周旺生談2007年法理學(xué)在司法考試中的考點(diǎn)

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根據(jù)法理學(xué)這門學(xué)科的特質(zhì),特別是根據(jù)國(guó)家司法考試的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),要學(xué)好法理學(xué),從而在考試中獲取好的成績(jī),需要特別注重下列諸端:
    (一)要善于抓住重點(diǎn)
    一般地說,考生通??傁M麑W(xué)習(xí)和復(fù)習(xí)的范圍小一點(diǎn)、再小一點(diǎn)。這種心情是可以理解的。但由于法理學(xué)是法學(xué)的基礎(chǔ)學(xué)科,它以系統(tǒng)闡述法的基本原理、基本知識(shí)和基本概念為重要特征,它所闡述的都是基本問題,它的各個(gè)部分都有可能考到。同時(shí),法理學(xué)比其他學(xué)科的邏輯性和整體性更強(qiáng),要解決一個(gè)問題,尤其是闡明試卷四中的分析論述題,往往既要理解這個(gè)問題本身,又要理解同這個(gè)問題相關(guān)的其他問題。要適應(yīng)法理學(xué)的這種特性,就要注重全面學(xué)習(xí)和系統(tǒng)掌握,這樣才能在司法考試中做到不論考什么,都有所準(zhǔn)備,從容不迫。
    然而,在注意全面學(xué)習(xí)的同時(shí),考生更要善于抓住重點(diǎn),亦即善于抓住法理學(xué)在司法考試中的特殊性,避免對(duì)每個(gè)問題平均用氣力。這是因?yàn)椋浩湟?,法理學(xué)雖然是一門非常重要的專業(yè)基礎(chǔ)學(xué)科,但它在司法考試中的題量同民法和刑法等學(xué)科相比,要少一些,命題時(shí)只能是盡可能地選擇更重要更基本的原理和知識(shí)點(diǎn)。這就要求考生要在更重要更基本的原理和知識(shí)點(diǎn)上投入更大的注意力。從近年來(lái)司法考試法理學(xué)的真題來(lái)看,所涉及的大多都是這些更重要和更基本的原理和知識(shí)點(diǎn)。這也就是說,抓住重點(diǎn),首先就是要抓住真題所涉及的這些考點(diǎn)。其二,法理學(xué)雖然屬于理論學(xué)科的范疇,在通常的碩士生和博士生的考試中,法理學(xué)考試總是非常強(qiáng)調(diào)理論性。但司法考試的性質(zhì)決定了它的務(wù)實(shí)性,因而司法考試中的法理學(xué)試題,大多是偏重于務(wù)實(shí)的那些原理和知識(shí)點(diǎn),這一點(diǎn)從近年來(lái)司法考試中法理學(xué)真題所涉及的原理和知識(shí)點(diǎn),就可以看得很清楚。因此,考生應(yīng)當(dāng)偏重于關(guān)注法理學(xué)中那些更為務(wù)實(shí)的原理和知識(shí)點(diǎn)。其三,法理學(xué)盡管是比其他學(xué)科的邏輯性和整體性更強(qiáng)的學(xué)科,但它畢竟是整個(gè)法學(xué)體系的專業(yè)基礎(chǔ)學(xué)科,因而它通常都是更加注重基本原理、基本知識(shí)和基本概念的闡釋,更加注重這些基本原理、基本知識(shí)和基本概念中的重點(diǎn)、難點(diǎn)和疑點(diǎn)的闡釋。同樣的,司法考試中的法理學(xué)試題,大多也是更為關(guān)注這些“三基三點(diǎn)”。因此,考生在學(xué)習(xí)和復(fù)習(xí)法理學(xué)時(shí),務(wù)必更為重視這些“三基三點(diǎn)”。
    要抓住重點(diǎn),需要注意從整體上和不同層次上認(rèn)識(shí)和把握重點(diǎn)。根據(jù)目前《國(guó)家司法考試大綱》,司法考試中的法理學(xué)由四章構(gòu)成。在正常的年頭,第一章法的本體約占法理學(xué)總分35%;第二章法的運(yùn)行約占法理學(xué)總分30%;第三章法的演進(jìn)約占法理學(xué)總分15%;第四章法與社會(huì)約占法理學(xué)總分20%。每章又有重點(diǎn)節(jié)和重點(diǎn)問題。這些重點(diǎn)章、節(jié)和重點(diǎn)問題,構(gòu)成了一個(gè)不同層次的重點(diǎn)體系。