一、隱名投資的表現(xiàn)形態(tài)與存在的問題
(一)隱名投資的概念與特征
公司中的隱名投資是指一方(隱名投資人)實(shí)際認(rèn)購出資，但公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人卻為他人(顯名投資人)的法律現(xiàn)象。它一般具有以下法律特征：
1、隱名投資人實(shí)際出資認(rèn)購公司股份。實(shí)踐中，隱名投資人實(shí)際出資未達(dá)到當(dāng)初與顯名投資人約定的數(shù)額或根本未履行隱名出資協(xié)議，往往導(dǎo)致糾紛。
2、公司股份實(shí)際的出資認(rèn)購人與名義上的股東不一致。實(shí)際的出資認(rèn)購人是隱名投資人，而公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人卻為顯名投資人?？荚嚧?BR> 3、顯名投資人系以自己的名義向公司投資。這一點(diǎn)使隱名投資與代理區(qū)別開來。在代理關(guān)系中，代理人系以被代理人的名義對(duì)外為法律行為。
4、無論隱名投資人還是顯名投資人對(duì)公司債務(wù)均只承擔(dān)有限責(zé)任。這一特征區(qū)別于隱名合伙。在隱名合伙中，隱名合伙人仍只承擔(dān)有限責(zé)任，但顯名合伙人應(yīng)對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。
5、隱名投資人承擔(dān)公司的盈虧風(fēng)險(xiǎn)。與“名為投資，實(shí)為借貸”的法律關(guān)系不同，隱名投資是投資而非借貸。因此，隱名投資人并不享受固定的收益。
(二)隱名投資的類型
根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可對(duì)隱名投資作不同的分類。
1、完全隱名投資與不完全隱名投資。根據(jù)隱名投資人是否實(shí)際行使股東權(quán)利，隱名投資可分為完全隱名投資與不完全隱名投資。實(shí)踐中的隱名投資，有的是由顯名投資人負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)，行使股東權(quán)利；有的則是由隱名投資人負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)，行使股東的權(quán)利，而顯名投資人與公司不存在實(shí)質(zhì)性的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系。前者屬于完全隱名投資，后者則屬于不完全隱名投資。考試大，有學(xué)者從顯名投資人的角度，稱后者為“掛名股東”或“空股”。兩者均屬于廣義上的隱名投資。
2、協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資。根據(jù)形成方式的不同，隱名投資可分為協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資。(1)協(xié)議隱名投資。即隱名投資人與顯名投資人約定，由一方向公司投資，另一方作為名義股東登記于公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料之中。(2)非協(xié)議隱名投資。即隱名或顯名未經(jīng)對(duì)方同意。它又可分為兩種情形：一是投資者實(shí)際認(rèn)購出資，但以假設(shè)人的名義或未經(jīng)他人承諾以其名義登記于公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料之中。二是投資者實(shí)際認(rèn)購出資，但他人未經(jīng)其承諾，以自己的名義登記于公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料之中。
3、規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資。根據(jù)隱名目的的不同，隱名投資可分為規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資。(1)規(guī)避法律型。我國(guó)的公司法和其他相關(guān)法規(guī)對(duì)投資領(lǐng)域、投資主體、投資比例等方面有一定的限制，例如國(guó)家機(jī)關(guān)不得開辦公司，外方投資不得低于某一比例，有限責(zé)任公司的股東不得超過50人等等。為規(guī)避這些限制，有些投資者采取隱名的方式進(jìn)行投資。由于隱名的目的在于規(guī)避法律，因而法律關(guān)系的效力、隱名投資人的股東資格甚至公司的法人資格都要受到影響。(2)非規(guī)避法律型。有些隱名投資并非出于規(guī)避法律的原因，而只是由于隱名投資人不愿意公開自身的經(jīng)濟(jì)狀況，或顯名投資人擅自以自己的名義投資等原因造成的。這種類型法律關(guān)系的效力并不因此而受影響。考試大www.examda.com
