地點(diǎn)來(lái)完成的，我們把這個(gè)叫做調(diào)查訊問(wèn)式。
（二）審理方式適用范圍
凡是抗訴的案件，人民檢察院抗訴的案件，二審法院必須開(kāi)庭審理，對(duì)于上訴的案件，二審法院也應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審理。從方向來(lái)講，是提倡開(kāi)庭審理的，但是不像抗訴案件那樣必須開(kāi)庭審理?？乖V案件必須開(kāi)庭審理，上訴案件也可以開(kāi)庭審理。凡是法院決定開(kāi)庭審理的案件，在開(kāi)庭10日之前要通知同級(jí)人民檢察院派人閱卷。這個(gè)上訴，是由一審法院的同級(jí)檢察院提出的，那么在二審法院開(kāi)庭審理的時(shí)候，派人出庭，出席法庭的是二審法院的同級(jí)檢察院。在二審法院開(kāi)庭審理時(shí)，人民檢察院必須派人出庭，出席法庭的檢察員是以公訴人還以檢察員的身份，這就根據(jù)具體情況而定，如果是抗訴的案件，那么出席法庭的檢察員有抗訴的權(quán)力。如果這是一個(gè)單純的上訴案件，那出席法庭的檢察員主要職責(zé)是法律監(jiān)督。
三、對(duì)上訴、抗訴案件審理以后的處理
根據(jù)法律的規(guī)定，一共有3種不同的處理，我們要分別掌握每種處理的方式和適用范圍。
（一）駁回上訴或抗訴
這種處理方式是用裁定，也就是說(shuō)凡是刑事訴訟當(dāng)中維持原判的-律用裁定來(lái)表示。駁回上訴適用于哪些情況呢？適用于兩種情況，-種是原判決、裁定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，適用法律正確的。第二種情況是只有被告人一方上訴的情況下，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，這個(gè)情況下二審法院也只能駁回上訴或者抗訴。
（二）撤銷原判，發(fā)回重審
凡是撤銷原判發(fā)回重審的，也用裁定。它的適用情況也有兩種，一種是原審判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，這種情況下二審法院可以發(fā)回重審，此時(shí)不是應(yīng)當(dāng)也不是必須，而是可以。對(duì)于這種情況，二審法院是否重審是有選擇權(quán)的。第二種適用范圍就是一審訴訟程序重大違法。刑事訴訟法第191條規(guī)定了5種情況，這5種情況自己看書(shū)掌握。凡是訴訟程序重大違法達(dá)到法律講的程度，一律撤銷原判，發(fā)回重審。法律用的是應(yīng)當(dāng)這個(gè)概念。
（三）直接改判
二審法院直接改判，-律用判決來(lái)表示。直接改判的情況適用于兩種，-種是原審判決，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，只是適用法律不當(dāng)，二審法院只能直接改判。當(dāng)然究竟能不能改判，千萬(wàn)注意還有上訴不加刑原則。原審判決事實(shí)不清，證據(jù)不足，那么二審判決可以查清改判，二審法院有權(quán)在查清以后改判和撤銷原審。在這兩種辦法當(dāng)中，二審的整個(gè)審理期限，也是我們要簡(jiǎn)單掌握的一個(gè)問(wèn)題。二審審理期限和一審審理是一樣的，但是，如果二審發(fā)回重審，二審法院撤銷原判，那么原審法院是重新計(jì)算審理期限的，而刑事訴訟法當(dāng)中沒(méi)有規(guī)定一個(gè)案件二審法院可以發(fā)回重審幾次。
在這一節(jié)里，我們還應(yīng)掌握二審法院適用的幾種裁判文書(shū)。第一種是二審改判用的刑事判決書(shū)，格式如下：
X X X人民法院
刑事判決書(shū)
（X X X X）X 刑終字第X X 號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)XX X人民檢察院。
上訴人（原審被告人）……（寫(xiě)明姓名、性別、出生年月曰、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址和因本案所受強(qiáng)制措施情況等，現(xiàn)羈押處所）。
辯護(hù)人……（寫(xiě)明姓名、工作單位和職務(wù)）。
