2009年法碩指導(dǎo):刑法學精選試題解析三十一

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單項選擇題
     1.甲為投身恐怖主義活動而參加了某國國際恐怖主義組織,法院認定甲構(gòu)成參加恐怖組織罪。甲的行為屬于:
     A.預(yù)備犯      
     B.實行犯      
     C.幫助犯      
     D.未遂犯
    【答案】B
    【考點分析】本題考查的知識點:實行犯的概念。所謂實行犯,就是實施刑法分則規(guī)定的直接威脅或者侵害某種具體犯罪的直接客體并為完成該種犯罪所必需的行為的犯罪人。在犯罪停止形態(tài)中,實行犯與預(yù)備犯相對應(yīng),預(yù)備犯是指實施犯罪預(yù)備行為的犯罪人;在共同犯罪形態(tài)中,實行犯與組織犯、幫助犯、教唆犯相對應(yīng),組織犯是指對犯罪進行組織、策劃、指揮、領(lǐng)導(dǎo)的犯罪人,幫助犯是指對犯罪的實施、完成和保持犯罪后的不法狀態(tài),提供物質(zhì)和精神上的幫助的犯罪人,教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪人。無論是預(yù)備犯,還是組織犯、幫助犯、教唆犯,它們與實行犯的的區(qū)別在于這些罪犯都不直接實施犯罪的實行行為,而只是實施犯罪的預(yù)備行為、組織行為、幫助行為或者教唆行為。在本題中,根據(jù)我國刑法第120條的規(guī)定,參加恐怖活動組織的行為,就是組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪的實行行為,所以,甲是組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪的實行犯,并且甲的參加恐怖組織罪已經(jīng)犯罪既遂,甲不是預(yù)備犯、幫助犯,也不是未遂犯,本題的正確答案是B。
    【注意】實行行為與預(yù)備行為是2006年考試大綱新增加的知識點。在復(fù)習中,有許多考生對實行行為的含義還有許多的模糊認識,對此,考生應(yīng)認真閱讀《全國法律碩士專業(yè)學位研究生入學聯(lián)考考試指南》的相關(guān)內(nèi)容。
     2.想像競合犯之所以被認為是實質(zhì)的一罪,是因為:
     A.只觸犯了一個罪名           
     B.只造成了一個危害結(jié)果
     C.只侵犯了一個客體           
     D.只有一個行為
    【答案】D
    【考點分析】本題考查的知識點:想象競合犯的本質(zhì)。想象競合犯,亦稱想象數(shù)罪,是指行為人基于數(shù)個不同的具體罪過,實施一個危害行為,而觸犯兩個以上異種罪名的犯罪形態(tài)。想象競合犯是實質(zhì)的一罪中的一種具體的罪數(shù)形態(tài)。想象競合犯之所以屬于實質(zhì)的一罪,是因為想象競合犯只充足地符合一個犯罪構(gòu)成,按照犯罪構(gòu)成標準說,只能以一罪論處。這是因為想象競合犯只實施了一個行為,所以想象競合犯只能符合一個犯罪構(gòu)成。所以,本題的正確答案是D。
     3.如果犯罪行為所造成的不法狀態(tài)存在,則犯罪行為仍然存在,具備這一特征的是:
     A.連續(xù)犯      
     B.想像競合犯    
     C.牽連犯      
     D.繼續(xù)犯
    【答案】D
    【考點分析】本題考查的知識點:繼續(xù)犯的本質(zhì)。繼續(xù)犯,亦稱持續(xù)犯,是指犯罪行為自著手實行之時直至其構(gòu)成既遂、且通常在既遂之后至犯罪行為終了的一定時間內(nèi),該犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中的犯罪形態(tài)。繼續(xù)犯的關(guān)鍵特征在于繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引發(fā)的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程之中,這也是繼續(xù)犯與想象競合犯、牽連犯、連續(xù)犯的關(guān)鍵區(qū)別,所以,本題本題的正確答案是D。
    【注意】在復(fù)習時,許多考生往往將繼續(xù)犯和連續(xù)犯相混淆,其實這兩種罪數(shù)形態(tài)完全不同,對此考生應(yīng)予注意。
     4.甲因為男友乙不忠而生恨意,決定殺乙。某日把乙引到家中將一瓶安眠藥(50片)摻入咖啡讓乙喝下。乙在甲的床上昏睡,甲離家到附近一座山上打算自殺。甲在山上猶豫徘徊一晝夜,心生悔意急回家,發(fā)現(xiàn)乙已經(jīng)被人送醫(yī)院搶救,未死。甲大喜過望。對甲:
     A.按既遂犯處罰          
     B.可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰
     C.可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰  
     D.應(yīng)當免除處罰
    【答案】C
    【考點分析】本題考查的知識點:犯罪中止和犯罪未遂的區(qū)別。有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止,其最關(guān)鍵的特征在于行為人以自己的行為有效地防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生,如果行為人不是以自己的行為防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生,而是他人的行為防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生,對于行為人而言,這實際上是意志以外的原因犯罪未得逞,故只能成立犯罪未遂,而不是犯罪中止。本題就是適例。甲在實施完犯罪行為之后,雖然欲防止犯罪結(jié)果的發(fā)生,但犯罪結(jié)果實際上是由他人的行為防止發(fā)生的,所以,甲成立犯罪未遂,按照刑法第23條第2款的規(guī)定,對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰,所以,本題的正確答案是C。
    【注意】本題的答題步驟分為兩部分:先要對題干中所給定的案情判斷其犯罪停止形態(tài),然后還要復(fù)述出相應(yīng)的犯罪停止形態(tài)的刑事責任。如果考生對具體的犯罪停止形態(tài)的刑事責任記憶不清,即使判斷正確犯罪停止形態(tài),也不能正確回答本題。本題再一次提醒考生,對于總則性法定量刑情節(jié),一定要記憶請出準確。
     5.關(guān)于正當防衛(wèi)與緊急避險,下列說法正確的是:
     A.正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的,應(yīng)當以防衛(wèi)過當罪定罪,但是應(yīng)當酌情減輕或者免除處罰
     B.緊急避險用于解決緊迫情況下合法利益之間的沖突
     C.防衛(wèi)過當?shù)膱龊希渥镞^形式通常是直接故意
     D.對于“事后防衛(wèi)”的,通常按照防衛(wèi)過當處理
    【答案】B
    【考點分析】本題考查的知識點:正當防衛(wèi)和緊急避險。在本題的四個選項中,只有選項B是正確的,因為緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危害,不得已而采取的損害另一較小合法權(quán)益的行為。緊急避險的本質(zhì)在于,當兩個合法權(quán)益相沖突,又不能兩全的緊急狀態(tài)下,法律允許為了保全較大的權(quán)益而犧牲較小的權(quán)益。正是因為緊急避險是合法利益之間的沖突,所以,緊急避險的特征中才要求“不得已”。選項A的錯誤在于,防衛(wèi)過當不是一個具體的罪名,所以對防衛(wèi)過當不能定防衛(wèi)過當罪;選項C的錯誤在于,在防衛(wèi)過當?shù)那闆r下,行為人仍然具有防衛(wèi)意圖,所以不可能是直接故意;選項D的錯誤在于,事后防衛(wèi)與防衛(wèi)過當完全不同,不能按照防衛(wèi)過當處理。所以,本題的正確答案是B。