七、合同約定工程造價為固定價，因市場行情變化，材料價格漲落變化大，一方當事人要求調整合同價款的，能否支持
建設工程施工承包合同，一般建設過程時間較長，建材市場價格漲落變化大，當合同約定采用包工包料固定總價，或主要建材單價固定而市場價格發(fā)生較大變化時，雙方簽訂合同時所確定的利益關系則會有失平衡。在此情況下，一方以原約定有失公平或政府有關部門出臺倡導協(xié)商變更的文件等為由要求調整，另一方則認為應按合同結算而發(fā)生爭議的，應當按照合同的約定處理。簽訂合同時與合同履行過程中市場情況等出現(xiàn)較大變化的情況，在理論上叫作情勢變更，在新的合同法未實施前，理論界和和司法實踐中討論和適用情勢變更的情況較多。即在發(fā)生一定變更事由的情況下，人民法院或仲裁機構可以根據(jù)當事人的申請變更雙方合同的相關約定。為強調合同的穩(wěn)定性，限制司法活動中的自由裁量權，新合同法的修訂對情勢變更原則基本上采取了否定態(tài)度，而強調雙方各自對市場風險的預測和承擔。當事人要求調整價款，實質上是變更合同，能否變更，應當符合合同法有關合同變更的規(guī)定。合同法第七十七條的規(guī)定，合同的變更應經(jīng)雙方協(xié)商同意。合同法第 54條規(guī)定當事人可請求人民法院或仲裁機構變更或者撤銷的是指在訂立合同時顯失公平的，而市場情況的變化是合同訂立后的變化。因此，一該當事人要求變更在法律上缺乏根據(jù)。有關行政文件更不能作為變更的根據(jù)。且有關部門文件是一般是指導性或倡導性的，適用的前提還是要雙方協(xié)商同意，如果雙方不能取得一致意見，則不能適用。因此，不論是總價固定或單價固定，合同一經(jīng)約定，即具有法律效力，這是一個市場風險的預測和承擔問題，如果合同在固定價款同時約定了 承擔風險的范圍、幅度以及超出約定范圍和幅度的調整辦法，應當從其約定。但在合同總價固定的情況下，固定的價款與圖紙所固定的工程量應是相對的，除非另有約定，變更增加工程量的工程價款應另行結算，有爭議時應適用院司法解釋 第十六條規(guī)定：因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。
合同法 第 八條 依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。 第七十七條 當事人協(xié)商一致，可以變更合同。
財政部 建設部關于印發(fā)《建設工程價款結算暫行辦法》的通知 第七條 （五）約定承擔風險的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調整辦法；第八條（二）固定單價。雙方在合同中約定綜合單價包含的風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的風險范圍內綜合單價不再調整。風險范圍以外的綜合單價調整方法，應當在合同中約定。
八、工程聯(lián)系單未得到發(fā)包方簽證的，工程量、工程價款發(fā)生爭議應如何認定處理。
承包人提請發(fā)包人簽證的聯(lián)系單得不到發(fā)包人的簽證、甚至得不到已經(jīng)送交簽證的回執(zhí)，是一個令承包人十分無奈且較為普遍的現(xiàn)象，綜觀通用條款有關簽證的規(guī)定，對工期順延、安全防護設施、工程量的確認和進度款的支付、變更工程及價款的調整等等，都要求承包人在規(guī)定的時間內向工程師提交相應的聯(lián)系單或報告。但實際情況是你送了人家一不收，二不簽，或收了不給回執(zhí)。而聯(lián)系單得不到簽證或不能取得送交回執(zhí)的直接后果影響到工程價款的結算、索賠和進入司法程序后對事實的認定。人民法院根據(jù)當前的實際情況，為保護施工企業(yè)的權益，在《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 第十九條 中對有關工程量的認定等，作出了有利于承包人的規(guī)定， 即 “ 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量 ” 。 當然，這里還有一個如何證明的問題。實踐中，有關會議紀要，施工組織實施方案，經(jīng)變更的工程發(fā)包人同意通過竣工驗收的，都可以作為認定發(fā)包人同意施工的證據(jù)。對變更的工程量有爭議的，承包人可以申請委托造價審定機構實地勘驗等方法確認，而不必拘泥于承包人是否提交了工程量變更增加的聯(lián)系單。
