一般說來，經(jīng)濟(jì)法各章各題型出題的有一定規(guī)律可循，容易出主觀題的章有6章，客觀題在各章均有分布，分值各年有一定變化但又相對穩(wěn)定，縱觀2000年至2005年最近6試題各題型分布及各串講點(diǎn)對命題點(diǎn)的分析，我就今年各章的重要程度及出題的概率進(jìn)行分析，供學(xué)員參考。
▲：第4章、第7章、第8章、第9章、第13章
※：第1章、第2章、第5章、第6章、第10章、第11章，第12章
訓(xùn)練題
1、青島澳柯瑪公司(簡稱甲公司)是全國冰柜生產(chǎn)基地。2003年3月，甲公司和北京某貿(mào)易公司(簡稱乙公司)訂立了一份買賣合同，乙公司向甲公司購買澳柯瑪牌B120冰柜500臺，合同約定7月1日交貨，驗(yàn)收后1個(gè)月內(nèi)付款。
5月6日，甲公司有確切證據(jù)得知乙公司企業(yè)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可能喪失履行債務(wù)能力，甲公司要求乙公司在一個(gè)月內(nèi)提供擔(dān)保，否則將中止履行合同。
5月21日，乙公司將自己的一輛轎車(估價(jià)20萬元)作抵押，辦理了抵押登記；并找到丙公司作為保證人，甲公司與丙公司簽訂了擔(dān)保合同，但未約定擔(dān)保方式，也未約定保證期間。
6月22日，乙公司和甲公司經(jīng)協(xié)商，將合同訂購冰柜的數(shù)量500臺改為600臺，將付款改為驗(yàn)收后3個(gè)月內(nèi)付款，甲乙雙方對主合同變更內(nèi)容當(dāng)日電話通知了丙公司，丙公司在電話中當(dāng)即表示同意。
7月1日按照合同約定交付貨物，甲公司委托丁公司運(yùn)輸，丁公司將冰柜運(yùn)往乙公司倉庫，因乙公司倉庫只能卸載500臺冰柜，丁公司一輛貨車當(dāng)日未能卸貨，當(dāng)日夜晚停放在乙公司院內(nèi)，因油箱遭雷擊爆炸起火，貨車與車上110臺冰柜全部被燒毀，其中10臺冰柜為甲公司員工工作失誤多裝，事發(fā)前乙公司并不知情。
乙公司認(rèn)為報(bào)廢冰柜尚未交付驗(yàn)收，損失應(yīng)當(dāng)由甲公司承擔(dān)，要求甲公司繼續(xù)交付100臺冰柜，遭到甲公司拒絕，甲公司要求乙公司支付貨款，并返回多發(fā)的10臺冰柜。
因夏季是冰柜銷售旺季，乙公司很快將500臺冰柜銷售一空，甲公司多次要求乙公司支付貨款，乙公司均以及產(chǎn)品質(zhì)量為由拒絕付款。但遲遲未支付貨款。甲公司多次向其追要，丙公司均以甲公司尚未交付完畢、質(zhì)量不合格為由拒絕支付，至10月份，因乙公司經(jīng)營狀況已經(jīng)嚴(yán)重惡化，無力支付貨款。于是甲公司又要求保證人丙公司支付貨款，丙公司以價(jià)格條款不明確主合同無效、主合同變更內(nèi)容未經(jīng)其書面同意為由拒絕支付。
法院審理查明，該批冰柜質(zhì)量符合標(biāo)準(zhǔn)。
要求：
根據(jù)擔(dān)保法律制度和合同法的有關(guān)規(guī)定，分析回答以下問題：
(1)甲公司與乙公司之間買賣合同冰柜的價(jià)格不明確，合同是否有效，應(yīng)如何解決?
(2)甲公司要求乙公司提供擔(dān)保否則中止履行合同的行為是否合法?為什么?
