【抽象行政行為】
是指國家行政機(jī)關(guān)制定法規(guī)、規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令等行政規(guī)則的行為。特點:是國家行政機(jī)關(guān)實施的行為;是一種制定規(guī)則的行為。分為:
1、執(zhí)行性抽象行政行為,是指為執(zhí)行法律或者上位規(guī)則制定具體實施細(xì)則的行政行為。不創(chuàng)設(shè)新的權(quán)利義務(wù)。
2、補(bǔ)充性抽象行政行為,是指根據(jù)法律或者上位法規(guī)定的基本原則和基本制度對原法律或者上位規(guī)則需要補(bǔ)充完善的事項作出規(guī)定的抽象行政行為,特征是在基本原則和基本制度約束下創(chuàng)設(shè)一部分補(bǔ)充性的權(quán)利義務(wù)。
3、自主性的抽象行政行為,是指行政機(jī)關(guān)直接對法律或者上位規(guī)則尚未規(guī)定的事項,在根據(jù)憲法和組織法規(guī)定的管理權(quán)限內(nèi),根據(jù)行政管理的需要自主創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)的抽象行政行為。
抽象行政行為的合法性,取決于與法律的一致性。
【行政規(guī)則的適用】
1、效力等級是處理行政規(guī)則相互關(guān)系的基礎(chǔ)。憲法具有的法律效力,法律的效力高于行政法規(guī)和規(guī)章。行政法規(guī)效力高于地方性法規(guī)和規(guī)章;地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章;省、自治區(qū)、直轄市規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)較大的市的人民政府制定的規(guī)章。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。
2、規(guī)則沖突。同一機(jī)關(guān)制定的,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定,新規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的適用新的規(guī)定。行政法規(guī)之間對同意事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致的不能確定如何適用的由國務(wù)院裁決。
地方性法規(guī)與部門規(guī)章對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務(wù)院提出意見,國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的,應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的,應(yīng)當(dāng)報請全國人大常委會裁決。部門規(guī)章之間,部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務(wù)院裁決。
【國務(wù)院行政法規(guī)】“條例”, “規(guī)定”、“辦法”、“暫行條例”或者“暫行規(guī)定”
一、行政法規(guī)規(guī)定的事項:
1、執(zhí)行具體法律規(guī)定的事項;
2、執(zhí)行憲法規(guī)定職權(quán)事項;必須屬于行政管理事項;必須尊重全國人大及其常委會的專屬立法權(quán),不得將屬于全國人大及其常委會的專屬立法事項納入自己的規(guī)定事項。
3、全國人大授權(quán)事項。授權(quán)立法的范圍僅限于法律相對保留的事項。法律絕對保留的事項范圍,不得進(jìn)行授權(quán)立法。授權(quán)決定應(yīng)當(dāng)明確授權(quán)的目的、范圍。被授權(quán)機(jī)關(guān)即國務(wù)院應(yīng)嚴(yán)格按照授權(quán)目的和范圍行使該項權(quán)力,不得將該項權(quán)力轉(zhuǎn)授給其他機(jī)關(guān)。根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)應(yīng)當(dāng)報授權(quán)決定規(guī)定的機(jī)關(guān)備案。經(jīng)過實踐檢驗,制定法律的條件成熟時,由全國人大及其常委會及時制定法律。國務(wù)院認(rèn)為條件成熟時,要及時提請制定法律,全國人大及其常委會認(rèn)為成熟時也可以制定法律。授權(quán)立法事項制定法律后,相應(yīng)立法事項的授權(quán)終止。
二、制定程序
1、立項。立項由國務(wù)院依職權(quán)決定。在程序上表現(xiàn)為年度立法計劃和編制和調(diào)整。國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)擬訂國務(wù)院年度立法工作計劃,報國務(wù)院審批。列入行政法規(guī)立項的條件是,適應(yīng)改革、發(fā)展、穩(wěn)定的需要;有關(guān)的改革實踐經(jīng)驗基本成熟;所要解決的問題屬于國務(wù)院職權(quán)范圍并要求國務(wù)院制定行政法規(guī)的事項。國務(wù)院有關(guān)部門報送的行政法規(guī)立項申請,應(yīng)當(dāng)說明立法項目所要解決的主要問題、依據(jù)的方針政策和擬確立的主要制度。應(yīng)當(dāng)于每年年初編制國務(wù)院年度立法工作計劃前,向國務(wù)院報請立項。
2、起草
起草工作機(jī)構(gòu):行政法規(guī)起草由國務(wù)院組織。國務(wù)院年度立法工作計劃確定行政法規(guī)由國務(wù)院的一個部門或者幾個部門具體負(fù)責(zé)起草工作,也可以確定由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)起草或者組織起草。
聽取意見:起草行政法規(guī),應(yīng)當(dāng)深入調(diào)查研究,總結(jié)實踐經(jīng)驗,廣泛聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。聽取意見可以采取召開座談會、論證會、聽證會等多種形式。
工作協(xié)調(diào):起草行政法規(guī),起草部門應(yīng)當(dāng)就涉及其他部門的職責(zé)或者與其他部門關(guān)系緊密的規(guī)定,與有關(guān)部門協(xié)商一致;經(jīng)過充分協(xié)商不能取得一致意見的,應(yīng)當(dāng)在上報行政法規(guī)草案送審稿(以下簡稱行政法規(guī)送審稿)時說明情況和理由。
重大決策:起草行政法規(guī),起草部門應(yīng)當(dāng)對涉及有關(guān)管理體制、方針政策等需要國務(wù)院決策的重大問題提出解決方案,報國務(wù)院決定。
送審稿的報送:起草部門向國務(wù)院報送的行政法規(guī)送審稿,應(yīng)當(dāng)由起草部門主要負(fù)責(zé)人簽署。幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿,應(yīng)當(dāng)由該幾個部門主要負(fù)責(zé)人共同簽署。起草部門將行政法規(guī)送審稿報送國務(wù)院審查時,應(yīng)當(dāng)一并報送行政法規(guī)送審稿的說明和有關(guān)材料。行政法規(guī)送審稿的說明應(yīng)當(dāng)對立法的必要性,確立的主要制度,各方面對送審稿主要問題的不同意見,征求有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民意見的情況等作出說明。有關(guān)材料主要包括國內(nèi)外的有關(guān)立法資料、調(diào)研報告、考察報告等。
3、審查。
審查機(jī)構(gòu)和審查內(nèi)容:報送國務(wù)院的行政法規(guī)送審稿,由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)審查。國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)主要從以下方面對行政法規(guī)送審稿進(jìn)行審查:是否符合憲法、法律的規(guī)定和國家的方針政策;是否符合起草要求;是否與有關(guān)行政法規(guī)協(xié)調(diào)、銜接;是否正確處理有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民對送審稿主要問題的意見;
征求意見和協(xié)調(diào)意見:征求意見包括發(fā)送征求、社會公布、實地聽取和會議聽取意見與論證。國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將行政法規(guī)送審稿或者行政法規(guī)送審稿涉及的主要問題發(fā)送國務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府、有關(guān)組織和專家征求意見。國務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府反饋的書面意見,應(yīng)當(dāng)加蓋本單位或者本單位辦公廳(室)印章。重要的行政法規(guī)送審稿,經(jīng)報國務(wù)院同意,向社會公布,征求意見。實地聽取是指深入基層進(jìn)行實地調(diào)查研究,聽取基層有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。涉及重大、疑難問題的,國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)召開由有關(guān)單位、專家參加的座談會、論證會,聽取意見,研究論證。涉及公民、法人或者其他組織的切身利益的,國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)可以舉行聽證會,聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。協(xié)調(diào)意見國務(wù)院有關(guān)部門對行政法規(guī)送審稿涉及的主要制度、方針政策、管理體制、權(quán)限分工等有不同意見的,國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行協(xié)調(diào),力求達(dá)成一致意見;不能達(dá)成一致意見的,應(yīng)當(dāng)將爭議的主要問題、有關(guān)部門的意見以及國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)的意見報國務(wù)院決定。