(三)存在的問題
公司中的隱名投資涉及到諸多法律問題，包括隱名投資人與顯名投資人相互間的權(quán)利義務(wù)、隱名投資人和顯名投資人與公司以及第三人的法律關(guān)系等。前者屬于個(gè)人法上的問題，有合同的依合同法，沒有合同的依侵權(quán)法或不當(dāng)?shù)美ɡ硖幚?，本文不作探討。后者屬公司法上的問題，它涉及以下一些具體問題：
1、在與公司的關(guān)系中，誰可享有盈余分派請(qǐng)求權(quán)、新股認(rèn)購權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利以及誰負(fù)有繳納出資的義務(wù)。
2、在和第三人的關(guān)系中，誰應(yīng)被視為公司的股東；顯名股東向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，受讓人能否適法取得股權(quán)；誰的債權(quán)者能扣押股權(quán)以及隱名出資不到位時(shí)，誰應(yīng)承擔(dān)出資不實(shí)的責(zé)任。
二、隱名投資人、顯名投資人與公司的法律關(guān)系
以假設(shè)人即虛構(gòu)人的名義認(rèn)購公司資本時(shí)，由于顯名投資人不存在，因此在與公司的法律關(guān)系上，可以直接認(rèn)定隱名投資人是股東。但在使用現(xiàn)存人物的名義時(shí)，由于存在對(duì)立的利害關(guān)系人，因此如何認(rèn)定隱名投資人、顯名投資人與公司的法律關(guān)系變得比較復(fù)雜。司法實(shí)踐對(duì)此有兩種截然相反的看法。一是“實(shí)質(zhì)說”，即將實(shí)際投資人視為股東，而不論投資人以誰的名義。二是“形式說”，即將名義上的投資人視為股東，而不論實(shí)際的投資人為誰。這兩種看法都不無道理，但也有許多缺陷。筆者認(rèn)為，股東的確定應(yīng)根據(jù)不同的情況區(qū)別對(duì)待。
(一)隱名投資人未直接以股東的名義行使權(quán)利的，以顯名投資人為股東
理由在于：
1、公司法律關(guān)系穩(wěn)定性的要求。公司法上的行為是集團(tuán)性行為，它關(guān)系著以公司為中心的法律關(guān)系的全部利害關(guān)系人的利益。因此它強(qiáng)調(diào)法的穩(wěn)定性。若依“實(shí)質(zhì)說”，以隱名投資人為股東，則至今為止以顯名投資人的名義所形成的所有法律關(guān)系的效力將被全盤否定，從而使公司法律關(guān)系變得不穩(wěn)定?？荚嚧?BR> 2、公司社團(tuán)性法律事務(wù)處理的方便要求。對(duì)于以多數(shù)股東為對(duì)象劃一處理業(yè)務(wù)的公司來說，要區(qū)別名義股東和實(shí)際股東，即使不是不可能的，也是很大的負(fù)擔(dān)。因此，各國(guó)立法一般允許公司僅依股東名冊(cè)的記載來確認(rèn)股東。例如德國(guó)股份公司法第67條第2款規(guī)定：“在與公司的關(guān)系中，只有在股票登記簿上登記的人，才能成為公司的股東。”韓國(guó)商法第337條第1款規(guī)定：“轉(zhuǎn)移記名股票，若未在股東名冊(cè)上記載受讓人的姓名及其住所，則不得對(duì)抗公司。”為方便公司的社團(tuán)性法律事務(wù)的處理，應(yīng)允許公司享有僅憑形式判斷股東的權(quán)利。
3、保護(hù)善意股東的需要。有限責(zé)任公司強(qiáng)調(diào)人合性，如果股東善意地相信公司登記材料記載的顯名投資人即為出資人，則確定隱名投資人為股東會(huì)損害其合理信賴。
總之，隱名投資人未直接以股東的名義實(shí)際行使權(quán)利的，以顯名投資人為股東有利于公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，能更加穩(wěn)定地維持、管理股東和公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；同時(shí)方便公司的社團(tuán)性法律事務(wù)的處理，使公司在股東之間的糾紛中得以保持中立的立場(chǎng)，并且維護(hù)善意股東的利益。至于隱名投資人與顯名投資人之間的關(guān)系則依個(gè)人法解決。