考生要善于從不同層次上把握重點(diǎn),對(duì)不同層次的重點(diǎn)給予不同的注意力。在各層次的重點(diǎn)中,有的重點(diǎn)是穩(wěn)定的,有的則因時(shí)而異,考生在全面把握各層次重點(diǎn)的同時(shí),要注意結(jié)合當(dāng)年的具體情況,準(zhǔn)確地把握重點(diǎn)。應(yīng)當(dāng)懂得,抓住重點(diǎn)同全面學(xué)習(xí)有密切的關(guān)聯(lián)。全面學(xué)習(xí)可以使考生在考試中處于主動(dòng)地位,把握重點(diǎn)便能在考試中向縱深進(jìn)軍。只有在全面學(xué)習(xí)的基礎(chǔ)上,才能比較出哪些問題更重要,才能更好地把握重點(diǎn),真正學(xué)好和考好法理學(xué)。
    (二)要重視新老兩個(gè)側(cè)面
    司法考試的大綱和考點(diǎn),一方面應(yīng)當(dāng)漸趨穩(wěn)定,另一方面又需要不失時(shí)機(jī)地與時(shí)俱進(jìn)。這兩個(gè)方面的結(jié)合,就使司法考試的內(nèi)容必然呈現(xiàn)出新老兩個(gè)側(cè)面。新的一面,是指大綱和考試中往往增加新的內(nèi)容;老的一面,是指大綱中具有穩(wěn)定性的那些內(nèi)容往往一再在考試試題中出現(xiàn)。對(duì)新老兩個(gè)側(cè)面,都應(yīng)當(dāng)給予高度重視。具體而言,就是要高度重視大綱中新增加的內(nèi)容,要高度重視一再考到的具有穩(wěn)定性的重要的原理和知識(shí)點(diǎn)。
    一般說,司法考試大綱和官方司法考試輔導(dǎo)用書中新增加的內(nèi)容,通常是當(dāng)年試題的重要的命題素材,至少也是考官在命題時(shí)注意打它的主意的素材,因而應(yīng)當(dāng)引起考生的高度重視。例如,《2005國(guó)家司法考試大綱》在法的價(jià)值的主題下,新增加了法律利益方面的內(nèi)容,該年試卷一法理學(xué)試題的第一題所考的就是有關(guān)法律利益的內(nèi)容。該題為:“法律與利益有著內(nèi)在的聯(lián)系。下列關(guān)于法律與利益關(guān)系的表述,哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的?A.法對(duì)社會(huì)的控制和調(diào)整主要通過對(duì)利益的調(diào)控而實(shí)現(xiàn);B.法律是分配利益的重要手段,法律表達(dá)利益的過程,同時(shí)也是對(duì)利益選擇的過程;C.民法的誠(chéng)信原則在維護(hù)民事活動(dòng)中當(dāng)事人利益和社會(huì)利益的平衡方面具有積極作用;D.離開了法律,利益就無(wú)從產(chǎn)生,也無(wú)以存在?!比绻忌锹斆骱兔舾械模J(rèn)真對(duì)待了當(dāng)年新增加的法律利益方面的原理和知識(shí),此題的分?jǐn)?shù)就自然是考生的囊中之物。
    考生通常都是注意做練習(xí)題的,但大多數(shù)考生總是喜好不斷地做新的練習(xí)題,而不一定喜好反復(fù)地做真題練習(xí),不一定喜好反復(fù)地揣摩真題的意蘊(yùn)。這不僅是有失偏頗的,而且是頗為遺憾的事情。實(shí)際上,每一門學(xué)科,就是由那么一些原理和知識(shí)匯集起來(lái)的,其中有一些原理和知識(shí)更基礎(chǔ)和更重要,考官命題時(shí)總是更加注重從這些更基礎(chǔ)更重要的原理和知識(shí)中選取素材,而不會(huì)因?yàn)轭櫦蛇@些原理和知識(shí)中有些已經(jīng)出題考過就不再選取這些素材出題了。這樣就必然在試卷中反復(fù)出現(xiàn)相當(dāng)數(shù)量的表現(xiàn)同一原理或知識(shí)的試題,許多原理和知識(shí)甚至是每年都考的內(nèi)容,還有一些原理和知識(shí)甚至在同一年的試卷中會(huì)多次考到。如果考生注重真題的練習(xí),注重反復(fù)揣摩真題的意蘊(yùn),必然會(huì)在考試中得到相當(dāng)大的意想不到的收獲。