審查處理。緩辦和退回的情形包括制定行政法規(guī)的基本條件尚不成熟的;有關(guān)部門對送審稿規(guī)定的主要制度存在較大爭議,起草部門未與有關(guān)部門協(xié)商的;上報送審稿有程序缺陷的。國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究各方面的意見,與起草部門協(xié)商后,對行政法規(guī)送審稿進(jìn)行修改,形成行政法規(guī)草案和對草案的說明。行政法規(guī)草案由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人提出提請國務(wù)院常務(wù)會議審議的建議;對調(diào)整范圍單一、各方面意見一致或者依據(jù)法律制定的配套行政法規(guī)草案,可以采取傳批方式,由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)直接提請國務(wù)院審批。
4、決定與公布
審議和審批:行政法規(guī)草案由國務(wù)院常務(wù)會議審議,或者由國務(wù)院審批。國務(wù)院常務(wù)會議審議行政法規(guī)草案時,由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)或者起草部門作說明。
簽署和公布:國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)國務(wù)院對行政法規(guī)草案的審議意見,對行政法規(guī)草案進(jìn)行修改,形成草案修改稿,報請總理簽署國務(wù)院令公布施行。簽署公布行政法規(guī)的國務(wù)院令載明該行政法規(guī)的施行日期。在國務(wù)院公報上刊登的行政法規(guī)文本為標(biāo)準(zhǔn)文本。行政法規(guī)簽署公布后,及時在國務(wù)院公報和在全國范圍內(nèi)發(fā)行的報紙上刊登。國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時匯編出版行政法規(guī)的國家正式版本。
施行日期與備案:行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)自公布之日起30日后施行;但是,涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行將有礙行政法規(guī)施行的,可以自公布之日起施行。行政法規(guī)在公布后的30日內(nèi)由國務(wù)院辦公廳報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。
5、解釋
A對于行政法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或者作出補(bǔ)充規(guī)定的解釋。有權(quán)提出解釋要求的是國務(wù)院各部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府;國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)研究擬訂行政法規(guī)解釋草案,報國務(wù)院同意后,由國務(wù)院公布或者由國務(wù)院授權(quán)國務(wù)院有關(guān)部門公布。行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力。
B屬于行政工作中具體應(yīng)用行政法規(guī)問題的解釋。省、自治區(qū)、直轄市人民政府法制機(jī)構(gòu)以及國務(wù)院有關(guān)部門法制機(jī)構(gòu)請求國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)解釋的,國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)可以研究答復(fù);其中涉及重大問題的,由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)提出意見,報國務(wù)院同意后答復(fù)。
三、監(jiān)督程序
全國人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)。行政法規(guī)有下列情形,可以由有權(quán)機(jī)關(guān)予以改變或者撤銷,超越權(quán)限的;下位法違反上位法規(guī)定的;違背法定程序的。
提出的程序:
主體
中央軍委、人民法院、人民檢察院和各省自治區(qū)直轄市常務(wù)委員會
其他國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體企事業(yè)組織以及公民
理由和對象
認(rèn)為行政法規(guī)同憲法和法律相抵觸的,向全國人大常委會提出
方式
提出審查請求
提出審查建議
處理
常務(wù)委員會工作機(jī)構(gòu)分送有關(guān)專門委員會進(jìn)行審查,提出意見
常務(wù)委員會工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究,必要時分送有關(guān)專門委員會進(jìn)行審查,提出意見
結(jié)果
全國人大法律委員會和有關(guān)的專門委員會審查認(rèn)為行政法規(guī)同憲法和法律相抵觸,二制定機(jī)關(guān)不予修改的可以向委員長會議提出書面審查意見和予以撤銷的議案,由委員長會議決定是否提請常務(wù)委員會審議決定。
【國務(wù)院部門規(guī)章、地方政府規(guī)章】“規(guī)定”、“辦法”
表一
國務(wù)院部門規(guī)章地方政府規(guī)章概念國務(wù)院有關(guān)部門依法按照部門規(guī)章制定發(fā)布的行政規(guī)范性文件的總稱有權(quán)地方人民政府依法根據(jù)地方政府規(guī)章制定程序制定發(fā)布的行政規(guī)則的總稱制定機(jī)關(guān)國務(wù)院各部、委員會中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)。單行授權(quán)法規(guī)定中國證券監(jiān)督管理委員會省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府,較大的市包括省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的市,經(jīng)濟(jì)特區(qū)的市,以及經(jīng)過國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府制定權(quán)限執(zhí)行性或補(bǔ)充性規(guī)范應(yīng)當(dāng)以法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令中對具體事項的規(guī)定為依據(jù)。在缺乏法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的情形下,國務(wù)院部門不得只是以管理需要為由主動地制定和發(fā)布部門規(guī)章。涉及國務(wù)院兩個以上部門職權(quán)范圍的事項,制定行政法規(guī)條件尚不成熟,需要制定規(guī)章的,國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)聯(lián)合制定規(guī)章。對此國務(wù)院有關(guān)部門單獨(dú)制定的規(guī)章無效。1、為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)規(guī)定制定規(guī)章的事項;
屬于執(zhí)行性規(guī)章;2、屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項。要根據(jù)相關(guān)的法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī),其次是限于本行政區(qū)域的具體行政管理事項。省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府所屬工作部門或者下級人民政府立項國務(wù)院部門內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者其他機(jī)構(gòu)起草國務(wù)院部門組織可以確定規(guī)章由其一個或者幾個內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者其他機(jī)構(gòu)具體負(fù)責(zé)起草工作,也可以確定由其法制機(jī)構(gòu)起草或者組織起草??梢匝堄嘘P(guān)專家、組織參加,也可以委托有關(guān)專家、組織起草。省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府可以確定規(guī)章由其一個部門或者幾個部門具體負(fù)責(zé)起草工作,也可以確定由其法制機(jī)構(gòu)起草或者組織起草??梢匝堄嘘P(guān)專家、組織參加,也可以委托有關(guān)專家、組織起草。聽取意見征求意見和送審稿的報送起草規(guī)章,應(yīng)當(dāng)深入調(diào)查研究,總結(jié)實踐經(jīng)驗,廣泛聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。聽取意見可以采取書面征求意見、座談會、論證會、聽證會等多種形式。起草的規(guī)章直接涉及公民、法人或者其他組織切身利益,有關(guān)機(jī)關(guān)、組織或者公民對其有重大意見分歧的,應(yīng)當(dāng)向社會公布,征求社會各界的意見;起草單位也可以舉行聽證會。起草部門規(guī)章,涉及國務(wù)院其他部門的職責(zé)或者與國務(wù)院其他部門關(guān)系緊密的,起草單位應(yīng)當(dāng)充分征求國務(wù)院其他部門的意見。 起草地方政府規(guī)章,涉及本級人民政府其他部門的職責(zé)或者與其他部門關(guān)系緊密的,起草單位應(yīng)當(dāng)充分征求其他部門的意見。起草單位與其他部門有不同意見的,應(yīng)當(dāng)充分協(xié)商;經(jīng)過充分協(xié)商不能取得一致意見的,起草單位應(yīng)當(dāng)在上報規(guī)章草案送審稿(以下簡稱規(guī)章送審稿)時說明情況和理由。起草單位應(yīng)當(dāng)將規(guī)章送審稿及其說明、對規(guī)章送審稿主要問題的不同意見和其他有關(guān)材料按規(guī)定報送審查。 報送審查的規(guī)章送審稿,應(yīng)當(dāng)由起草單位主要負(fù)責(zé)人簽署;幾個起草單位共同起草的規(guī)章送審稿,應(yīng)當(dāng)由該幾個起草單位主要負(fù)責(zé)人共同簽署。 規(guī)章送審稿的說明應(yīng)當(dāng)對制定規(guī)章的必要性、規(guī)定的主要措施、有關(guān)方面的意見等情況作出說明。有關(guān)材料主要包括匯總的意見、聽證會筆錄、調(diào)研報告、國內(nèi)外有關(guān)立法資料等。改變撤銷超越權(quán)限;下位法違反上位法規(guī)定;規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定,不一致經(jīng)裁決應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷一方的規(guī)定;規(guī)章的規(guī)定被認(rèn)為不適當(dāng)應(yīng)當(dāng)予以改變或撤銷,違背法定程序
表二