對設計變更工程的價款有爭議，人民法院司法解釋第十六條的規(guī)定， “ 因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款 ” 。 但是，如果雙方當事人是適用建設部的示范合同文本簽訂合同的話，適用院的該規(guī)定，還需要以向發(fā)包人提交工程價款變更的聯(lián)系單為條件，因為建設工程合同的通用條款第 31.2條規(guī)定， “ 承包人在雙方確定變更后 14天內不向工程師提出變更工程價款報告時，視為該項變更不涉及合同價款的變更 ” 。按該條款規(guī)定，承包人必須向發(fā)包人提出變更工程價款的報告或聯(lián)系單?，F(xiàn)在的問題是你有否提出變更價款的報告，如何證明你已經(jīng)提交變更工程價款的報告。該問題的認定與工程量的確認方面是有區(qū)別的：
1、適用的條件不同，工程量的簽證通用條款上沒有說不在規(guī)定時間內提出就視為沒有變更。而價款的變更條件在雙方簽訂合同的通用條款上已有明確的規(guī)定，即承包方必須在14日內出聯(lián)系單提出變更要求。如果沒有出聯(lián)系單，人民法院司法解釋第十六條的規(guī)定也就難以適用。在這里聯(lián)系單是條件。根據(jù)我國法律的規(guī)定，在非強制性的法律規(guī)定與合同的約定不一致的情況下，應當按照合同的約定處理。人民法院的上述規(guī)定屬于彌補性規(guī)定而非強制性規(guī)定。
2、在事實認定上的區(qū)別在于，工程量是有形的，可用實際結果加以證明，而價款的變更重在程序上的提出，一旦發(fā)生爭議很難舉證，也很難認定。因此，施工企業(yè)要研究對價款變更條款的約定，及時出具變更價款的聯(lián)系單。
院司法解釋 第十六條 當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。 因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。
第十九條 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。
建設工程施工承包合同，一般建設過程時間較長，建材市場價格漲落變化大，當合同約定采用包工包料固定總價，或主要建材單價固定而市場價格發(fā)生較大變化時，雙方簽訂合同時所確定的利益關系則會有失平衡。在此情況下，一方以原約定有失公平或政府有關部門出臺倡導協(xié)商變更的文件等為由要求調整，另一方則認為應按合同結算而發(fā)生爭議的，應當按照合同的約定處理。簽訂合同時與合同履行過程中市場情況等出現(xiàn)較大變化的情況，在理論上叫作情勢變更，在新的合同法未實施前，理論界和和司法實踐中討論和適用情勢變更的情況較多。即在發(fā)生一定變更事由的情況下，人民法院或仲裁機構可以根據(jù)當事人的申請變更雙方合同的相關約定。為強調合同的穩(wěn)定性，限制司法活動中的自由裁量權，新合同法的修訂對情勢變更原則基本上采取了否定態(tài)度，而強調雙方各自對市場風險的預測和承擔。當事人要求調整價款，實質上是變更合同，能否變更，應當符合合同法有關合同變更的規(guī)定。合同法第七十七條的規(guī)定，合同的變更應經(jīng)雙方協(xié)商同意。合同法第 54條規(guī)定當事人可請求人民法院或仲裁機構變更或者撤銷的是指在訂立合同時顯失公平的，而市場情況的變化是合同訂立后的變化。因此，一該當事人要求變更在法律上缺乏根據(jù)。有關行政文件更不能作為變更的根據(jù)。且有關部門文件是一般是指導性或倡導性的，適用的前提還是要雙方協(xié)商同意，如果雙方不能取得一致意見，則不能適用。因此，不論是總價固定或單價固定，合同一經(jīng)約定，即具有法律效力，這是一個市場風險的預測和承擔問題，如果合同在固定價款同時約定了 承擔風險的范圍、幅度以及超出約定范圍和幅度的調整辦法，應當從其約定。但在合同總價固定的情況下，固定的價款與圖紙所固定的工程量應是相對的，除非另有約定，變更增加工程量的工程價款應另行結算，有爭議時應適用院司法解釋 第十六條規(guī)定：因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。