(一)隱名投資的概念與特征
公司中的隱名投資是指一方(隱名投資人)實(shí)際認(rèn)購出資，但公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人卻為他人(顯名投資人)的法律現(xiàn)象。它一般具有以下法律特征：
1、隱名投資人實(shí)際出資認(rèn)購公司股份。實(shí)踐中，隱名投資人實(shí)際出資未達(dá)到當(dāng)初與顯名投資人約定的數(shù)額或根本未履行隱名出資協(xié)議，往往導(dǎo)致糾紛。
2、公司股份實(shí)際的出資認(rèn)購人與名義上的股東不一致。實(shí)際的出資認(rèn)購人是隱名投資人，而公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人卻為顯名投資人?？荚嚧?BR> 3、顯名投資人系以自己的名義向公司投資。這一點(diǎn)使隱名投資與代理區(qū)別開來。在代理關(guān)系中，代理人系以被代理人的名義對(duì)外為法律行為。
4、無論隱名投資人還是顯名投資人對(duì)公司債務(wù)均只承擔(dān)有限責(zé)任。這一特征區(qū)別于隱名合伙。在隱名合伙中，隱名合伙人仍只承擔(dān)有限責(zé)任，但顯名合伙人應(yīng)對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。
5、隱名投資人承擔(dān)公司的盈虧風(fēng)險(xiǎn)。與“名為投資，實(shí)為借貸”的法律關(guān)系不同，隱名投資是投資而非借貸。因此，隱名投資人并不享受固定的收益。
(二)隱名投資的類型
根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可對(duì)隱名投資作不同的分類。
1、完全隱名投資與不完全隱名投資。根據(jù)隱名投資人是否實(shí)際行使股東權(quán)利，隱名投資可分為完全隱名投資與不完全隱名投資。實(shí)踐中的隱名投資，有的是由顯名投資人負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)，行使股東權(quán)利；有的則是由隱名投資人負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)，行使股東的權(quán)利，而顯名投資人與公司不存在實(shí)質(zhì)性的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系。前者屬于完全隱名投資，后者則屬于不完全隱名投資。考試大，有學(xué)者從顯名投資人的角度，稱后者為“掛名股東”或“空股”。兩者均屬于廣義上的隱名投資。
2、協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資。根據(jù)形成方式的不同，隱名投資可分為協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資。(1)協(xié)議隱名投資。即隱名投資人與顯名投資人約定，由一方向公司投資，另一方作為名義股東登記于公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料之中。(2)非協(xié)議隱名投資。即隱名或顯名未經(jīng)對(duì)方同意。它又可分為兩種情形：一是投資者實(shí)際認(rèn)購出資，但以假設(shè)人的名義或未經(jīng)他人承諾以其名義登記于公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料之中。二是投資者實(shí)際認(rèn)購出資，但他人未經(jīng)其承諾，以自己的名義登記于公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料之中。
3、規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資。根據(jù)隱名目的的不同，隱名投資可分為規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資。(1)規(guī)避法律型。我國(guó)的公司法和其他相關(guān)法規(guī)對(duì)投資領(lǐng)域、投資主體、投資比例等方面有一定的限制，例如國(guó)家機(jī)關(guān)不得開辦公司，外方投資不得低于某一比例，有限責(zé)任公司的股東不得超過50人等等。為規(guī)避這些限制，有些投資者采取隱名的方式進(jìn)行投資。由于隱名的目的在于規(guī)避法律，因而法律關(guān)系的效力、隱名投資人的股東資格甚至公司的法人資格都要受到影響。(2)非規(guī)避法律型。有些隱名投資并非出于規(guī)避法律的原因，而只是由于隱名投資人不愿意公開自身的經(jīng)濟(jì)狀況，或顯名投資人擅自以自己的名義投資等原因造成的。這種類型法律關(guān)系的效力并不因此而受影響。考試大www.examda.com