國務(wù)院部門規(guī)章地方政府規(guī)章聽取意見和協(xié)調(diào)法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將規(guī)章送審稿或者規(guī)章送審稿涉及的主要問題發(fā)送有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和專家征求意見。法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)就規(guī)章送審稿涉及的主要問題,深入基層進(jìn)行實地調(diào)查研究,聽取基層有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。規(guī)章送審稿涉及重大問題的,法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)召開由有關(guān)單位、專家參加的座談會、論證會,聽取意見,研究論證。規(guī)章送審稿直接涉及公民、法人或者其他組織切身利益,有關(guān)機(jī)關(guān)、組織或者公民對其有重大意見分歧,起草單位在起草過程中未向社會公布,也未舉行聽證會的,法制機(jī)構(gòu)經(jīng)本部門或者本級人民政府批準(zhǔn),可以向社會公布,也可以舉行聽證會。有關(guān)機(jī)構(gòu)或者部門對規(guī)章送審稿涉及的主要措施、管理體制、權(quán)限分工等問題有不同意見的,法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行協(xié)調(diào),達(dá)成一致意見;不能達(dá)成一致意見的,應(yīng)當(dāng)將主要問題、有關(guān)機(jī)構(gòu)或者部門的意見和法制機(jī)構(gòu)的意見上報本部門或者本級人民政府決定。法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究各方面的意見,與起草單位協(xié)商后,對規(guī)章送審稿進(jìn)行修改,形成規(guī)章草案和對草案的說明。規(guī)章草案和說明由法制機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人簽署,提出提請本部門或者本級人民政府有關(guān)會議審議的建議。緩辦和退回制定規(guī)章的基本條件尚不成熟的;有關(guān)部門對送審稿規(guī)定的主要制度存在較大爭議,起草部門未與有關(guān)部門協(xié)商的;上報送審稿有程序缺陷的。決定與公布經(jīng)部務(wù)會議或者委員會會議決定,由部門首長簽署命令予以公布政府常務(wù)會議或者全體會議決定,由省長或者自治區(qū)主席或者市長簽署命令予以公布??遣块T規(guī)章簽署公布后,部門公報或者國務(wù)院公報和全國范圍內(nèi)發(fā)行的有關(guān)報紙應(yīng)當(dāng)及時予以刊登。部門公報或者國務(wù)院公報上刊登的規(guī)章文本為標(biāo)準(zhǔn)文本地方政府規(guī)章簽署公布后,本級人民政府公報和本行政區(qū)域范圍內(nèi)發(fā)行的報紙應(yīng)當(dāng)及時刊登。地方人民政府公報上刊登的規(guī)章文本為標(biāo)準(zhǔn)文本實施規(guī)章應(yīng)當(dāng)自公布之日起30日后施行;但是,涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行將有礙規(guī)章施行的,可以自公布之日起施行。解釋備案規(guī)章有下列情況之一的,由制定機(jī)關(guān)解釋:規(guī)章的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體含義的;規(guī)章制定后出現(xiàn)新的情況,需要明確適用規(guī)章依據(jù)的規(guī)章解釋由規(guī)章制定機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)參照規(guī)章送審稿審查程序提出意見,報請制定機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后公布。規(guī)章的解釋同規(guī)章具有同等效力。規(guī)章應(yīng)當(dāng)自公布之日起30日內(nèi),由法制機(jī)構(gòu)依照立法法和《法規(guī)規(guī)章備案條例》的規(guī)定向有關(guān)機(jī)關(guān)備案。備案單位國務(wù)院地方政府規(guī)章報國務(wù)院和本級人大常委會、較大的市報省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常委會和人民政府 監(jiān)督程序國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認(rèn)為規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸的,可以向國務(wù)院書面提出審查的建議,由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)研究處理。國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認(rèn)為較大的市的人民政府規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸或者違反其他上位法的規(guī)定的,也可以向本省、自治區(qū)人民政府書面提出審查的建議,由省、自治區(qū)人民政府法制機(jī)構(gòu)研究處理。國務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷不適當(dāng)?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章;地方人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷本級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章;省、自治區(qū)的人民政府有權(quán)改變或者撤銷下一級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章;
【有普遍約束力的決定、命令】
是指行政機(jī)關(guān)針對不特定對象發(fā)布的能反復(fù)適用的行政規(guī)范性文件。
制定機(jī)構(gòu):國務(wù)院和各級人民政府,國務(wù)院各部、委員會在本部門權(quán)限內(nèi)發(fā)布命令指示和規(guī)章,縣級以上地方各級人民政府,鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府都有權(quán)發(fā)布決定和命令。
制定權(quán)限:國務(wù)院發(fā)布決定命令應(yīng)當(dāng)以憲法和法律為根據(jù);國務(wù)院各部、委員會發(fā)布命令、指示以法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定命令為根據(jù);縣級以上地方各級人民政府,發(fā)布決定、命令,是執(zhí)行本級人民代表大會及其常務(wù)委員會的決議,以及上級國家行政機(jī)關(guān)的決定和命令;鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府發(fā)布決定和命令,是執(zhí)行本級人民代表大會的決議,以及上級國家行政機(jī)關(guān)的決定和命令;
監(jiān)督程序:可以分為人民代表機(jī)關(guān)的監(jiān)督和行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。縣級以上地方各級人民政府有權(quán)改變或者撤銷各工作部門不適當(dāng)?shù)拿?、指示和下級人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定、命令。
【具體行政行為的定義和構(gòu)成】
具體行政行為是國家行政機(jī)關(guān)依法就特定事項對特定的公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。構(gòu)成要素有:
1、具體行政行為是法律行為。是行政法上的意志行為和有法律約束力的處理,與行政事實行為和準(zhǔn)備性、部分性行政行為區(qū)分開來。行政事實行為可以是一種意思表示也可以是實際操作。如設(shè)置交通安全指示標(biāo)志,銷毀偽劣產(chǎn)品。準(zhǔn)備性、部分性行政行為涉及到一些行政監(jiān)督監(jiān)察活動。
2、具體行政行為是對特定人與特定事項的處理。第一是就特定事項對特定人的處理;第二是就特定事項對可以確定的一群人的處理。第三是根據(jù)特定事項對不特定人的處理。
3、具體行政行為是單方行政職權(quán)行為。具有命令服從性質(zhì),是一種行政管理行為。
4、具體行政行為是外部性處理。沒有外部性法律效力的行政決定不是具體行政行為。
【具體行政行為的分類】
1、依職權(quán)和須申請的具體行政行為。標(biāo)準(zhǔn)是行政機(jī)關(guān)是否以當(dāng)事人的申請作為開始具體行政行為的條件。前者不需要申請直接依職權(quán)采取具體行政行為,后者則需要經(jīng)過當(dāng)事人的申請行政機(jī)關(guān)才能作出具體行政行為。
2、羈束的和裁量的具體行政行為。根據(jù)具體行政行為受法律羈束的程度,行政機(jī)關(guān)采取時基本沒有選擇余地的,是羈束的具體行政行為;立法對具體行政行為的范圍、方法、手段等方面給予行政機(jī)關(guān)根據(jù)實際情況裁量余地的,是裁量的具體行政行為。
3、授益的和負(fù)擔(dān)的具體行政行為。劃分的標(biāo)準(zhǔn)是具體行政行為與當(dāng)事人之間的權(quán)益關(guān)系。為當(dāng)事人授予權(quán)利,利益或者免除負(fù)擔(dān)義務(wù)的,是授益的具體行政行為;為當(dāng)事人設(shè)定義務(wù)或者剝奪其權(quán)益的是負(fù)擔(dān)的具體行政行為。
4、要式和與不要式的具體行政行為。發(fā)憤標(biāo)準(zhǔn)式具體行政行為是否需要具備法定的形式。需要具備書面文字等其他特定意義符號為生效必要條件的是要式的具體行政行為。不需要具備書面文字或者其他特定意義符號就可以生效的,是不要式的具體行政行為。
【具體行政行為的成立】
具體行政行為的成立是指具體行政行為在法律上存在。成立的一般條件是:
1、主體上作出具體行政行為的是享有行政職權(quán)的行政主體,實施該具體行政行為的工作人員意志健全具有行為能力;
2、在內(nèi)容上,向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出具有效果意思的表示。效果意思是行政機(jī)關(guān)作出行政決定所希望達(dá)到的法律效果,即設(shè)立、變更和消滅對方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。
3、在程序上按照法律規(guī)定的時間和方式進(jìn)行送達(dá)。
【具體行政行為的種類】