(3)甲和乙公司對主合同變更，未取得丙企業(yè)的書面同意，請問丙企業(yè)的保證責(zé)任能否免除？如果丙企業(yè)的保證責(zé)任不能免除，請指出丙企業(yè)的具體保證期間。保證合同未約定保證方式，丙公司應(yīng)該承擔(dān)一般保證還是連帶保證責(zé)任。
(4) 對合同增加的100臺冰柜是否承擔(dān)保證責(zé)任，如果甲公司放棄對乙公司的轎車的抵押權(quán)，又該如何處理?
(5)本案中110臺冰柜被燒毀的損失應(yīng)由誰承擔(dān)。
(6)法院對此案應(yīng)作如何處理?
(7)如果保證人丙公司，而是區(qū)財(cái)政所，區(qū)財(cái)政所是否應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任?為什么?
(8)本案涉及的訴訟期間。
參考答案：
(1)【履行規(guī)則】該買賣合同有效，價(jià)格不明確，并不影響合同的履行?！逗贤ā芬?guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。
依照上述履行原則仍不能確定的，價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；履行地點(diǎn)不明確的給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行。本案中既然雙方對冰柜的價(jià)格沒有明確約定，現(xiàn)又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，應(yīng)當(dāng)按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格確定。而該合同的履行地點(diǎn)合同中也未明確規(guī)定，依法應(yīng)在接受貨幣一方的所在地，即甲公司的所在地為履行地點(diǎn)，因此該批電視機(jī)的價(jià)格應(yīng)當(dāng)按照合同訂立時(shí)，即2003年3月甲公司所在地的市場價(jià)格確定。
(2) 甲公司要求乙公司提供擔(dān)保否則中止履行合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，先履行義務(wù)人有證據(jù)證明對方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形，可以中止履行合同，該行為屬于不安抗辯權(quán)的行使。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)沒有恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。但如對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，則中止方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同。因此本案甲方在乙方提供擔(dān)保后，又繼續(xù)履行合同了。
(3)丙公司的保證責(zé)任不能免除。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人與債權(quán)人對主合同履行期限的變更，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。在本題中，由于丙公司和甲公司在簽訂保證合同時(shí)未約定保證期間，因此保證期間為原主合同履行期限屆滿之日起6個(gè)月，即2003年8月1日-2004年2月1日。甲公司與乙公司對主合同履行期限進(jìn)行變更后，丙公司的保證期間為2003年10月1日--2004年2月1日。如果甲公司在此期間內(nèi)未要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任的，丙公司免除保證責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，保證方式?jīng)]有約定的，保證人和債務(wù)人對債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。丙公司應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
(4) 未經(jīng)丙公司書面同意，對主合同增加的100臺冰柜丙公司不承擔(dān)保證責(zé)任。如果甲公司放棄對乙公司轎車的抵押權(quán)，也無權(quán)要求丙公司承擔(dān)全部保證責(zé)任，丙公司只就轎車作價(jià)款以外的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任，即500臺冰柜價(jià)款扣除轎車作價(jià)款的部分承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因?yàn)槲覈稉?dān)保法》規(guī)定：同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，物的擔(dān)保優(yōu)先于保證，即保證人只對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任；債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任，除非保證人愿意和物的擔(dān)保人共同負(fù)連帶責(zé)任。
(5)110日被燒毀的冰柜損失其中應(yīng)由乙公司承擔(dān)，對甲公司失誤多發(fā)的10臺冰柜滅失的風(fēng)險(xiǎn)由甲公司承擔(dān)。(屬于不當(dāng)?shù)美?