X X人民法院審理X X X人民檢察院指控原審被告人X X X，犯XX罪一案，于X X X X年X X月X X曰作出（X X X X）X 刑初宇第XX號(hào)刑事判決。原審被告人X X X不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)（或者不公開(kāi)）開(kāi)庭審理了本案。X X X人民檢察院指派檢察員XXX出庭履行職務(wù)。上訴人（原審被告人）XXX及其辯護(hù)人X X X等到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
……（首先概述原判決認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)、理由和判處結(jié)果；其次概述讓訴、辯護(hù)的意見(jiàn)：最后概述人民檢察院在二審中提出的新意見(jiàn)。）
經(jīng)審理查明，……（首先寫(xiě)明經(jīng)二審審理查明的事實(shí)；其次寫(xiě)明二審據(jù)以定案的證據(jù)；最后針對(duì)上訴理由中與原判認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)有異議的問(wèn)題進(jìn)行分析、認(rèn)證。）
本院認(rèn)為，……（根據(jù)二審查明的事實(shí)、證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定，論證原審法院判決認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)和適用法律是否正確。對(duì)于上訴人、辯護(hù)人或者出庭履行職務(wù)的檢察人員等在適用法律、定性處理方面的意見(jiàn)，應(yīng)當(dāng)有分析地表示是否予以采納，并闡明理由）。依照……（寫(xiě)明判決的法律依據(jù)）的規(guī)定，判決如下：
……[寫(xiě)明判決結(jié)果。分兩種情況：
第一，全部改判的，表述為：
“一、撤銷X X X人民法院（X X X X）X刑初字第X X號(hào)刑事判決；
二、上訴人（原審被告人）X X X犯X X罪，判處……（寫(xiě)明改判的具體內(nèi)容）。
（刑期從……）“
第二，部分改判的，表述為：
“一、維持X X X人民法院（X X X X）X刑初字第XX號(hào)刑事判決的第X項(xiàng)，即……（寫(xiě)明維持的具體內(nèi)容）；
二、撤銷XXX人民法院（XXXX）X刑初字第XX號(hào)刑事判決的第X項(xiàng)，即……（寫(xiě)明撤銷的具體內(nèi)容）；
三、上訴人（原審被告人）XXX犯XX罪，判處……（寫(xiě)明部分改判的具體內(nèi)容）。
（刑期從……）“。]
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng)XXX
審 判 員XXX
審 判 員XXX
XXXX年XX月XX日
（院?。?BR> 本件與原本核對(duì)無(wú)異
書(shū) 記 員XXX
說(shuō)明：
1.本樣式根據(jù)刑事訴訟法第189條第2、3項(xiàng)的規(guī)定制定，供第二審人民法院在受理當(dāng)事人不服一審判決提出上訴或者公訴機(jī)關(guān)提出抗訴的刑事案件后，經(jīng)審理查明原判決在適用法律上有錯(cuò)誤或者量刑不當(dāng)，或者原判決事實(shí)不清楚、證據(jù)不足，經(jīng)二審查清事實(shí)后予以改判時(shí)使用。
2.本樣式是按公訴案件的被告人提出上訴的模式設(shè)計(jì)的。如果條件變換，首部各項(xiàng)，應(yīng)作如下改動(dòng)：
在公訴案件中：（1）被告人的辯護(hù)人或者近親屬經(jīng)被告人同意而提出上訴的，上訴人仍為原審被告人，但應(yīng)將審理經(jīng)過(guò)段中原審被告人X X X不服，提出上訴“一句改為”原審被告人X X人的近親屬（或者辯護(hù)人）X X X經(jīng)征得原審被告人X X X同意，提出上訴“。
（2）檢察機(jī)關(guān)提出抗訴的，第1項(xiàng)“原公訴機(jī)關(guān)”改為“抗訴機(jī)關(guān)”項(xiàng)；第2項(xiàng)改為“原審被告人”項(xiàng)；第3項(xiàng)為“辯護(hù)人”項(xiàng)。如果在同一案件中，既有被告人上訴，又有檢察機(jī)關(guān)抗訴的，第1項(xiàng)改為“抗訴機(jī)關(guān)”項(xiàng)，第2、3項(xiàng)不變。