(三)存在的問題
公司中的隱名投資涉及到諸多法律問題，包括隱名投資人與顯名投資人相互間的權(quán)利義務(wù)、隱名投資人和顯名投資人與公司以及第三人的法律關(guān)系等。前者屬于個(gè)人法上的問題，有合同的依合同法，沒有合同的依侵權(quán)法或不當(dāng)?shù)美ɡ硖幚?，本文不作探討。后者屬公司法上的問題，它涉及以下一些具體問題：
1、在與公司的關(guān)系中，誰可享有盈余分派請(qǐng)求權(quán)、新股認(rèn)購權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利以及誰負(fù)有繳納出資的義務(wù)。
2、在和第三人的關(guān)系中，誰應(yīng)被視為公司的股東；顯名股東向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，受讓人能否適法取得股權(quán)；誰的債權(quán)者能扣押股權(quán)以及隱名出資不到位時(shí)，誰應(yīng)承擔(dān)出資不實(shí)的責(zé)任。
二、隱名投資人、顯名投資人與公司的法律關(guān)系
以假設(shè)人即虛構(gòu)人的名義認(rèn)購公司資本時(shí)，由于顯名投資人不存在，因此在與公司的法律關(guān)系上，可以直接認(rèn)定隱名投資人是股東。但在使用現(xiàn)存人物的名義時(shí)，由于存在對(duì)立的利害關(guān)系人，因此如何認(rèn)定隱名投資人、顯名投資人與公司的法律關(guān)系變得比較復(fù)雜。司法實(shí)踐對(duì)此有兩種截然相反的看法。一是“實(shí)質(zhì)說”，即將實(shí)際投資人視為股東，而不論投資人以誰的名義。二是“形式說”，即將名義上的投資人視為股東，而不論實(shí)際的投資人為誰。這兩種看法都不無道理，但也有許多缺陷。筆者認(rèn)為，股東的確定應(yīng)根據(jù)不同的情況區(qū)別對(duì)待。
(一)隱名投資人未直接以股東的名義行使權(quán)利的，以顯名投資人為股東
理由在于：
1、公司法律關(guān)系穩(wěn)定性的要求。公司法上的行為是集團(tuán)性行為，它關(guān)系著以公司為中心的法律關(guān)系的全部利害關(guān)系人的利益。因此它強(qiáng)調(diào)法的穩(wěn)定性。若依“實(shí)質(zhì)說”，以隱名投資人為股東，則至今為止以顯名投資人的名義所形成的所有法律關(guān)系的效力將被全盤否定，從而使公司法律關(guān)系變得不穩(wěn)定?？荚嚧?BR> 2、公司社團(tuán)性法律事務(wù)處理的方便要求。對(duì)于以多數(shù)股東為對(duì)象劃一處理業(yè)務(wù)的公司來說，要區(qū)別名義股東和實(shí)際股東，即使不是不可能的，也是很大的負(fù)擔(dān)。因此，各國(guó)立法一般允許公司僅依股東名冊(cè)的記載來確認(rèn)股東。例如德國(guó)股份公司法第67條第2款規(guī)定：“在與公司的關(guān)系中，只有在股票登記簿上登記的人，才能成為公司的股東。”韓國(guó)商法第337條第1款規(guī)定：“轉(zhuǎn)移記名股票，若未在股東名冊(cè)上記載受讓人的姓名及其住所，則不得對(duì)抗公司。”為方便公司的社團(tuán)性法律事務(wù)的處理，應(yīng)允許公司享有僅憑形式判斷股東的權(quán)利。
3、保護(hù)善意股東的需要。有限責(zé)任公司強(qiáng)調(diào)人合性，如果股東善意地相信公司登記材料記載的顯名投資人即為出資人，則確定隱名投資人為股東會(huì)損害其合理信賴。
總之，隱名投資人未直接以股東的名義實(shí)際行使權(quán)利的，以顯名投資人為股東有利于公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，能更加穩(wěn)定地維持、管理股東和公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；同時(shí)方便公司的社團(tuán)性法律事務(wù)的處理，使公司在股東之間的糾紛中得以保持中立的立場(chǎng)，并且維護(hù)善意股東的利益。至于隱名投資人與顯名投資人之間的關(guān)系則依個(gè)人法解決。