第三章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度
第二節(jié) 合伙企業(yè)
一、普通合伙企業(yè)
1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓限制
(1)向外轉(zhuǎn)讓——合伙人向合伙人以外的 人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額 時，必須經(jīng)其他合伙人一致同意。
(2)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓——合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知其他合伙人。
(3)財產(chǎn)出質(zhì)——合伙人以其 在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，必須經(jīng)其他合 伙人的一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意的： ①其出質(zhì)行為無效;②或者作為退伙處理;③由此 給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責(zé)任。
2.事務(wù)執(zhí)行
合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，以下事項必須經(jīng)全體合伙人一致同意：
(1)改變合伙企業(yè)的名稱
(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍
(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)
(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利
(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保
(6)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員
點睛：其中(3)、(4)、(5)屬于處分企業(yè)財產(chǎn);(1)、(2)、(6)屬于需要辦理變更登記的事項。
例：下列事項中，按照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，不必經(jīng)合伙企業(yè)全體合伙人一致同意 的是( )。
A.處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn) B.改變合伙企業(yè)名稱
C.合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額 D.合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)
【答案】C
【解析】(1)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知其他合伙人。因此，選項A是錯誤的。(2)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額 時，必須經(jīng)其他合伙人一致同意。(3)合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，必須經(jīng)其他合伙人的一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意的： ①其出質(zhì)行為無效;②或者作為退伙處理;③由此 給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責(zé)任。
3.合伙損益分配順序
(1)合伙協(xié)議有約定的就按照約定
(2)合伙協(xié)議沒有約定的，就協(xié)商
(3)協(xié)商不成就按照實際出資比例
(4)無或不能確定實際出資比例的就平均
4.合伙企業(yè)的債務(wù)清償順序
(1)對合伙企業(yè)的到期債務(wù)，首先以合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)進行清償。
(2)合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以清償時，各合伙人對債權(quán)人承擔無限連帶責(zé)任。(合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力)
(3)合伙人對債權(quán)人承擔無限連帶責(zé)任后，在合伙人內(nèi)部再由各合伙人按照合伙企業(yè)分擔虧損的比例(合伙協(xié)議有約定的，按照合伙協(xié)議約定的比例分擔;合伙協(xié)議未約定的，由各合伙人平均分擔)，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)承擔清償責(zé)任。
5.合伙人的債務(wù)清償
(1)合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷對合伙企業(yè)的債務(wù);
(2)合伙人個人負有債務(wù)，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利;
(3)合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負債務(wù)的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。
① 清償必須通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行，債權(quán)人不得自行接管債務(wù)人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額;
② 在強制執(zhí)行債務(wù)人在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額時，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。
6.入伙
(1)新合伙人入伙時：①應(yīng)當經(jīng)全體合伙人同意，②依法訂立書面入伙協(xié)議。
(2)入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責(zé)任。
7.退伙
把握：(1)自愿退伙中的“協(xié)議退伙”“通知退伙”適用的不同情形;(2)法定退伙中的“除名”程序。
二、有限合伙企業(yè)
1.有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司的比較
(1)有限合伙企業(yè)概念
有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責(zé)任的合伙組織。
(2)比較
①在經(jīng)營管理上：普通合伙企業(yè)的合伙人，一般均可參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。有限責(zé)任公司的股東有權(quán)參與公司的經(jīng)營管理(含直接參與和間接參與)。而在有限合伙企業(yè)中，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，而由普通合伙人從事具體的經(jīng)營管理。
②在風(fēng)險承擔上：普通合伙企業(yè)的合伙人之間對合伙債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東對公司債務(wù)以其各自的出資額為限承擔有限責(zé)任。而有限合伙企業(yè)中，不同類型的合伙人所承擔的責(zé)任則存在差異，其中有限合伙人以其各自的出資額為限承擔有限責(zé)任，普通合伙人之間承擔無限連帶責(zé)任。
2.有限合伙企業(yè)法律適用
凡是《合伙企業(yè)法》中對有限合伙企業(yè)有特殊規(guī)定的，應(yīng)當適用有關(guān)《合伙企業(yè)法》中對有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定。無特殊規(guī)定的，適用有關(guān)普通合伙企業(yè)及其合伙人的一般規(guī)定。
3.有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定
(1)有限合伙企業(yè)人數(shù)
①《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立;但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當有1個普通合伙人。
②自然人、法人和其他組織可以依照法律規(guī)定設(shè)立有限合伙企業(yè)。
③國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人。
④有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當解散;有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。
(2)有限合伙企業(yè)名稱
①有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“有限合伙”字樣。