1、拘束力,是指具體行政行為一經(jīng)生效后行政機(jī)關(guān)和對方當(dāng)事人都必須遵守,其他國家機(jī)關(guān)和社會成員必須予以尊重的效力。對于已經(jīng)生效的具體行政行為,不但對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受并履行義務(wù)作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)不得隨意更改而且其他國家機(jī)關(guān)也不得以相同的事實和理由再次受理和處理同一案件,其他社會成員也不得對同一案件進(jìn)行隨意的干擾。
2、確定力是指具體行政行為不再爭議,不得更改的效力。具體行政行為因此無的不可撤銷行。
3、執(zhí)行力,是指使用國家強(qiáng)制力迫使當(dāng)事人履行義務(wù)或者以其他方式實現(xiàn)具體行政行為權(quán)利義務(wù)安排的效力。
【具體行政行為的開始、停止和終止】
條件開始具備具體行政行為的成立要件,不存在無效因素停止申請行政復(fù)議和提起行政訴訟終止沒有違法因素的情形具體行政行為為其設(shè)定專屬權(quán)益或者義務(wù)的自然人死亡、法人或者其他組織的不復(fù)存在;自然人放棄具體行政行為賦予的權(quán)益;具體行政行為規(guī)定的法律義務(wù)已經(jīng)履行完畢或者有關(guān)客觀事實已經(jīng)消失,新的立法規(guī)定取消已經(jīng)實施的行政許可項目和其他行政管制項目,具體行政行為予以廢止,
有違法因素的情形:無效的具體行政行為,可撤銷的具體行政行為。明顯和嚴(yán)重的違法的具體行政行為是無效的具體行政行為從一開始就沒有法律效力;普通違法的具體行政行為是當(dāng)事人可以請求撤銷或者行政機(jī)關(guān)承認(rèn)可以予以撤回的具體行政行為??陀^事實和立法變化導(dǎo)致的具體行政行為與現(xiàn)行法律的沖突可以由行政機(jī)關(guān)予以廢止。
【無效的具體行政行為】
構(gòu)成具體行政行為無效的條件:要求從事將構(gòu)成犯罪的違法行為;明顯缺乏法律依據(jù);明顯缺乏事實依據(jù),或者要求從事客觀上不可能實施的行為。
具體行政行為無效的法律后果:
程序法上,該具體行政行為致使其合法權(quán)益受到損害的公民、法人或者組織,可以在任何時候主張該具體行政行為無效,有權(quán)國家機(jī)關(guān)可在任何時候宣布該具體行政行為無效,因為無效行政行為不具有確定力。
后果處理上,具體行政行為被確定無效后,原則上應(yīng)當(dāng)盡可能恢復(fù)到具體行政行為發(fā)布以前的狀態(tài),行政機(jī)關(guān)應(yīng)對拿過返還從當(dāng)事人處取得的利益,取消要求當(dāng)事人履行的義務(wù),賠償對當(dāng)事人造成的損失。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)受賄無效具體行政行為給予當(dāng)事人的權(quán)益,如果此種收回給善意的當(dāng)事人合法權(quán)益造成損害,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以賠償。
【可撤銷的具體行政行為】
條件:具體行政行為違法和明顯不適當(dāng)。
后果:
在程序法上,可撤銷的具體行政行為必須經(jīng)過法定程序由國家有權(quán)機(jī)關(guān)作出撤銷決定,才能否定其法律效力,有關(guān)當(dāng)事人。其他國家機(jī)關(guān)和其他社會成員無權(quán)擅自否定具體行政行為的法律效力。法定程序是指行政復(fù)議、行政訴訟和行政監(jiān)督程序。行政復(fù)議和行政訴訟是權(quán)利救濟(jì)程序,必須經(jīng)過當(dāng)事人的申請和提起。行政復(fù)議機(jī)關(guān)以決定撤銷違法的和明顯不當(dāng)?shù)木唧w行政行為,法院可以撤銷違法的具體行政行為,以此消除具體行政行為的法律效力。超過行政復(fù)議的申請期限或者行政訴訟的提起期限,當(dāng)事人就不能在權(quán)利救濟(jì)程序種,對具體行政行為效力提出異議。行政監(jiān)督是行政系統(tǒng)中的法制監(jiān)督,包括行政主管機(jī)關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督,上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。在監(jiān)督制度的運(yùn)行中如果發(fā)現(xiàn)具體行政行為違法,行政機(jī)關(guān)也可以主動地撤銷違法的具體行政行為,成為具體行政行為的撤回。
在實體法上具體行政行為被撤銷的效力可以溯及至該具體行政行為成立之日,根據(jù)法律規(guī)定的公共利益的需要或者當(dāng)事人是否存在過錯等情況也可以自撤銷之日起失效,但是當(dāng)事人在撤銷決定作出之前一直要受到該具體行政行為的約束。
在處理后果上,具體行政行為因為被撤銷而喪失或者不能取得法律效力后如果相關(guān)的義務(wù)已經(jīng)履行或者已經(jīng)執(zhí)行,能夠恢復(fù)原狀的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀,給當(dāng)事人造成損失的應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任。
【具體行政行為的廢止】
條件:
1、具體行政行為所依據(jù)的法律。法規(guī)、規(guī)章、政策已經(jīng)為有權(quán)機(jī)關(guān)依法修改、廢止或者撤銷。
2、具體行政行為所根據(jù)的客觀事實已經(jīng)發(fā)生重大變化或者已經(jīng)不復(fù)存在。
3、具體行政行為所期望的法律效果已經(jīng)實現(xiàn),沒有繼續(xù)存在的必要。
法律后果:被廢止的具體行政行為,自廢止之日起喪失效力,廢止之前給予當(dāng)事人的利益、好處不再收回;當(dāng)事人也不能對已履行的義務(wù)要求補(bǔ)償,如果廢止使當(dāng)事人的合法權(quán)益受到嚴(yán)重?fù)p失或者帶來嚴(yán)重的社會不公正,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給予受到損失的當(dāng)事人以必要的補(bǔ)償。
【具體行政行為的一般合法要件】
判斷具體行政行為合法性的基本標(biāo)準(zhǔn)是,行使行政職權(quán)的主體合法;合乎法定職權(quán)范圍;作出具體行政行為的證據(jù)確鑿;適用法律法規(guī)正確,符合法定程序;不濫用職權(quán)。行政機(jī)關(guān)采取的具體行政行為符合上述 條件 就是合法的 ,將得到司法審查機(jī)關(guān)或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)的支持,否則就構(gòu)成違法,將被撤銷、變更。
1、有確鑿的事實證據(jù)。第一,作出行政決定首先要有事實,即存在需要行使行政職權(quán)的客觀事實;第二。事實應(yīng)當(dāng)是確實充分的。必須是客觀的,合法的和行政相關(guān)聯(lián)的。
2、正確的適用法律法規(guī)。第一行政管理是一種適用法律的國家活動。第二將法律法規(guī)作為處理行政事務(wù)的根本準(zhǔn)則和依據(jù)。第三正確適用還表現(xiàn)于正確把握法律法規(guī)與調(diào)整對象的關(guān)系。第四只能適用有效的法律。已經(jīng)失去法律效力的法律和尚沒有生效的法律。如果行政機(jī)關(guān)在上述方面有缺陷,法院就可以在行政訴訟中以適用法律法規(guī)錯誤撤銷行政決定。
3、遵守法定行政程序。程序是實現(xiàn)行政管理目標(biāo)過程中的行政方法和刑事,法定程序賦予這些方法和形式以權(quán)利義務(wù)的法律屬性,要求行政機(jī)關(guān) 行使職權(quán)時必須 遵守,成為判斷行政行為是否正確,合法的重要標(biāo)準(zhǔn)。
4、不得超越職權(quán)和濫用職權(quán)。不得超越職權(quán)要求行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在法律授予的權(quán)限內(nèi)活動。不能以公共需要的理由對抗職責(zé)權(quán)限的要求,法院不是按照行為人的動機(jī),而是按照法律的規(guī)定來判斷行政行為的合法性。濫用職權(quán)是行政法上一個實質(zhì)違法的概念和制度。行政機(jī)關(guān)的具體行政行為違反了授權(quán)法的立法目的,即使在形式上符合條件,它仍然是一個違法的具體行政行為。
具體行政行為表達(dá)中的明顯疏忽不具有違法性。行政意思的表達(dá)錯誤,如書寫錯誤,計算錯誤,顯然的遺漏,以及數(shù)字化加工過程的錯誤,因為它不是行政意思本身的錯誤,所以應(yīng)當(dāng)排除其違法性??梢杂尚姓C(jī)關(guān)進(jìn)行更正,如果給公民權(quán)益造成損害的,因為行政機(jī)關(guān)由過錯應(yīng)當(dāng)給予賠償,但是不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法。
注意區(qū)分原始的違法和客觀情形變化后的違法。違法行政行為的規(guī)則只是約束原始性的違法行政行為,對后來的所謂變化違法要按照行政廢止的規(guī)則處理。評價具體行政行為合法性的時間界限,是具體行政行為的發(fā)布時間,如果作出具體行政行為所根據(jù)事實和法律狀態(tài)發(fā)生變化,不應(yīng)當(dāng)影響具體行政行為的合法性問題,也不會構(gòu)成違法,對一次性可以執(zhí)行完畢的具體行政行為是這樣,對延續(xù)性具體行政行為也是這樣。
【具體行政行為的種類】
1、行政許可,也成為行政審批,是行政機(jī)關(guān)依法對社會、經(jīng)濟(jì)事務(wù)實行事前監(jiān)督管理的一種重要手段。他是根據(jù)公民/法人或者其他組織提出的申請,經(jīng)依法審查,準(zhǔn)予其從事熱定活動,認(rèn)可其資格資質(zhì)或者確立其特定主體資格,特定身份的行為。 可以分為普通許可、特許、認(rèn)可、核準(zhǔn)、登記; 還可以分為公安、工商、衛(wèi)生、環(huán)境保護(hù)、資源、文化、城市建設(shè)等行政許可。
2、行政強(qiáng)制措施,是指行政機(jī)關(guān)為了防止和制止可能發(fā)生或者正在發(fā)生的違法行為,或者進(jìn)行行政調(diào)查,檢查,對公民、法人或者其他組織的人身、財產(chǎn)等采取的國家行政強(qiáng)制措施。常見的有,限制公民人身自由和對公民身體進(jìn)行強(qiáng)制檢查,對財物的查封、扣押、凍結(jié);進(jìn)入生產(chǎn)經(jīng)營場所的強(qiáng)制檢查、對產(chǎn)品的強(qiáng)制檢驗,出現(xiàn)嚴(yán)重危害公共安全的情形下,采取的進(jìn)入或者處置土地,建筑物、住宅或者交通工具的緊急措施等。
3、行政征收是行政機(jī)關(guān)為保證國家機(jī)關(guān)進(jìn)行正常職能活動或者為保證提供公共服務(wù),無償和強(qiáng)制的向公民、法人或者其他組織征收錢物的活動,征收內(nèi)容主要是稅和費(fèi)。
4、行政裁決,是行政機(jī)關(guān)依法裁決公民、法人或者其他組織之間權(quán)益爭議的活動。
