施工工程造價項目成本控制與施工索賠(三)

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八、承包商向業(yè)主索賠
    投資項目涉及的內(nèi)容復雜,在合同履行過程中,簽訂合同前所沒有考慮到的事件隨時都可能發(fā)生,總會或多或少地發(fā)生承包商要求索賠的事件。索賠大致可分為以下幾種情況。
    (一)合同文件引起的索賠   
    合同文件包括的范圍很寬,最主要的是合同條件、技術規(guī)范說明等。一般來說,圖紙和規(guī)范方面發(fā)生的問題要少些,但也會出現(xiàn)彼此不一致或補充與原圖紙不一致,以及對技術規(guī)范的不同解釋等問題,在多年施工結算索賠中,關于合同條件、工程量和價格表方面出現(xiàn)的問題較多。有關合同條件的索賠內(nèi)容常見于如下2個方面:   
    1、合同文件的組成問題引起索賠。合同是在投標后通過雙方協(xié)商修改最后確定的,如果修改時已將投標前后承包商與業(yè)主或招標委員會的來往函件澄清后寫入合同補遺文件并簽字,就應當說明合同正式簽字以前的各種來往文件均不再有效。如果忽略了這個聲明,當信件內(nèi)容與合同內(nèi)容發(fā)生矛盾時,就容易引起雙方爭執(zhí)而導致索賠。再如,雙方簽字的合同協(xié)議書中表明業(yè)主已經(jīng)接受了承包商的投標書中某處附有說明的條件,這些說明就可能被視為索賠的依據(jù)。   
    2、合同缺陷。合同缺陷表現(xiàn)為合同文件不嚴謹甚至矛盾,以及合同中的遺漏或錯誤。這不僅包括商務條款中的缺陷,也包括技術規(guī)范和圖紙中的缺陷。
    (二)因意外風險和不可預見因素引起的索賠 合同執(zhí)行過程中,如果發(fā)生意外風險和不可預見因素而使承包商蒙受損失時,他有權向業(yè)主要求給予補償 。意外風險包括人力不可抗拒的自然災害所造成的損失和特殊風險事件兩項內(nèi)容。   
    1、人力不可抗拒的自然災害。自然災害的經(jīng)濟損失該向保險公司索賠。除此之外,承包商還有權向業(yè)主要求順延工期,也就是提出工期索賠要求。   
    2、特殊風險。合同條件中規(guī)定應由業(yè)主承擔責任的戰(zhàn)爭爆發(fā)等5種風險發(fā)生時造成的后果可能是嚴重的,承包商除了不對由此產(chǎn)生的人身傷亡和財產(chǎn)損失負責外,相反還應得到任何已完成永久工程及材料的付款、合理利潤、中斷施工的損失以及一切修復費用和重建費用。如果因特殊風險而導致合同終止,承包商除可以獲得上述各項費用外,還有權獲得施工機具、設備的撤離費和合理的人員遣返費。
    (三)設計圖紙或工作量表中的錯誤引起索賠   
    交給承包商的標書中,圖紙或工作量表有時難免會出現(xiàn)錯誤(承包商為了維持企業(yè)的生存,往往接受一些三邊工程的承建任務。在三邊工程中這方面問題較多,索賠管理更顯得由為重要),如果由于改正這些錯誤而使費用增加或工期延長,承包商有權提出索賠。這種錯誤包括:   
    1、設計圖紙與工作量表中的要求不符。例如設計圖紙上某段混凝土的設計標號為250號,而工作量表中則為200號,工程報價是按工作量表計算的,如果按圖紙施工就會導致成本增加。承包商在發(fā)現(xiàn)這個問題后應及時請監(jiān)理工程師確認。   
    2、現(xiàn)場條件與設計圖紙要求相差較大,大幅度地增加了工作量。如果這種情況使工作量增大很多,承包商也應提出來,并據(jù)此向業(yè)主提出索賠。   
    3、純粹的工作量錯誤。即使是固定總價式合同,如果工作量有較大出入,影響到整個施工計劃,承包商也應獲得補償。
    4、業(yè)主應負的責任引起索賠   
    項目實施過程中有時會出現(xiàn)業(yè)主違約或推定某一事件的發(fā)生他應承擔部分責任,招致承包商提出索賠要求。      
    (1)拖延提供施工場地。因自然災害影響或業(yè)主方面的原因?qū)е聸]能如期向承包商移交合格的、可以直接進行施工的現(xiàn)場,承包商可以提出將工期順延的工期索賠或由于窩工而直接提出經(jīng)濟索賠。   
    (2)為及時提交圖紙,包括設計圖紙、設計變更圖紙的延誤、下達錯誤的圖紙或指令、招標文件以及超出合同規(guī)定干預承包商的施工過程等。