    關(guān)于法律權(quán)利和法律義務(wù)的原理和知識(shí),就是2002年舉辦國(guó)家司法考試以來(lái),每年都考的內(nèi)容。2002年試卷一第2題所考的是法律權(quán)利和法律義務(wù)的關(guān)系。該題為:“法律關(guān)系的內(nèi)容是法律關(guān)系主體之間的法律權(quán)利和法律義務(wù),二者之間具有緊密的聯(lián)系。下列有關(guān)法律權(quán)利和法律義務(wù)相互關(guān)系的表述中,哪種說法沒有正確揭示這一關(guān)系?A.權(quán)利和義務(wù)在法律關(guān)系中的地位有主、次之分;B.享有權(quán)利是為了更好地履行義務(wù);C.權(quán)利和義務(wù)的存在、發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件;D.義務(wù)的設(shè)定目的是為了保障權(quán)利的實(shí)現(xiàn)?!?002年試卷一第84題還考了法律權(quán)利的內(nèi)容是哪些權(quán)利要素的統(tǒng)一的問題。2003年試卷一第83題,再考到法律權(quán)利和法律義務(wù)方面的原理和知識(shí),該題為:“下列何種表述符合權(quán)利與義務(wù)的一般關(guān)系?A.法律權(quán)利和義務(wù)相互依存;B.權(quán)利和義務(wù)具有一定的界限區(qū)別;C.在任何歷史時(shí)期,權(quán)利總是第一性的,義務(wù)總是第二性的;D.權(quán)利是義務(wù),義務(wù)也是權(quán)利?!?004年試卷一第83題,再以法律關(guān)系主體的絕對(duì)法律權(quán)利和法律義務(wù)為主題。2005年試卷一第3題是一道包涵多項(xiàng)原理和知識(shí)的試題,其中就包涵了相對(duì)法律權(quán)利和法律義務(wù)的知識(shí)。2005年試卷一第6題,也是一道包涵法律關(guān)系方面多項(xiàng)原理和知識(shí)的試題,其中就包涵了法律權(quán)利和法律義務(wù)關(guān)系的知識(shí)。
    關(guān)于法律解釋和法律推理方面的原理和知識(shí),也是每年都考到的。例如,2002年試卷一第36題,考過全國(guó)人大常委會(huì)法律解釋的權(quán)限范圍有多大的問題。2002年試卷一第83題,考過在何種情況下需要采用辯證推理的方法。2003年試卷一第2題,考過法律解釋的種類和方法問題。2003年試卷一第84題,考過法律解釋同法律推理、法律思維、法律職業(yè)的關(guān)系。2004年試卷一第53題,考過法律推理中的辯證推理問題和法律解釋種類和方法中的限制性解釋的問題。2005年試卷一第2題,考過法律推理中的形式邏輯推理方法問題和法律解釋中的行政解釋問題。2005年試卷一第5題,考過司法解釋、演繹推理和任意解釋問題。2005年試卷一第7題,考過立法解釋和法律解釋的效力問題。2005年試卷一第93題,考過立法法關(guān)于全國(guó)人大常委會(huì)法律解釋權(quán)限范圍問題。2005年試卷四后一題更以25分的高分,考過“判例、案例與司法解釋”問題。
    關(guān)于法律責(zé)任和法律制裁方面的原理和知識(shí),在2002年、2004年和2005年的試卷一中,也都考過。2002年試卷一第31題,考過近代法律責(zé)任與權(quán)利和義務(wù)可否相互轉(zhuǎn)移的問題,以及法律制裁是否主動(dòng)承擔(dān)法律責(zé)任的一種方式問題。2003年試卷一第32題,考過哪些情況會(huì)導(dǎo)致法律責(zé)任的問題。2005年試卷一第3題,考過在什么情況下不承擔(dān)法律責(zé)任的問題。2005年試卷一第4題,考過法律責(zé)任的歸責(zé)原則問題。2005年試卷一第52題,考過任何法律責(zé)任的設(shè)定是否都必定是正義的實(shí)現(xiàn),承擔(dān)法律責(zé)任是否意味著接受法律制裁,以及是否每個(gè)法律條文都有法律責(zé)任的規(guī)定等問題。
    關(guān)于法和道德這一主題方面的原理和知識(shí),也是迄今以來(lái)每年的司法考試都考到的。2002年試卷一第4題,考過法和道德的區(qū)別和聯(lián)系問題。2003年試卷一第5題,也考了法和道德的區(qū)別問題。2004年試卷一第2題,考過有關(guān)學(xué)派在法和道德的聯(lián)系問題上所發(fā)表的觀點(diǎn)。2005年試卷一第6題,再考到法和道德的調(diào)整范圍問題。