是指國家行政機(jī)關(guān)制定法規(guī)、規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令等行政規(guī)則的行為。特點:是國家行政機(jī)關(guān)實施的行為;是一種制定規(guī)則的行為。分為:
1、執(zhí)行性抽象行政行為,是指為執(zhí)行法律或者上位規(guī)則制定具體實施細(xì)則的行政行為。不創(chuàng)設(shè)新的權(quán)利義務(wù)。
2、補(bǔ)充性抽象行政行為,是指根據(jù)法律或者上位法規(guī)定的基本原則和基本制度對原法律或者上位規(guī)則需要補(bǔ)充完善的事項作出規(guī)定的抽象行政行為,特征是在基本原則和基本制度約束下創(chuàng)設(shè)一部分補(bǔ)充性的權(quán)利義務(wù)。
3、自主性的抽象行政行為,是指行政機(jī)關(guān)直接對法律或者上位規(guī)則尚未規(guī)定的事項,在根據(jù)憲法和組織法規(guī)定的管理權(quán)限內(nèi),根據(jù)行政管理的需要自主創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)的抽象行政行為。
抽象行政行為的合法性,取決于與法律的一致性。
【行政規(guī)則的適用】
1、效力等級是處理行政規(guī)則相互關(guān)系的基礎(chǔ)。憲法具有的法律效力,法律的效力高于行政法規(guī)和規(guī)章。行政法規(guī)效力高于地方性法規(guī)和規(guī)章;地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章;省、自治區(qū)、直轄市規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)較大的市的人民政府制定的規(guī)章。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。
2、規(guī)則沖突。同一機(jī)關(guān)制定的,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定,新規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的適用新的規(guī)定。行政法規(guī)之間對同意事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致的不能確定如何適用的由國務(wù)院裁決。
地方性法規(guī)與部門規(guī)章對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務(wù)院提出意見,國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的,應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的,應(yīng)當(dāng)報請全國人大常委會裁決。部門規(guī)章之間,部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務(wù)院裁決。
【國務(wù)院行政法規(guī)】“條例”, “規(guī)定”、“辦法”、“暫行條例”或者“暫行規(guī)定”
一、行政法規(guī)規(guī)定的事項:
1、執(zhí)行具體法律規(guī)定的事項;
2、執(zhí)行憲法規(guī)定職權(quán)事項;必須屬于行政管理事項;必須尊重全國人大及其常委會的專屬立法權(quán),不得將屬于全國人大及其常委會的專屬立法事項納入自己的規(guī)定事項。
3、全國人大授權(quán)事項。授權(quán)立法的范圍僅限于法律相對保留的事項。法律絕對保留的事項范圍,不得進(jìn)行授權(quán)立法。授權(quán)決定應(yīng)當(dāng)明確授權(quán)的目的、范圍。被授權(quán)機(jī)關(guān)即國務(wù)院應(yīng)嚴(yán)格按照授權(quán)目的和范圍行使該項權(quán)力,不得將該項權(quán)力轉(zhuǎn)授給其他機(jī)關(guān)。根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)應(yīng)當(dāng)報授權(quán)決定規(guī)定的機(jī)關(guān)備案。經(jīng)過實踐檢驗,制定法律的條件成熟時,由全國人大及其常委會及時制定法律。國務(wù)院認(rèn)為條件成熟時,要及時提請制定法律,全國人大及其常委會認(rèn)為成熟時也可以制定法律。授權(quán)立法事項制定法律后,相應(yīng)立法事項的授權(quán)終止。
二、制定程序
1、立項。立項由國務(wù)院依職權(quán)決定。在程序上表現(xiàn)為年度立法計劃和編制和調(diào)整。國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)擬訂國務(wù)院年度立法工作計劃,報國務(wù)院審批。列入行政法規(guī)立項的條件是,適應(yīng)改革、發(fā)展、穩(wěn)定的需要;有關(guān)的改革實踐經(jīng)驗基本成熟;所要解決的問題屬于國務(wù)院職權(quán)范圍并要求國務(wù)院制定行政法規(guī)的事項。國務(wù)院有關(guān)部門報送的行政法規(guī)立項申請,應(yīng)當(dāng)說明立法項目所要解決的主要問題、依據(jù)的方針政策和擬確立的主要制度。應(yīng)當(dāng)于每年年初編制國務(wù)院年度立法工作計劃前,向國務(wù)院報請立項。
2、起草
起草工作機(jī)構(gòu):行政法規(guī)起草由國務(wù)院組織。國務(wù)院年度立法工作計劃確定行政法規(guī)由國務(wù)院的一個部門或者幾個部門具體負(fù)責(zé)起草工作,也可以確定由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)起草或者組織起草。
聽取意見:起草行政法規(guī),應(yīng)當(dāng)深入調(diào)查研究,總結(jié)實踐經(jīng)驗,廣泛聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。聽取意見可以采取召開座談會、論證會、聽證會等多種形式。
工作協(xié)調(diào):起草行政法規(guī),起草部門應(yīng)當(dāng)就涉及其他部門的職責(zé)或者與其他部門關(guān)系緊密的規(guī)定,與有關(guān)部門協(xié)商一致;經(jīng)過充分協(xié)商不能取得一致意見的,應(yīng)當(dāng)在上報行政法規(guī)草案送審稿(以下簡稱行政法規(guī)送審稿)時說明情況和理由。
重大決策:起草行政法規(guī),起草部門應(yīng)當(dāng)對涉及有關(guān)管理體制、方針政策等需要國務(wù)院決策的重大問題提出解決方案,報國務(wù)院決定。
送審稿的報送:起草部門向國務(wù)院報送的行政法規(guī)送審稿,應(yīng)當(dāng)由起草部門主要負(fù)責(zé)人簽署。幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿,應(yīng)當(dāng)由該幾個部門主要負(fù)責(zé)人共同簽署。起草部門將行政法規(guī)送審稿報送國務(wù)院審查時,應(yīng)當(dāng)一并報送行政法規(guī)送審稿的說明和有關(guān)材料。行政法規(guī)送審稿的說明應(yīng)當(dāng)對立法的必要性,確立的主要制度,各方面對送審稿主要問題的不同意見,征求有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民意見的情況等作出說明。有關(guān)材料主要包括國內(nèi)外的有關(guān)立法資料、調(diào)研報告、考察報告等。
3、審查。
審查機(jī)構(gòu)和審查內(nèi)容:報送國務(wù)院的行政法規(guī)送審稿,由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)審查。國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)主要從以下方面對行政法規(guī)送審稿進(jìn)行審查:是否符合憲法、法律的規(guī)定和國家的方針政策;是否符合起草要求;是否與有關(guān)行政法規(guī)協(xié)調(diào)、銜接;是否正確處理有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民對送審稿主要問題的意見;
征求意見和協(xié)調(diào)意見:征求意見包括發(fā)送征求、社會公布、實地聽取和會議聽取意見與論證。國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將行政法規(guī)送審稿或者行政法規(guī)送審稿涉及的主要問題發(fā)送國務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府、有關(guān)組織和專家征求意見。國務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府反饋的書面意見,應(yīng)當(dāng)加蓋本單位或者本單位辦公廳(室)印章。重要的行政法規(guī)送審稿,經(jīng)報國務(wù)院同意,向社會公布,征求意見。實地聽取是指深入基層進(jìn)行實地調(diào)查研究,聽取基層有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。涉及重大、疑難問題的,國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)召開由有關(guān)單位、專家參加的座談會、論證會,聽取意見,研究論證。涉及公民、法人或者其他組織的切身利益的,國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)可以舉行聽證會,聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。協(xié)調(diào)意見國務(wù)院有關(guān)部門對行政法規(guī)送審稿涉及的主要制度、方針政策、管理體制、權(quán)限分工等有不同意見的,國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行協(xié)調(diào),力求達(dá)成一致意見;不能達(dá)成一致意見的,應(yīng)當(dāng)將爭議的主要問題、有關(guān)部門的意見以及國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)的意見報國務(wù)院決定。
審查處理。緩辦和退回的情形包括制定行政法規(guī)的基本條件尚不成熟的;有關(guān)部門對送審稿規(guī)定的主要制度存在較大爭議,起草部門未與有關(guān)部門協(xié)商的;上報送審稿有程序缺陷的。國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究各方面的意見,與起草部門協(xié)商后,對行政法規(guī)送審稿進(jìn)行修改,形成行政法規(guī)草案和對草案的說明。行政法規(guī)草案由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人提出提請國務(wù)院常務(wù)會議審議的建議;對調(diào)整范圍單一、各方面意見一致或者依據(jù)法律制定的配套行政法規(guī)草案,可以采取傳批方式,由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)直接提請國務(wù)院審批。