    (3)拖延支付業(yè)主負責應支付的材料和設備款。此時承包商不僅要求支付應得款項,而且還有權索賠利息,因為業(yè)主對應支付款的拖延將影響到承包商的資金周轉。   
    (4)指定分包商違約。指定分包商違約常常表現(xiàn)為未能按分包合同規(guī)定完成應承擔的工作而影響了總承包商的工作。從理論上講,總承包商應該對包括指定分包商在內(nèi)的所有分包商行為向業(yè)主負責。但是實際情況往往不那么簡單,因為指定分包商不是由總承包商選擇,而是按照合同規(guī)定業(yè)主統(tǒng)一協(xié)調(diào)管理的分包商,特別是業(yè)主把總承包商接受某一指定分包商作為授予合同的前提條件之一時,業(yè)主不可能對指定分包商的不當行為不負任何責任。因此總承包商除了根據(jù)與指定分包商簽訂的合同索賠窩工損失外,還有權向業(yè)主提出延長工期的索賠要求。   
    (5)業(yè)主提前占用部分永久工程引起的損失。工程實踐中經(jīng)常會出現(xiàn)業(yè)主從經(jīng)濟效益方面考慮將部分單項工程提前使用,或從其他方面考慮提前占用部分分項工程。如果不是按合同中規(guī)定的時間,提前占用部分工程,而又對提前占用會產(chǎn)生的不良后果考慮不周,將會引起承包商提出索賠。
    九、索賠程序  
    工程實施中,反索賠發(fā)生的頻率低,承包商向業(yè)主的索賠最為常見,處理起來也最困難。在此僅以承包商向業(yè)主索賠為例來說明。索賠事件發(fā)生后的索賠處理,包括兩個層次;第一個層次:合同雙方索賠的提出和解決過程。它一般由合同規(guī)定,如果未按合同規(guī)定的程序提出,常常會導致索賠無效。第二個層次:承包商內(nèi)部的索賠(或反索賠)管理工作。從承包商提出索賠申請開始,到索賠事件的最終處理,大致可劃分為5個階段?!—?BR>    (一)承包商提出索賠申請   
    合同實施過程中,凡不屬于承包商責任導致項目拖期和成本增加事件發(fā)生后承包商必須迅速作出反應,在28天內(nèi),必須以正式函件通知監(jiān)理工程師及業(yè)主,聲明對此干擾事件要求索賠的通知,愈期申報時,監(jiān)理工程師及業(yè)主有權拒絕承包商的索賠要求。正式提出索賠申請報告后,承包商應準備索賠的證據(jù)資料,包括干擾事件的起因、過程、狀況進行調(diào)查。分析其原因、對其權益影響的證據(jù)資料、索賠的依據(jù),以及其他計算出的該事件影響所要求的索賠額和申請展延工期天數(shù),并在索賠事件發(fā)生后的28天內(nèi)報出。
    當該索賠事件持續(xù)進行時,承包商應當階段性向臨理工程師、業(yè)主發(fā)出索賠意向,在索賠事件終止后28天內(nèi),向臨理工程師,業(yè)主送交索賠的有關資料和最終索賠報告。
    (二)監(jiān)理工程師審核承包商的索賠申請
    正式接到承包商的索賠信件后,監(jiān)理工程師應該立即研究承包商的索賠資料,在不確認責任屬誰的情況下,依據(jù)自己的同期記錄資料客觀分析事故發(fā)生的原因,重溫有關合同條款,研究承包商提出的索賠證據(jù)。在28天內(nèi)給予答復,必要時還可以要求承包商進一步提交補充資料,包括索賠的更詳細說明材料或索賠計算的依據(jù)。
    (三)監(jiān)理工程師與承包商談判   
    雙方各自依據(jù)對這一事件的處理方案進行友好協(xié)商,若能通過談判達成一致意見,則該事件較容易解決。如果雙方對該事件的責任、索賠款額或工期展延天數(shù)分歧較大,通過談判達不成共識的話,按照條款規(guī)定監(jiān)理工程師有權確定一個他認為合理的單價或價格作為最終的處理意見報送業(yè)主并相應通知承包商。
    (四)業(yè)主審批監(jiān)理工程師的索賠處理證明   
    業(yè)主首先根據(jù)事件發(fā)生的原因、責任范圍、合同條款審核承包商的索賠申請和監(jiān)理工程師的處理報告,再根據(jù)項目的目的、投資控制、竣工驗收要求,以及針對承包商在實施合同過程中的缺陷或不符合合同要求的地方提出反索賠方面的考慮,決定是否批準監(jiān)理工程師的索賠報告。
    (五)承包商是否接受最終的索賠決定   