(6)法院對此案應(yīng)作如下處理：拍賣或變賣乙公司抵押的轎車車，以拍賣、變賣款償付甲公司貨款，不足清償部分(500臺)，丙公司承擔(dān)。其它100臺的貨款由乙公司清償。
(7)區(qū)財(cái)政所應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。區(qū)財(cái)政所是國家機(jī)關(guān)，不能作為保證人；但其做保證人了，這就是有過錯(cuò)的；債權(quán)人和債務(wù)人都應(yīng)當(dāng)知道區(qū)財(cái)政所不具備保證人資格，因此他們也是有過錯(cuò)的；所以各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
(8)本案涉及的訴訟期間：1)甲公司對乙公司的具體訴訟時(shí)效期間為2003年10月1日-2005年10月1日，自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。 2)如果甲公司于2004年2月1日要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，當(dāng)日遭到拒絕，甲公司對丙公司的訴訟時(shí)效期間為2004年2月1日-2006年2月1日，根據(jù)規(guī)定，保證合同的訴訟時(shí)效為2年，自債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起計(jì)算。 3)如果甲于2004年2月1日要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，丙公司承擔(dān)保證責(zé)任后向乙公司追償，遭到乙公司拒絕，丙公司對乙公司的訴訟時(shí)效期間為2004年2月1日-2006年2月1日。根據(jù)規(guī)定，保證人對債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時(shí)效，自保證人向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任之日起計(jì)算。4)如果甲公司對乙公司的訴訟時(shí)效中斷，甲公司對丙公司的訴訟時(shí)效不中斷。根據(jù)規(guī)定，在連帶保證中，主債務(wù)的訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)的訴訟時(shí)效不中斷。
2、學(xué)者甲于1971年被迫害致死，甲于臨終前將其回憶錄手稿贈(zèng)送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹(jǐn)以此絕筆贈(zèng)吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。1991年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。1994年丙將該手稿借于學(xué)者丁，供其研究甲的生平時(shí)參考。丙在出借時(shí)聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公諸于世”，丁應(yīng)允。1996年，丁在征得甲的繼承人戊同意后，將手稿以“內(nèi)部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。問：
(1)甲在手稿上的題字是否屬于行使發(fā)表權(quán)的行為？為什么？
(2)丙將手稿借給學(xué)者丁的行為是否構(gòu)成侵權(quán)行為？為什么？
(3)丁征得甲繼承人戊的同意刊印400冊的行為是否屬于合理使用？為什么？
【參考答案】(1)是。因?yàn)榘l(fā)表的行為方式中包括不發(fā)表這一方式。本案中甲的行為就屬于不發(fā)表。
(2)不構(gòu)成侵權(quán)行為，因?yàn)榻o特定對象的閱讀，不構(gòu)成發(fā)表，不屬于侵犯發(fā)表權(quán)的行為。
(3)不屬于合理使用。因?yàn)楹侠硎褂玫那疤崾轻槍σ呀?jīng)發(fā)表的作品。而本案中的作品尚未發(fā)表，因此不能以內(nèi)部資料的形式予以發(fā)表。
3、2005年國家司法考試：
案情：甲公司指派員工唐某從事新型燈具的研制開發(fā)，唐某于1999年3月完成了一種新型燈具的開發(fā)。甲公司對該燈具的技術(shù)采取了保密措施，并于2000年5 月19日申請發(fā)明專利。2001年12月1日，國家專利局公布該發(fā)明專利申請，并于2002年8月9日授予甲公司專利權(quán)。此前，甲公司與乙公司于2000 年7月簽訂專利實(shí)施許可合同，約定乙公司使用該燈具專利技術(shù)4年，每年許可使用費(fèi)10萬元。
2004年3月，甲公司欲以80萬元將該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給丙公司。唐某、乙公司也想以同等條件購買該專利技術(shù)。最終甲公司將該專利出讓給了唐某。唐某購得專利后，擬以該燈具專利作價(jià)80萬元作為出資，設(shè)立一家注冊資本為300萬元的有限責(zé)任公司。