4、決定與公布
審議和審批:行政法規(guī)草案由國務(wù)院常務(wù)會議審議,或者由國務(wù)院審批。國務(wù)院常務(wù)會議審議行政法規(guī)草案時,由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)或者起草部門作說明。
簽署和公布:國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)國務(wù)院對行政法規(guī)草案的審議意見,對行政法規(guī)草案進(jìn)行修改,形成草案修改稿,報請總理簽署國務(wù)院令公布施行。簽署公布行政法規(guī)的國務(wù)院令載明該行政法規(guī)的施行日期。在國務(wù)院公報上刊登的行政法規(guī)文本為標(biāo)準(zhǔn)文本。行政法規(guī)簽署公布后,及時在國務(wù)院公報和在全國范圍內(nèi)發(fā)行的報紙上刊登。國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時匯編出版行政法規(guī)的國家正式版本。
施行日期與備案:行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)自公布之日起30日后施行;但是,涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行將有礙行政法規(guī)施行的,可以自公布之日起施行。行政法規(guī)在公布后的30日內(nèi)由國務(wù)院辦公廳報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。
5、解釋
A對于行政法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或者作出補(bǔ)充規(guī)定的解釋。有權(quán)提出解釋要求的是國務(wù)院各部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府;國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)研究擬訂行政法規(guī)解釋草案,報國務(wù)院同意后,由國務(wù)院公布或者由國務(wù)院授權(quán)國務(wù)院有關(guān)部門公布。行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力。
B屬于行政工作中具體應(yīng)用行政法規(guī)問題的解釋。省、自治區(qū)、直轄市人民政府法制機(jī)構(gòu)以及國務(wù)院有關(guān)部門法制機(jī)構(gòu)請求國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)解釋的,國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)可以研究答復(fù);其中涉及重大問題的,由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)提出意見,報國務(wù)院同意后答復(fù)。
三、監(jiān)督程序
全國人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)。行政法規(guī)有下列情形,可以由有權(quán)機(jī)關(guān)予以改變或者撤銷,超越權(quán)限的;下位法違反上位法規(guī)定的;違背法定程序的。
提出的程序:
主體
中央軍委、人民法院、人民檢察院和各省自治區(qū)直轄市常務(wù)委員會
其他國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體企事業(yè)組織以及公民
理由和對象
認(rèn)為行政法規(guī)同憲法和法律相抵觸的,向全國人大常委會提出
方式
提出審查請求
提出審查建議
處理
常務(wù)委員會工作機(jī)構(gòu)分送有關(guān)專門委員會進(jìn)行審查,提出意見
常務(wù)委員會工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究,必要時分送有關(guān)專門委員會進(jìn)行審查,提出意見
結(jié)果
全國人大法律委員會和有關(guān)的專門委員會審查認(rèn)為行政法規(guī)同憲法和法律相抵觸,二制定機(jī)關(guān)不予修改的可以向委員長會議提出書面審查意見和予以撤銷的議案,由委員長會議決定是否提請常務(wù)委員會審議決定。
【國務(wù)院部門規(guī)章、地方政府規(guī)章】“規(guī)定”、“辦法”
表一
國務(wù)院部門規(guī)章地方政府規(guī)章概念國務(wù)院有關(guān)部門依法按照部門規(guī)章制定發(fā)布的行政規(guī)范性文件的總稱有權(quán)地方人民政府依法根據(jù)地方政府規(guī)章制定程序制定發(fā)布的行政規(guī)則的總稱制定機(jī)關(guān)國務(wù)院各部、委員會中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)。單行授權(quán)法規(guī)定中國證券監(jiān)督管理委員會省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府,較大的市包括省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的市,經(jīng)濟(jì)特區(qū)的市,以及經(jīng)過國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府制定權(quán)限執(zhí)行性或補(bǔ)充性規(guī)范應(yīng)當(dāng)以法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令中對具體事項的規(guī)定為依據(jù)。在缺乏法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的情形下,國務(wù)院部門不得只是以管理需要為由主動地制定和發(fā)布部門規(guī)章。涉及國務(wù)院兩個以上部門職權(quán)范圍的事項,制定行政法規(guī)條件尚不成熟,需要制定規(guī)章的,國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)聯(lián)合制定規(guī)章。對此國務(wù)院有關(guān)部門單獨(dú)制定的規(guī)章無效。1、為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)規(guī)定制定規(guī)章的事項;
屬于執(zhí)行性規(guī)章;2、屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項。要根據(jù)相關(guān)的法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī),其次是限于本行政區(qū)域的具體行政管理事項。省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府所屬工作部門或者下級人民政府立項國務(wù)院部門內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者其他機(jī)構(gòu)起草國務(wù)院部門組織可以確定規(guī)章由其一個或者幾個內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者其他機(jī)構(gòu)具體負(fù)責(zé)起草工作,也可以確定由其法制機(jī)構(gòu)起草或者組織起草??梢匝堄嘘P(guān)專家、組織參加,也可以委托有關(guān)專家、組織起草。省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府可以確定規(guī)章由其一個部門或者幾個部門具體負(fù)責(zé)起草工作,也可以確定由其法制機(jī)構(gòu)起草或者組織起草??梢匝堄嘘P(guān)專家、組織參加,也可以委托有關(guān)專家、組織起草。聽取意見征求意見和送審稿的報送起草規(guī)章,應(yīng)當(dāng)深入調(diào)查研究,總結(jié)實踐經(jīng)驗,廣泛聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。聽取意見可以采取書面征求意見、座談會、論證會、聽證會等多種形式。起草的規(guī)章直接涉及公民、法人或者其他組織切身利益,有關(guān)機(jī)關(guān)、組織或者公民對其有重大意見分歧的,應(yīng)當(dāng)向社會公布,征求社會各界的意見;起草單位也可以舉行聽證會。起草部門規(guī)章,涉及國務(wù)院其他部門的職責(zé)或者與國務(wù)院其他部門關(guān)系緊密的,起草單位應(yīng)當(dāng)充分征求國務(wù)院其他部門的意見。 起草地方政府規(guī)章,涉及本級人民政府其他部門的職責(zé)或者與其他部門關(guān)系緊密的,起草單位應(yīng)當(dāng)充分征求其他部門的意見。起草單位與其他部門有不同意見的,應(yīng)當(dāng)充分協(xié)商;經(jīng)過充分協(xié)商不能取得一致意見的,起草單位應(yīng)當(dāng)在上報規(guī)章草案送審稿(以下簡稱規(guī)章送審稿)時說明情況和理由。起草單位應(yīng)當(dāng)將規(guī)章送審稿及其說明、對規(guī)章送審稿主要問題的不同意見和其他有關(guān)材料按規(guī)定報送審查。 報送審查的規(guī)章送審稿,應(yīng)當(dāng)由起草單位主要負(fù)責(zé)人簽署;幾個起草單位共同起草的規(guī)章送審稿,應(yīng)當(dāng)由該幾個起草單位主要負(fù)責(zé)人共同簽署。 規(guī)章送審稿的說明應(yīng)當(dāng)對制定規(guī)章的必要性、規(guī)定的主要措施、有關(guān)方面的意見等情況作出說明。有關(guān)材料主要包括匯總的意見、聽證會筆錄、調(diào)研報告、國內(nèi)外有關(guān)立法資料等。改變撤銷超越權(quán)限;下位法違反上位法規(guī)定;規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定,不一致經(jīng)裁決應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷一方的規(guī)定;規(guī)章的規(guī)定被認(rèn)為不適當(dāng)應(yīng)當(dāng)予以改變或撤銷,違背法定程序
表二