    此外,有關(guān)立法法、立法權(quán)限、法的淵源、法的本質(zhì)、法的作用、法的效力、法的價(jià)值、法律規(guī)則、法的適用、法治、法的起源、法律事實(shí)、法律移植、法的分類、法律思維、法的繼承、法與科技的關(guān)系、違法行為的構(gòu)成等主題方面的原理和知識(shí),也是司法考試試卷中反復(fù)考到的內(nèi)容??忌缬谒痉荚囍蝎@取好的成績(jī),務(wù)必高度重視這些一再考到的內(nèi)容。而要重視這些一再考到的內(nèi)容,就需要高度重視真題的練習(xí)和揣摩。
    (三)要注意試題的跨越性覆蓋方式
    法理學(xué)同民法學(xué)、刑法學(xué)等法學(xué)分支學(xué)科一樣,也是法學(xué)體系中一門非常重要的分支學(xué)科,有大量的原理、概念和知識(shí)可以命題。但在目前司法考試中,法理學(xué)試題的總分值不及民法學(xué)和刑法學(xué)等學(xué)科。在這種情況下,法理學(xué)的試題如果是每題只考一個(gè)原理或知識(shí),就無(wú)法盡可能地反映法理學(xué)這門學(xué)科的大局或整體面貌。為此,不少試題就不宜僅僅覆蓋或包涵單個(gè)的原理或知識(shí),而需要覆蓋或包涵多項(xiàng)原理或知識(shí),以便在有限的分值里面,盡可能地反映法理學(xué)的大局或整體面貌。這樣,法理學(xué)的命題方式就逐漸呈現(xiàn)出一個(gè)較為顯著的特征:在覆蓋或包涵法理學(xué)原理和知識(shí)方面具有相當(dāng)大的跨越性。
    以2005年國(guó)家司法考試試卷為例。試卷一中有16道法理學(xué)試題,其中9題就是綜合性地覆蓋或包涵多項(xiàng)法理學(xué)原理或知識(shí)的。例如第3題就覆蓋了“法律義務(wù)”、“法律責(zé)任”、“法律原則”、“法的正式淵源”等4個(gè)方面的原理和知識(shí)。該題為:“黃某于2000年4月在某市住宅區(qū)購(gòu)得一套住房,2001年7月取得房產(chǎn)證。當(dāng)年10月黃某將住房租借給廖某。廖某在裝修該房時(shí)損壞自來(lái)水管道,引起漫水,將樓下住戶陳某的住房浸泡。陳某要求廖某予以賠償。對(duì)此事件,下列哪一種說法是正確的?A.黃某對(duì)自己所購(gòu)買的住房?jī)H有相對(duì)權(quán),故其法律義務(wù)也是相對(duì)的;B.廖某不是住房的所有人,故對(duì)陳某的損失不負(fù)法律責(zé)任;C.此侵權(quán)案件首先應(yīng)依據(jù)法律原則來(lái)加以處理;D.此案件的處理應(yīng)直接適用法的正式淵源。再如第52題就覆蓋了“法律后果”、“法律責(zé)任”、“法律制裁”、“法律條文”等4方面的原理和知識(shí)。該題為:“下列有關(guān)法律后果、法律責(zé)任、法律制裁和法律條文等問題的表述,哪些可以成立?A.任何法律責(zé)任的設(shè)定都必定是正義的實(shí)現(xiàn);B.法律后果不一定是法律制裁;C.承擔(dān)法律責(zé)任即意味著接受法律制裁;D.不是每個(gè)法律條文都有法律責(zé)任的規(guī)定?!?BR>    在其他年頭的試卷中,也都有此種情形。例如,2004年國(guó)家司法考試試卷一第53題就包涵了辯證推理、限制性解釋、法律事件、法的空間效力等4個(gè)方面的原理和知識(shí)。該題為:“下列表述哪些可以成立?A.司機(jī)白某在駕車途中因突發(fā)心臟病,把車停在了標(biāo)有‘此處禁止停車,違者罰款100元’處,但白某終沒有受到處罰。此為運(yùn)用辯證推理的結(jié)果;B.在法的適用中,需要對(duì)‘父母有撫養(yǎng)教育子女的義務(wù),子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務(wù)’這一規(guī)定進(jìn)行限制解釋;C.林某因他殺死亡,其與妻子的婚姻法律關(guān)系因此而終結(jié)。引起該婚姻關(guān)系終結(jié)的死亡事件屬于法律事件;D.