    承包商同意了最終的索賠決定,這一索賠事件即告結束。若承包商不接受監(jiān)理工程師的單方面決定或業(yè)主刪減的索賠或工期展延天數(shù),就會導致合同糾紛。通過談判和協(xié)調(diào)雙方達成互讓的解決方案是處理糾紛的理想方式。如果雙方不能達成諒解就只能訴諸仲裁。  
    十、索賠的證據(jù)與依據(jù)   
    在提出索賠要求時,必須提供索賠證據(jù)。
    (一)索賠證據(jù)的基本要求   
    1、索賠證據(jù)必須具備真實性。索賠證據(jù)必須是在實際實施合同過程中出現(xiàn)的,必須完全反映實際情況,能經(jīng)得住對方推敲。由于在合同實施過程中業(yè)主和承包商都在進行合同管理,收集有關資料,所以雙方應有內(nèi)容相同的證據(jù)。不真實、虛假的證據(jù)是違反法律和商業(yè)道德的。   
    2、索賠證據(jù)必須具有全面性。索賠方所提供的證據(jù)應能說明事件的全過程。索賠報告中所涉及的問題都有相應的證據(jù),不能零亂和支離破碎。否則對方可退回索賠報告,要求重新補充證據(jù),這樣會拖延索賠的解決,對索賠方不利。   
    3、索賠證據(jù)必須符合特定條件。索賠證據(jù)必須是索賠事件發(fā)生時的書面文件。一切口頭承諾、口頭協(xié)議均無效。變更合同的協(xié)議必須由業(yè)主、承包商雙方簽署,或以會議紀要的形式確定,且為決定性的決議。一切商討性、意向性的意見或建議均不應算作有效的索賠證據(jù);施工合同履行過程中的重大事件、特殊情況的記錄應由業(yè)主、監(jiān)理工程簽署認可。   
    4、索賠證據(jù)必須具備及時性。索賠證據(jù)是施工過程中的記錄或?qū)κ┕ず贤男羞^程中有關活動的認可,通常,后補的索賠證據(jù)很難被對方認可。
    (二)索賠的依據(jù)   
    提出索賠的依據(jù)有以下幾個方面。  
    (1)招標文件、施工合同文本及附件,其他各簽約(如備忘錄、修正案等),經(jīng)業(yè)主批準的施組、工程實施計劃、各種工程圖紙、技術規(guī)范等。這些索賠的依據(jù)可在索賠報告中直接引用。   
    (2)雙方的往來信涵及各種會談紀要。在合同履行過程中,業(yè)主、監(jiān)理工程師和承包商定期或不定期的會談所作出的決議或決定,是合同的補充,應作為合同的組成部分,但會談紀要只有經(jīng)過各方簽署后才可作為索賠的依據(jù)。   
    (3)進度計劃和具體的進度以及項目現(xiàn)場的有關文件。進度計劃和具體的進度安排是和現(xiàn)場有關文件變更索賠的重要證據(jù)。   
    (4)氣象資料、工程檢查驗收報告和各種技術鑒定報告,工程中送停電、送停水、道路開通和封閉的記錄和證明。   
    (5)國家有關法律、法令、政策文件,官方的物價指數(shù)、工資指數(shù),各種會計核算資料,材料的采購、訂貨、運輸、進場、使用方面的憑據(jù)
    綜上所述,其一,施工索賠要有證據(jù),證據(jù)是索賠報告的重要組成部分,證據(jù)不足或沒有證據(jù),索賠就不可能成立??傊?,施工索賠是利用經(jīng)濟杠桿進行項目管理的有效手段,對承包商、業(yè)主和監(jiān)理工程師來說,對處理索賠問題水平的高低,反映了對項目管理水平的高低。由于索賠是合同管理的重要環(huán)節(jié),也是計劃管理的動力,更是挽回成本損失的重要手段,所以隨著建筑市場的建立和發(fā)展。是企業(yè)自計劃經(jīng)濟轉為市場經(jīng)濟后,應居于首位的一項核心工作。它將成為項目管理中越來越重要的問題。
    其二,施工項目成本控制是一項復雜的系統(tǒng)工程。項目成本控制,在適用方面需要靈活運用,實際操作應因地制宜,不同的工程規(guī)模,不同的建筑企業(yè),不同的管理體制都有差別,但不管怎樣都是建筑企業(yè)對生產(chǎn)經(jīng)營消耗的人力資源、物質(zhì)資源和費用開支,進行指導、監(jiān)督、調(diào)節(jié)和限制。
    所以“增產(chǎn)節(jié)約,增收節(jié)支”是每一個建筑企業(yè)的共同點,鐵路施工企業(yè)也不例外。這就需要在實踐中不斷的總結和提高成本控制和索賠的方式和方法,以保證項目成本目標的實現(xiàn)。