國務(wù)院部門規(guī)章地方政府規(guī)章聽取意見和協(xié)調(diào)法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將規(guī)章送審稿或者規(guī)章送審稿涉及的主要問題發(fā)送有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和專家征求意見。法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)就規(guī)章送審稿涉及的主要問題,深入基層進(jìn)行實地調(diào)查研究,聽取基層有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。規(guī)章送審稿涉及重大問題的,法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)召開由有關(guān)單位、專家參加的座談會、論證會,聽取意見,研究論證。規(guī)章送審稿直接涉及公民、法人或者其他組織切身利益,有關(guān)機(jī)關(guān)、組織或者公民對其有重大意見分歧,起草單位在起草過程中未向社會公布,也未舉行聽證會的,法制機(jī)構(gòu)經(jīng)本部門或者本級人民政府批準(zhǔn),可以向社會公布,也可以舉行聽證會。有關(guān)機(jī)構(gòu)或者部門對規(guī)章送審稿涉及的主要措施、管理體制、權(quán)限分工等問題有不同意見的,法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行協(xié)調(diào),達(dá)成一致意見;不能達(dá)成一致意見的,應(yīng)當(dāng)將主要問題、有關(guān)機(jī)構(gòu)或者部門的意見和法制機(jī)構(gòu)的意見上報本部門或者本級人民政府決定。法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究各方面的意見,與起草單位協(xié)商后,對規(guī)章送審稿進(jìn)行修改,形成規(guī)章草案和對草案的說明。規(guī)章草案和說明由法制機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人簽署,提出提請本部門或者本級人民政府有關(guān)會議審議的建議。緩辦和退回制定規(guī)章的基本條件尚不成熟的;有關(guān)部門對送審稿規(guī)定的主要制度存在較大爭議,起草部門未與有關(guān)部門協(xié)商的;上報送審稿有程序缺陷的。決定與公布經(jīng)部務(wù)會議或者委員會會議決定,由部門首長簽署命令予以公布政府常務(wù)會議或者全體會議決定,由省長或者自治區(qū)主席或者市長簽署命令予以公布??遣块T規(guī)章簽署公布后,部門公報或者國務(wù)院公報和全國范圍內(nèi)發(fā)行的有關(guān)報紙應(yīng)當(dāng)及時予以刊登。部門公報或者國務(wù)院公報上刊登的規(guī)章文本為標(biāo)準(zhǔn)文本地方政府規(guī)章簽署公布后,本級人民政府公報和本行政區(qū)域范圍內(nèi)發(fā)行的報紙應(yīng)當(dāng)及時刊登。地方人民政府公報上刊登的規(guī)章文本為標(biāo)準(zhǔn)文本實施規(guī)章應(yīng)當(dāng)自公布之日起30日后施行;但是,涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行將有礙規(guī)章施行的,可以自公布之日起施行。解釋備案規(guī)章有下列情況之一的,由制定機(jī)關(guān)解釋:規(guī)章的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體含義的;規(guī)章制定后出現(xiàn)新的情況,需要明確適用規(guī)章依據(jù)的規(guī)章解釋由規(guī)章制定機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)參照規(guī)章送審稿審查程序提出意見,報請制定機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后公布。規(guī)章的解釋同規(guī)章具有同等效力。規(guī)章應(yīng)當(dāng)自公布之日起30日內(nèi),由法制機(jī)構(gòu)依照立法法和《法規(guī)規(guī)章備案條例》的規(guī)定向有關(guān)機(jī)關(guān)備案。備案單位國務(wù)院地方政府規(guī)章報國務(wù)院和本級人大常委會、較大的市報省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常委會和人民政府 監(jiān)督程序國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認(rèn)為規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸的,可以向國務(wù)院書面提出審查的建議,由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)研究處理。國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認(rèn)為較大的市的人民政府規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸或者違反其他上位法的規(guī)定的,也可以向本省、自治區(qū)人民政府書面提出審查的建議,由省、自治區(qū)人民政府法制機(jī)構(gòu)研究處理。國務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷不適當(dāng)?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章;地方人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷本級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章;省、自治區(qū)的人民政府有權(quán)改變或者撤銷下一級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章;
【有普遍約束力的決定、命令】
是指行政機(jī)關(guān)針對不特定對象發(fā)布的能反復(fù)適用的行政規(guī)范性文件。
制定機(jī)構(gòu):國務(wù)院和各級人民政府,國務(wù)院各部、委員會在本部門權(quán)限內(nèi)發(fā)布命令指示和規(guī)章,縣級以上地方各級人民政府,鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府都有權(quán)發(fā)布決定和命令。
制定權(quán)限:國務(wù)院發(fā)布決定命令應(yīng)當(dāng)以憲法和法律為根據(jù);國務(wù)院各部、委員會發(fā)布命令、指示以法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定命令為根據(jù);縣級以上地方各級人民政府,發(fā)布決定、命令,是執(zhí)行本級人民代表大會及其常務(wù)委員會的決議,以及上級國家行政機(jī)關(guān)的決定和命令;鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府發(fā)布決定和命令,是執(zhí)行本級人民代表大會的決議,以及上級國家行政機(jī)關(guān)的決定和命令;
監(jiān)督程序:可以分為人民代表機(jī)關(guān)的監(jiān)督和行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。縣級以上地方各級人民政府有權(quán)改變或者撤銷各工作部門不適當(dāng)?shù)拿?、指示和下級人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定、命令。
【具體行政行為的定義和構(gòu)成】
具體行政行為是國家行政機(jī)關(guān)依法就特定事項對特定的公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。構(gòu)成要素有:
1、具體行政行為是法律行為。是行政法上的意志行為和有法律約束力的處理,與行政事實行為和準(zhǔn)備性、部分性行政行為區(qū)分開來。行政事實行為可以是一種意思表示也可以是實際操作。如設(shè)置交通安全指示標(biāo)志,銷毀偽劣產(chǎn)品。準(zhǔn)備性、部分性行政行為涉及到一些行政監(jiān)督監(jiān)察活動。
2、具體行政行為是對特定人與特定事項的處理。第一是就特定事項對特定人的處理;第二是就特定事項對可以確定的一群人的處理。第三是根據(jù)特定事項對不特定人的處理。
3、具體行政行為是單方行政職權(quán)行為。具有命令服從性質(zhì),是一種行政管理行為。
4、具體行政行為是外部性處理。沒有外部性法律效力的行政決定不是具體行政行為。
【具體行政行為的分類】
1、依職權(quán)和須申請的具體行政行為。標(biāo)準(zhǔn)是行政機(jī)關(guān)是否以當(dāng)事人的申請作為開始具體行政行為的條件。前者不需要申請直接依職權(quán)采取具體行政行為,后者則需要經(jīng)過當(dāng)事人的申請行政機(jī)關(guān)才能作出具體行政行為。
2、羈束的和裁量的具體行政行為。根據(jù)具體行政行為受法律羈束的程度,行政機(jī)關(guān)采取時基本沒有選擇余地的,是羈束的具體行政行為;立法對具體行政行為的范圍、方法、手段等方面給予行政機(jī)關(guān)根據(jù)實際情況裁量余地的,是裁量的具體行政行為。
3、授益的和負(fù)擔(dān)的具體行政行為。劃分的標(biāo)準(zhǔn)是具體行政行為與當(dāng)事人之間的權(quán)益關(guān)系。為當(dāng)事人授予權(quán)利,利益或者免除負(fù)擔(dān)義務(wù)的,是授益的具體行政行為;為當(dāng)事人設(shè)定義務(wù)或者剝奪其權(quán)益的是負(fù)擔(dān)的具體行政行為。
4、要式和與不要式的具體行政行為。發(fā)憤標(biāo)準(zhǔn)式具體行政行為是否需要具備法定的形式。需要具備書面文字等其他特定意義符號為生效必要條件的是要式的具體行政行為。不需要具備書面文字或者其他特定意義符號就可以生效的,是不要式的具體行政行為。
【具體行政行為的成立】
具體行政行為的成立是指具體行政行為在法律上存在。成立的一般條件是:
1、主體上作出具體行政行為的是享有行政職權(quán)的行政主體,實施該具體行政行為的工作人員意志健全具有行為能力;
2、在內(nèi)容上,向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出具有效果意思的表示。效果意思是行政機(jī)關(guān)作出行政決定所希望達(dá)到的法律效果,即設(shè)立、變更和消滅對方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。
3、在程序上按照法律規(guī)定的時間和方式進(jìn)行送達(dá)。
【具體行政行為的種類】