已加入甲國(guó)國(guó)籍的原福建人沈某在乙國(guó)印制人民幣假鈔20萬(wàn)元,其行為是否適用中國(guó)法律,屬于法的空間效力問題?!?BR>    這種在覆蓋或包涵法理學(xué)原理和知識(shí)方面具有跨越性的命題方式,增強(qiáng)了試題的難度,往往容易使考生功虧一簣。因?yàn)?,面?duì)這種覆蓋或包涵3-4個(gè)原理或知識(shí)的試題,考生如果只掌握其中一個(gè)或部分原理或知識(shí),是無(wú)濟(jì)于事的。許多考生對(duì)此類試題中的部分原理或知識(shí)本來(lái)是清楚的,但卻因?yàn)閷?duì)其中另外一部分甚至是一個(gè)原理或知識(shí)不大清楚,就使自己本來(lái)已掌握的原理和知識(shí),陷于英雄無(wú)用武之地的境況。鑒于法理學(xué)命題方式上所顯露的跨越性特征,考生在學(xué)習(xí)法理學(xué)這門學(xué)科時(shí),就既要注意各章節(jié)的整體架構(gòu),更要注意各章節(jié)所覆蓋和包涵的具體的原理和知識(shí),學(xué)會(huì)以單兵作戰(zhàn)的方式,牢牢掌握法理學(xué)的一個(gè)一個(gè)具體的原理和知識(shí),以應(yīng)對(duì)這種跨越性試題。
    (四)還要善于科學(xué)復(fù)習(xí)
    要學(xué)好和考好法理學(xué),還要善于科學(xué)復(fù)習(xí)。沒有科學(xué)復(fù)習(xí),即使在上述三個(gè)方面做得較好,也往往會(huì)淡忘曾經(jīng)掌握住的東西,在考試中難能取得好的效果。從近年來(lái)行之有效的經(jīng)驗(yàn)看,“四個(gè)結(jié)合”就是科學(xué)而有效的復(fù)習(xí)方式。
    其一,全面復(fù)習(xí)和重點(diǎn)復(fù)習(xí)相結(jié)合。全面復(fù)習(xí)就是注意將所學(xué)的內(nèi)容全都加以復(fù)習(xí),不應(yīng)有所疏漏;重點(diǎn)復(fù)習(xí)就是對(duì)重點(diǎn)章、節(jié)和重點(diǎn)問題更加用功地復(fù)習(xí)。這樣就能做到點(diǎn)面有致,在考試中應(yīng)對(duì)自如。
    其二,總復(fù)習(xí)和階段性復(fù)習(xí)相結(jié)合。學(xué)完法理學(xué)全部?jī)?nèi)容后,須進(jìn)行總體性和全局性復(fù)習(xí);每章學(xué)完后,一般也應(yīng)進(jìn)行階段性和局部性復(fù)習(xí)。這兩種復(fù)習(xí)方式的結(jié)合,也可視為考前總復(fù)習(xí)和平時(shí)性復(fù)習(xí)的結(jié)合??倧?fù)習(xí)是考前的戰(zhàn)略和戰(zhàn)術(shù)準(zhǔn)備,階段性復(fù)習(xí)是平時(shí)的鞏固和積累,前者是后者的總結(jié)和升級(jí),后者是前者的基礎(chǔ)和準(zhǔn)備。
    其三,接受和檢查相結(jié)合。接受,就是讀書、聽課、理解和記憶;檢查主要就是做練習(xí)題。這兩者不可偏廢,接受是基礎(chǔ),檢查是保障。實(shí)踐中,考生通常是注意接受的,但并不都能注意檢查,這種情況應(yīng)予改變。只有做大量練習(xí)題,檢查自己學(xué)習(xí)和掌握法理學(xué)達(dá)到何種水準(zhǔn)和狀態(tài),才能發(fā)現(xiàn)問題和薄弱環(huán)節(jié),從而有的放矢、對(duì)癥下藥地改善和提高自己,也才能在較強(qiáng)方面加以發(fā)揚(yáng)以爭(zhēng)取好的考分。
    其四,遵照一般規(guī)律和照顧具體情況相結(jié)合。科學(xué)的復(fù)習(xí)是不能離開復(fù)習(xí)的一般規(guī)律或普遍適用的成功經(jīng)驗(yàn)的,但在遵循一般規(guī)律的同時(shí),也要注意考慮和照顧具體情況:本人的狀況如何,即基礎(chǔ)如何,薄弱環(huán)節(jié)何在,時(shí)間充裕與否等;客觀環(huán)境如何,即單位和家庭是否支持,能否在就近的地方得到有效的輔導(dǎo)或指導(dǎo)等。在復(fù)習(xí)中注意從具體情況出發(fā),想出適合自己情況的辦法,復(fù)習(xí)才是有效的,而不是盲目的。