被害人及其法定代理人請(qǐng)求人民檢察院提出抗訴，人民檢察院根據(jù)刑事訴訟法第182條規(guī)定決定抗訴的，應(yīng)在審理經(jīng)過(guò)段中的“原審被告人X X X不服，提出上訴”一句之后，續(xù)寫(xiě)“被害人（或者法定代理人）X X X不服，請(qǐng)求X X X人民檢察院提出抗訴。x xx人民檢察院決定并于X X X X年X X月X X日向本院提出抗訴”。
在自訴案件中：（1）自訴人提出上訴的，第1項(xiàng)寫(xiě)“上訴人（原審自訴人）”，第2項(xiàng)寫(xiě)“原審被告人”；被告人提出上訴的，第1項(xiàng)寫(xiě)“上訴人（原審被告人）”，第2項(xiàng)寫(xiě)“原審自訴人”；自訴人和被告人都提出上訴的，第1項(xiàng)寫(xiě)“上訴人（原審自訴人）”，第2項(xiàng)寫(xiě)“上訴人（原審被告人）”。（2）如果自訴有訴訟代理人、被告人有辯護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)分別在各自的項(xiàng)下增寫(xiě)“訴訟代理人”項(xiàng)或者“辯護(hù)人”項(xiàng)。 （3）如果自訴人、被告人系未成年人，其法定代理人或者指定代理人提出上訴的，應(yīng)當(dāng)把“上訴人（原審X X人的X代理人）”項(xiàng)增寫(xiě)在被代理人之前，隨后續(xù)寫(xiě)“原審自訴人”項(xiàng)或者“原審被告人”項(xiàng)。在共同犯罪案件的數(shù)個(gè)被告人中，有的上訴，有的不上訴的，前面列寫(xiě)提出上訴的“上訴人（原審被告人）”項(xiàng)，后面續(xù)寫(xiě)未提出上訴的“上訴人（原審被告人）”項(xiàng)，后面續(xù)寫(xiě)未提出上訴的“原審被告人”項(xiàng)。首部的原公訴機(jī)關(guān)和訴訟參與人項(xiàng)作了改動(dòng)之后，案件的由來(lái)和審判經(jīng)過(guò)段以及其他有關(guān)各處，應(yīng)當(dāng)注意作相應(yīng)的改動(dòng)。
3.對(duì)于第二審人民法院未開(kāi)庭審理的，在本院依法組成合議庭之后，將“公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案”，改寫(xiě)為：“經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)被告人、聽(tīng)取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見(jiàn)，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理。”
4.書(shū)寫(xiě)判決書(shū)的事實(shí)和理由部分時(shí)，注意掌握以下幾點(diǎn)：
（1）二審改判用的刑事判決書(shū)寫(xiě)作的重點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)針對(duì)一審判決中的錯(cuò)誤以及上訴、抗訴的意見(jiàn)和理由，進(jìn)行敘事和說(shuō)理。
（2）對(duì)各方意見(jiàn)有分歧的要詳寫(xiě)，沒(méi)有異議的可以略寫(xiě)；對(duì)上訴、抗訴意見(jiàn)都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行分析、論證，充分闡明肯定或者否定的理由。
（3）注意避免文字上不必要的重復(fù)。二審判決認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)與原判沒(méi)有變動(dòng)的，可采取“此繁彼簡(jiǎn)”的方法，重點(diǎn)敘述原判認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)，而對(duì)第二審“審理查明”的事實(shí)和證據(jù)，則進(jìn)行概括敘述。
（4）判決理由中的“法律依據(jù)”，包括程序法和實(shí)體法。在具體引用時(shí)，應(yīng)當(dāng)先引用程序法的有關(guān)規(guī)定，再引用實(shí)體法的有關(guān)規(guī)定。如適用司法解釋的，應(yīng)在其后一并引用。
5.判決結(jié)果應(yīng)當(dāng)根據(jù)對(duì)原審判決結(jié)果的改判情況作相應(yīng)改動(dòng)。如果原審判決主文未分項(xiàng)表述，第二審人民法院依法對(duì)該主文內(nèi)容；作部分改判的，可表述為：