②不能標明“普通合伙”、“特殊普通合伙”、“有限公司”、“有限責(zé)任公司”等字樣。
第二節(jié) 合伙企業(yè)
一、普通合伙企業(yè)
1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓限制
(1)向外轉(zhuǎn)讓——合伙人向合伙人以外的 人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額 時，必須經(jīng)其他合伙人一致同意。
(2)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓——合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知其他合伙人。
(3)財產(chǎn)出質(zhì)——合伙人以其 在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，必須經(jīng)其他合 伙人的一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意的： ①其出質(zhì)行為無效;②或者作為退伙處理;③由此 給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責(zé)任。
2.事務(wù)執(zhí)行
合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，以下事項必須經(jīng)全體合伙人一致同意：
(1)改變合伙企業(yè)的名稱
(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍
(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)
(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利
(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保
(6)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員
點睛：其中(3)、(4)、(5)屬于處分企業(yè)財產(chǎn);(1)、(2)、(6)屬于需要辦理變更登記的事項。
例：下列事項中，按照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，不必經(jīng)合伙企業(yè)全體合伙人一致同意 的是( )。
A.處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn) B.改變合伙企業(yè)名稱
C.合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額 D.合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)
【答案】C
【解析】(1)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知其他合伙人。因此，選項A是錯誤的。(2)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額 時，必須經(jīng)其他合伙人一致同意。(3)合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，必須經(jīng)其他合伙人的一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意的： ①其出質(zhì)行為無效;②或者作為退伙處理;③由此 給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責(zé)任。
3.合伙損益分配順序
(1)合伙協(xié)議有約定的就按照約定
(2)合伙協(xié)議沒有約定的，就協(xié)商
(3)協(xié)商不成就按照實際出資比例
(4)無或不能確定實際出資比例的就平均
4.合伙企業(yè)的債務(wù)清償順序
(1)對合伙企業(yè)的到期債務(wù)，首先以合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)進行清償。
(2)合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以清償時，各合伙人對債權(quán)人承擔無限連帶責(zé)任。(合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力)
(3)合伙人對債權(quán)人承擔無限連帶責(zé)任后，在合伙人內(nèi)部再由各合伙人按照合伙企業(yè)分擔虧損的比例(合伙協(xié)議有約定的，按照合伙協(xié)議約定的比例分擔;合伙協(xié)議未約定的，由各合伙人平均分擔)，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)承擔清償責(zé)任。
5.合伙人的債務(wù)清償
(1)合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷對合伙企業(yè)的債務(wù);
(2)合伙人個人負有債務(wù)，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利;
(3)合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負債務(wù)的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。
① 清償必須通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行，債權(quán)人不得自行接管債務(wù)人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額;
② 在強制執(zhí)行債務(wù)人在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額時，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。
6.入伙
(1)新合伙人入伙時：①應(yīng)當經(jīng)全體合伙人同意，②依法訂立書面入伙協(xié)議。
(2)入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責(zé)任。
7.退伙
把握：(1)自愿退伙中的“協(xié)議退伙”“通知退伙”適用的不同情形;(2)法定退伙中的“除名”程序。
二、有限合伙企業(yè)
1.有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司的比較
(1)有限合伙企業(yè)概念
有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責(zé)任的合伙組織。
(2)比較
①在經(jīng)營管理上：普通合伙企業(yè)的合伙人，一般均可參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。有限責(zé)任公司的股東有權(quán)參與公司的經(jīng)營管理(含直接參與和間接參與)。而在有限合伙企業(yè)中，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，而由普通合伙人從事具體的經(jīng)營管理。
②在風(fēng)險承擔上：普通合伙企業(yè)的合伙人之間對合伙債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東對公司債務(wù)以其各自的出資額為限承擔有限責(zé)任。而有限合伙企業(yè)中，不同類型的合伙人所承擔的責(zé)任則存在差異，其中有限合伙人以其各自的出資額為限承擔有限責(zé)任，普通合伙人之間承擔無限連帶責(zé)任。
2.有限合伙企業(yè)法律適用
凡是《合伙企業(yè)法》中對有限合伙企業(yè)有特殊規(guī)定的，應(yīng)當適用有關(guān)《合伙企業(yè)法》中對有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定。無特殊規(guī)定的，適用有關(guān)普通合伙企業(yè)及其合伙人的一般規(guī)定。
3.有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定
(1)有限合伙企業(yè)人數(shù)
①《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立;但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當有1個普通合伙人。
②自然人、法人和其他組織可以依照法律規(guī)定設(shè)立有限合伙企業(yè)。
③國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人。
④有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當解散;有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。
(2)有限合伙企業(yè)名稱
①有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“有限合伙”字樣。
②不能標明“普通合伙”、“特殊普通合伙”、“有限公司”、“有限責(zé)任公司”等字樣。