1、拘束力,是指具體行政行為一經(jīng)生效后行政機(jī)關(guān)和對方當(dāng)事人都必須遵守,其他國家機(jī)關(guān)和社會成員必須予以尊重的效力。對于已經(jīng)生效的具體行政行為,不但對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受并履行義務(wù)作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)不得隨意更改而且其他國家機(jī)關(guān)也不得以相同的事實和理由再次受理和處理同一案件,其他社會成員也不得對同一案件進(jìn)行隨意的干擾。
2、確定力是指具體行政行為不再爭議,不得更改的效力。具體行政行為因此無的不可撤銷行。
3、執(zhí)行力,是指使用國家強(qiáng)制力迫使當(dāng)事人履行義務(wù)或者以其他方式實現(xiàn)具體行政行為權(quán)利義務(wù)安排的效力。
【具體行政行為的開始、停止和終止】
條件開始具備具體行政行為的成立要件,不存在無效因素停止申請行政復(fù)議和提起行政訴訟終止沒有違法因素的情形具體行政行為為其設(shè)定專屬權(quán)益或者義務(wù)的自然人死亡、法人或者其他組織的不復(fù)存在;自然人放棄具體行政行為賦予的權(quán)益;具體行政行為規(guī)定的法律義務(wù)已經(jīng)履行完畢或者有關(guān)客觀事實已經(jīng)消失,新的立法規(guī)定取消已經(jīng)實施的行政許可項目和其他行政管制項目,具體行政行為予以廢止,
有違法因素的情形:無效的具體行政行為,可撤銷的具體行政行為。明顯和嚴(yán)重的違法的具體行政行為是無效的具體行政行為從一開始就沒有法律效力;普通違法的具體行政行為是當(dāng)事人可以請求撤銷或者行政機(jī)關(guān)承認(rèn)可以予以撤回的具體行政行為??陀^事實和立法變化導(dǎo)致的具體行政行為與現(xiàn)行法律的沖突可以由行政機(jī)關(guān)予以廢止。
【無效的具體行政行為】
構(gòu)成具體行政行為無效的條件:要求從事將構(gòu)成犯罪的違法行為;明顯缺乏法律依據(jù);明顯缺乏事實依據(jù),或者要求從事客觀上不可能實施的行為。
具體行政行為無效的法律后果:
程序法上,該具體行政行為致使其合法權(quán)益受到損害的公民、法人或者組織,可以在任何時候主張該具體行政行為無效,有權(quán)國家機(jī)關(guān)可在任何時候宣布該具體行政行為無效,因為無效行政行為不具有確定力。
后果處理上,具體行政行為被確定無效后,原則上應(yīng)當(dāng)盡可能恢復(fù)到具體行政行為發(fā)布以前的狀態(tài),行政機(jī)關(guān)應(yīng)對拿過返還從當(dāng)事人處取得的利益,取消要求當(dāng)事人履行的義務(wù),賠償對當(dāng)事人造成的損失。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)受賄無效具體行政行為給予當(dāng)事人的權(quán)益,如果此種收回給善意的當(dāng)事人合法權(quán)益造成損害,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以賠償。
【可撤銷的具體行政行為】
條件:具體行政行為違法和明顯不適當(dāng)。
后果:
在程序法上,可撤銷的具體行政行為必須經(jīng)過法定程序由國家有權(quán)機(jī)關(guān)作出撤銷決定,才能否定其法律效力,有關(guān)當(dāng)事人。其他國家機(jī)關(guān)和其他社會成員無權(quán)擅自否定具體行政行為的法律效力。法定程序是指行政復(fù)議、行政訴訟和行政監(jiān)督程序。行政復(fù)議和行政訴訟是權(quán)利救濟(jì)程序,必須經(jīng)過當(dāng)事人的申請和提起。行政復(fù)議機(jī)關(guān)以決定撤銷違法的和明顯不當(dāng)?shù)木唧w行政行為,法院可以撤銷違法的具體行政行為,以此消除具體行政行為的法律效力。超過行政復(fù)議的申請期限或者行政訴訟的提起期限,當(dāng)事人就不能在權(quán)利救濟(jì)程序種,對具體行政行為效力提出異議。行政監(jiān)督是行政系統(tǒng)中的法制監(jiān)督,包括行政主管機(jī)關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督,上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。在監(jiān)督制度的運(yùn)行中如果發(fā)現(xiàn)具體行政行為違法,行政機(jī)關(guān)也可以主動地撤銷違法的具體行政行為,成為具體行政行為的撤回。
在實體法上具體行政行為被撤銷的效力可以溯及至該具體行政行為成立之日,根據(jù)法律規(guī)定的公共利益的需要或者當(dāng)事人是否存在過錯等情況也可以自撤銷之日起失效,但是當(dāng)事人在撤銷決定作出之前一直要受到該具體行政行為的約束。
在處理后果上,具體行政行為因為被撤銷而喪失或者不能取得法律效力后如果相關(guān)的義務(wù)已經(jīng)履行或者已經(jīng)執(zhí)行,能夠恢復(fù)原狀的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀,給當(dāng)事人造成損失的應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任。
【具體行政行為的廢止】
條件:
1、具體行政行為所依據(jù)的法律。法規(guī)、規(guī)章、政策已經(jīng)為有權(quán)機(jī)關(guān)依法修改、廢止或者撤銷。
2、具體行政行為所根據(jù)的客觀事實已經(jīng)發(fā)生重大變化或者已經(jīng)不復(fù)存在。
3、具體行政行為所期望的法律效果已經(jīng)實現(xiàn),沒有繼續(xù)存在的必要。
法律后果:被廢止的具體行政行為,自廢止之日起喪失效力,廢止之前給予當(dāng)事人的利益、好處不再收回;當(dāng)事人也不能對已履行的義務(wù)要求補(bǔ)償,如果廢止使當(dāng)事人的合法權(quán)益受到嚴(yán)重?fù)p失或者帶來嚴(yán)重的社會不公正,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給予受到損失的當(dāng)事人以必要的補(bǔ)償。
【具體行政行為的一般合法要件】
判斷具體行政行為合法性的基本標(biāo)準(zhǔn)是,行使行政職權(quán)的主體合法;合乎法定職權(quán)范圍;作出具體行政行為的證據(jù)確鑿;適用法律法規(guī)正確,符合法定程序;不濫用職權(quán)。行政機(jī)關(guān)采取的具體行政行為符合上述 條件 就是合法的 ,將得到司法審查機(jī)關(guān)或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)的支持,否則就構(gòu)成違法,將被撤銷、變更。
1、有確鑿的事實證據(jù)。第一,作出行政決定首先要有事實,即存在需要行使行政職權(quán)的客觀事實;第二。事實應(yīng)當(dāng)是確實充分的。必須是客觀的,合法的和行政相關(guān)聯(lián)的。
2、正確的適用法律法規(guī)。第一行政管理是一種適用法律的國家活動。第二將法律法規(guī)作為處理行政事務(wù)的根本準(zhǔn)則和依據(jù)。第三正確適用還表現(xiàn)于正確把握法律法規(guī)與調(diào)整對象的關(guān)系。第四只能適用有效的法律。已經(jīng)失去法律效力的法律和尚沒有生效的法律。如果行政機(jī)關(guān)在上述方面有缺陷,法院就可以在行政訴訟中以適用法律法規(guī)錯誤撤銷行政決定。
3、遵守法定行政程序。程序是實現(xiàn)行政管理目標(biāo)過程中的行政方法和刑事,法定程序賦予這些方法和形式以權(quán)利義務(wù)的法律屬性,要求行政機(jī)關(guān) 行使職權(quán)時必須 遵守,成為判斷行政行為是否正確,合法的重要標(biāo)準(zhǔn)。
4、不得超越職權(quán)和濫用職權(quán)。不得超越職權(quán)要求行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在法律授予的權(quán)限內(nèi)活動。不能以公共需要的理由對抗職責(zé)權(quán)限的要求,法院不是按照行為人的動機(jī),而是按照法律的規(guī)定來判斷行政行為的合法性。濫用職權(quán)是行政法上一個實質(zhì)違法的概念和制度。行政機(jī)關(guān)的具體行政行為違反了授權(quán)法的立法目的,即使在形式上符合條件,它仍然是一個違法的具體行政行為。
具體行政行為表達(dá)中的明顯疏忽不具有違法性。行政意思的表達(dá)錯誤,如書寫錯誤,計算錯誤,顯然的遺漏,以及數(shù)字化加工過程的錯誤,因為它不是行政意思本身的錯誤,所以應(yīng)當(dāng)排除其違法性??梢杂尚姓C(jī)關(guān)進(jìn)行更正,如果給公民權(quán)益造成損害的,因為行政機(jī)關(guān)由過錯應(yīng)當(dāng)給予賠償,但是不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法。
注意區(qū)分原始的違法和客觀情形變化后的違法。違法行政行為的規(guī)則只是約束原始性的違法行政行為,對后來的所謂變化違法要按照行政廢止的規(guī)則處理。評價具體行政行為合法性的時間界限,是具體行政行為的發(fā)布時間,如果作出具體行政行為所根據(jù)事實和法律狀態(tài)發(fā)生變化,不應(yīng)當(dāng)影響具體行政行為的合法性問題,也不會構(gòu)成違法,對一次性可以執(zhí)行完畢的具體行政行為是這樣,對延續(xù)性具體行政行為也是這樣。
【具體行政行為的種類】
1、行政許可,也成為行政審批,是行政機(jī)關(guān)依法對社會、經(jīng)濟(jì)事務(wù)實行事前監(jiān)督管理的一種重要手段。他是根據(jù)公民/法人或者其他組織提出的申請,經(jīng)依法審查,準(zhǔn)予其從事熱定活動,認(rèn)可其資格資質(zhì)或者確立其特定主體資格,特定身份的行為。 可以分為普通許可、特許、認(rèn)可、核準(zhǔn)、登記; 還可以分為公安、工商、衛(wèi)生、環(huán)境保護(hù)、資源、文化、城市建設(shè)等行政許可。
2、行政強(qiáng)制措施,是指行政機(jī)關(guān)為了防止和制止可能發(fā)生或者正在發(fā)生的違法行為,或者進(jìn)行行政調(diào)查,檢查,對公民、法人或者其他組織的人身、財產(chǎn)等采取的國家行政強(qiáng)制措施。常見的有,限制公民人身自由和對公民身體進(jìn)行強(qiáng)制檢查,對財物的查封、扣押、凍結(jié);進(jìn)入生產(chǎn)經(jīng)營場所的強(qiáng)制檢查、對產(chǎn)品的強(qiáng)制檢驗,出現(xiàn)嚴(yán)重危害公共安全的情形下,采取的進(jìn)入或者處置土地,建筑物、住宅或者交通工具的緊急措施等。
3、行政征收是行政機(jī)關(guān)為保證國家機(jī)關(guān)進(jìn)行正常職能活動或者為保證提供公共服務(wù),無償和強(qiáng)制的向公民、法人或者其他組織征收錢物的活動,征收內(nèi)容主要是稅和費(fèi)。
4、行政裁決,是行政機(jī)關(guān)依法裁決公民、法人或者其他組織之間權(quán)益爭議的活動。