“一、維持X X X人民法院（X X X X）X刑X字第X X號(hào)刑事判決中……（寫(xiě)明維持的內(nèi)容）；
二、撤銷X X X人民法院（X X X X）X刑X字第X X號(hào)刑事判決中……（寫(xiě)明撤銷的內(nèi)容）；
三、……（寫(xiě)明改判的內(nèi)容）?！?BR> 6.第二審人民法院對(duì)原判認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分，只是認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)?，在不加重原判刑罰的情況下，可以判決變更罪名。
第二種是二審維持原判用的刑事裁定書(shū)，格式如下：
X X X人民法院
刑事裁定書(shū)
（X X X X）X刑終字第X X號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)X X X人民檢察院。
上訴人（原審被告人）……（寫(xiě)明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址和因本案所受強(qiáng)制措施情況等，現(xiàn)羈押處所）。
辯護(hù)人……（寫(xiě)明姓名、工作單位和職務(wù)）。
XXX人民法院審理X X X人民檢察院指控原審被告人X X X犯XX罪一案，于X X X X年X X月X X曰作出（X X X X）X刑初宇第XX號(hào)刑事判決。原審被告人XX X不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)（或者不公正）開(kāi)庭審理了本案。X X X人民檢察院指派檢察員XX X出庭履行職務(wù)。上訴人（原審被告人） x x及其辯護(hù)人X X X等到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
……（首先概述原判決認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)、理由和判決結(jié)果；其次概述上訴、辯護(hù)的意見(jiàn)；最后概述人民檢察院在二審中提出的新意見(jiàn)）。
經(jīng)審理查明，……（首先寫(xiě)明經(jīng)二審審理查明的事實(shí)；其次寫(xiě)明二審據(jù)以定案的證據(jù)；最后針對(duì)上訴理由中與原判認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)有異議的問(wèn)題進(jìn)行分析、認(rèn)證）。
本院認(rèn)以為……（根據(jù)二審查明的事實(shí)、證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定，論證原審法院判決認(rèn)定事實(shí)、證據(jù)和適用法律是正確的。對(duì)于上訴人、辯護(hù)人或者出庭履行職務(wù)的檢察人員等在適用法律、定性處理方面的意見(jiàn)，應(yīng)當(dāng)逐一作出回答，闡明不予采納的理由）。依照……（寫(xiě)明裁定的法律依據(jù)）的規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長(zhǎng)X X X
審 判 員X X X
審 判 員X X X
X X X X年X X月X X曰
（院?。?BR> 本件與原本核對(duì)無(wú)異
書(shū) 記 員X X X
說(shuō)明：
1.本樣式根據(jù)刑事訴訟法第189條第1項(xiàng)的規(guī)定制定，供第二審人民法院在受理當(dāng)事人不服第一審人民法院判決提出的上訴，或者公訴機(jī)關(guān)提出抗訴的案件后，經(jīng)審理查明原審法院判決在認(rèn)定事實(shí)和適用法律方面沒(méi)有錯(cuò)誤，量刑適當(dāng)，決定駁回上訴、抗訴，維持原判時(shí)使用。
2.制作本裁定書(shū)主要應(yīng)當(dāng)針對(duì)上訴、抗訴等提出的意見(jiàn)，進(jìn)行分析、論證，闡明原判認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)和適用法律、定性處理為什么正確，上訴、抗訴的理由為什么不能成立。駁回的理由應(yīng)當(dāng)具體、充分，有理有據(jù)，說(shuō)明力強(qiáng)。