合同法 第 八條 依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。 第七十七條 當事人協(xié)商一致，可以變更合同。
財政部 建設部關于印發(fā)《建設工程價款結算暫行辦法》的通知 第七條 （五）約定承擔風險的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調整辦法；第八條（二）固定單價。雙方在合同中約定綜合單價包含的風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的風險范圍內綜合單價不再調整。風險范圍以外的綜合單價調整方法，應當在合同中約定。
八、工程聯(lián)系單未得到發(fā)包方簽證的，工程量、工程價款發(fā)生爭議應如何認定處理。
承包人提請發(fā)包人簽證的聯(lián)系單得不到發(fā)包人的簽證、甚至得不到已經(jīng)送交簽證的回執(zhí)，是一個令承包人十分無奈且較為普遍的現(xiàn)象，綜觀通用條款有關簽證的規(guī)定，對工期順延、安全防護設施、工程量的確認和進度款的支付、變更工程及價款的調整等等，都要求承包人在規(guī)定的時間內向工程師提交相應的聯(lián)系單或報告。但實際情況是你送了人家一不收，二不簽，或收了不給回執(zhí)。而聯(lián)系單得不到簽證或不能取得送交回執(zhí)的直接后果影響到工程價款的結算、索賠和進入司法程序后對事實的認定。人民法院根據(jù)當前的實際情況，為保護施工企業(yè)的權益，在《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 第十九條 中對有關工程量的認定等，作出了有利于承包人的規(guī)定， 即 “ 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量 ” 。 當然，這里還有一個如何證明的問題。實踐中，有關會議紀要，施工組織實施方案，經(jīng)變更的工程發(fā)包人同意通過竣工驗收的，都可以作為認定發(fā)包人同意施工的證據(jù)。對變更的工程量有爭議的，承包人可以申請委托造價審定機構實地勘驗等方法確認，而不必拘泥于承包人是否提交了工程量變更增加的聯(lián)系單。
對設計變更工程的價款有爭議，人民法院司法解釋第十六條的規(guī)定， “ 因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款 ” 。 但是，如果雙方當事人是適用建設部的示范合同文本簽訂合同的話，適用院的該規(guī)定，還需要以向發(fā)包人提交工程價款變更的聯(lián)系單為條件，因為建設工程合同的通用條款第 31.2條規(guī)定， “ 承包人在雙方確定變更后 14天內不向工程師提出變更工程價款報告時，視為該項變更不涉及合同價款的變更 ” 。按該條款規(guī)定，承包人必須向發(fā)包人提出變更工程價款的報告或聯(lián)系單?，F(xiàn)在的問題是你有否提出變更價款的報告，如何證明你已經(jīng)提交變更工程價款的報告。該問題的認定與工程量的確認方面是有區(qū)別的：
1、適用的條件不同，工程量的簽證通用條款上沒有說不在規(guī)定時間內提出就視為沒有變更。而價款的變更條件在雙方簽訂合同的通用條款上已有明確的規(guī)定，即承包方必須在14日內出聯(lián)系單提出變更要求。如果沒有出聯(lián)系單，人民法院司法解釋第十六條的規(guī)定也就難以適用。在這里聯(lián)系單是條件。根據(jù)我國法律的規(guī)定，在非強制性的法律規(guī)定與合同的約定不一致的情況下，應當按照合同的約定處理。人民法院的上述規(guī)定屬于彌補性規(guī)定而非強制性規(guī)定。
2、在事實認定上的區(qū)別在于，工程量是有形的，可用實際結果加以證明，而價款的變更重在程序上的提出，一旦發(fā)生爭議很難舉證，也很難認定。因此，施工企業(yè)要研究對價款變更條款的約定，及時出具變更價款的聯(lián)系單。
院司法解釋 第十六條 當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。 因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。
第十九條 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。