3.為了避免文字上不必要的重復(fù)，在敘述原判決的基本內(nèi)容時(shí)，可以采取“此繁彼簡(jiǎn)”的方法，重點(diǎn)敘述原判認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)，而對(duì)第二審“審理查明”的事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行概括敘述。
4.本樣式是按公訴案件的被告人提出上訴的模式設(shè)計(jì)的。如果條件變化，首部各項(xiàng)和其他相關(guān)各處應(yīng)作相應(yīng)改動(dòng)。
第三種是二審發(fā)回重審用的刑事裁定書(shū)，格式如下：
X XX人民法院
刑事裁定書(shū)
（XXX X）X刑終字第XX號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)XXX人民檢察院。
上訴人（原審被告人）……（寫(xiě)明姓名、性別、出生年月曰、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址和因本案所受強(qiáng)制措施情況等，現(xiàn)羈押處所）。
辯護(hù)人……（寫(xiě)明姓名、工作單位和職務(wù)）。
XXX人民法院審理XXX人民檢察院事旨控原審被告人XXX 犯XX罪一案，于XXXX年XX月XX曰作出（XXXX）X刑初字第XX號(hào)刑事判決，認(rèn)定被告人XXX犯XX罪，判處……（寫(xiě)明判決結(jié)果）。被告人XXX不服，以……（概述上訴的理由）為由，提出上訴。本院依法組成合議庭審理了本案?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
本院認(rèn)為，……（具體寫(xiě)明原判事實(shí)不清、證據(jù)不足，或者違反法律規(guī)定的訴訟程序的情情形，闡明發(fā)回重審的理由）。依照……
（寫(xiě)明裁定的法律依據(jù)）的規(guī)定，裁定如下：
一、撤銷XXX人民法院（XXXX）X刑初字第XX號(hào)刑事判決；
二、發(fā)回XXX人民法院重新審判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長(zhǎng)X X X
審 判 員X X X
審 判 員X X X
X X X X年X X月X X曰
（院印）
本件與原件核對(duì)無(wú)異
書(shū) 記 員X X X
說(shuō)明：
1.本樣式才艮據(jù)刑事訴訟法第189條第3項(xiàng)、第191條和《人民法院關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行公開(kāi)審判制度的若干規(guī)定》第7條第1款第2項(xiàng)的規(guī)定制定，供第二審人民法院在受理當(dāng)事人不服一審判決提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的刑事案件后，經(jīng)審理認(rèn)為，原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足，或者違反法律規(guī)定的訴訟程序，決劃撤銷原判，發(fā)回重新審判時(shí)使用。
2.由于發(fā)回重申的裁定只解決程序問(wèn)題，沒(méi)有對(duì)案件的實(shí)體問(wèn)題作出處理，因此，不需具體敘述原判認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)、理由和上訴，扶訴的意見(jiàn)和理由等。對(duì)于其核心內(nèi)容，只需在案件的由來(lái)段中，用最精煉的文字，即“以……為由，提出上訴（或者抗訴）”表述即可。
3.本樣式是按公訴案件的被告人提出上訴且未經(jīng)開(kāi)庭審理而設(shè)計(jì)的。如果條件變化，首部各項(xiàng)如何改動(dòng)，可參閱第二審改判用的刑事判決書(shū)樣式及其說(shuō)明。
第四節(jié) 扣押、凍結(jié)在案財(cái)物的處理
簡(jiǎn)單了解幾種處理方式就行，大家看一看教科書(shū)。
第五節(jié) 在法定刑以下判處刑罰的核準(zhǔn)程序
[內(nèi)容指導(dǎo)]
簡(jiǎn)單掌握教材介紹的內(nèi)容就行，考的可能性不大。