2004 年12月，有人向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)申請宣告該專利無效，理由是丁公司已于1999年12月20日開始生產(chǎn)相同的燈具并在市場上銷售，該發(fā)明不具有新穎性。經(jīng)查，丁公司在獲悉甲公司開發(fā)出新型燈具后，以不正當(dāng)手段獲取了甲公司的有關(guān)技術(shù)資料并一直在生產(chǎn)、銷售該新型燈具。
問題：
1.唐某作為發(fā)明人，依法應(yīng)享有哪些權(quán)利？
2.甲公司在未獲得專利前，與乙公司簽訂的專利實(shí)施許可合同是否有效？如甲乙雙方因此合同發(fā)生糾紛，應(yīng)如何適用有關(guān)法律？
3.甲公司為何將專利技術(shù)出讓給唐某？該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同成立后，對甲公司和乙公司之間的專利實(shí)施許可合同的效力有何影響？
4.唐某擬以該專利作價(jià)80萬元設(shè)立注冊資本為300萬元的有限責(zé)任公司，是否符合法律規(guī)定？為什么？
5.該專利是否應(yīng)當(dāng)因?yàn)椴痪哂行路f性而被宣告無效？為什么？
6.對丁公司的違法行為應(yīng)如何定性？為什么？
答案：
1. 署名權(quán)、獲得獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)、獲得合理報(bào)酬權(quán)。
2. 有效。專利申請公布以前，適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的有關(guān)規(guī)定；專利申請公開以后、授權(quán)之前，參照適用專利實(shí)施許可合同的有關(guān)規(guī)定；授權(quán)以后，適用專利實(shí)施許可合同的有關(guān)規(guī)定。
3. 因唐某享有在同等條件下優(yōu)先受讓的權(quán)利。不影響專利實(shí)施許可合同的效力，甲公司的權(quán)利義務(wù)由唐某承受。
4. 如果該燈具技術(shù)是高新技術(shù)，唐某的出資符合法律規(guī)定；如果該技術(shù)不是高新技術(shù)，唐某的出資則不符合法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，除高新技術(shù)成果外，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%.
5. 不應(yīng)被宣告無效。根據(jù)法律規(guī)定，在申請日前6個(gè)月內(nèi)，他人未經(jīng)申請人同意而泄露發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的，該發(fā)明創(chuàng)造并不喪失新穎性。
6. 在該專利申請公布之前，丁公司的行為屬于侵犯甲公司商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為，因?yàn)樵趯＠暾埞记?，該技術(shù)屬于商業(yè)秘密；在該技術(shù)被授予專利權(quán)后，丁公司繼續(xù)使用該技術(shù)的行為屬于專利侵權(quán)行為，因?yàn)槎」疚唇?jīng)專利權(quán)人許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造和銷售專利產(chǎn)品，構(gòu)成專利侵權(quán)行為。
4、2005年國家司法考試
1991年1月，某甲與乙飯店簽訂合作開辦飯店協(xié)議一份。同年3月，乙飯店開業(yè)后，未懸掛店名，但在該店門上方懸掛“正宗狗不理包子第四代傳人趙某第五代傳人甲”為內(nèi)容的牌匾一塊，其中“狗不理包子”為大字，其余為小字，并聘請甲為該店廚師。該店自1991年3月起經(jīng)營包子。1980年12月，多年經(jīng)營狗不理包子的丙飲食公司取得“狗不理”牌商標(biāo)注冊證，當(dāng)其發(fā)現(xiàn)乙飯店及甲的行為后，即向法院提起訴訟要求保護(hù)其商標(biāo)專用權(quán)。甲與乙飯店辯稱，制作懸掛的牌匾是對“狗不理”創(chuàng)始人及傳人趙某和甲個(gè)人身份的宣傳；且丙公司的商標(biāo)已過有效期，所以法院應(yīng)駁回。
請回答：
(1)丙公司是否具有“狗不理”牌商標(biāo)專用權(quán)，為什么?
(2)甲與乙飯店的行為是否侵權(quán)?為什么?
(3)當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任?應(yīng)承擔(dān)什么民事責(zé)任?
答案：
病飲食公司享有狗不理包子的商標(biāo)專用權(quán)。丙飲食公司的該商標(biāo)已經(jīng)國家工商局注冊登記，其有效期10年雖已滿，但未過六個(gè)月申請續(xù)展期，仍應(yīng)認(rèn)為有效。
甲與乙飯店行為構(gòu)成侵權(quán)，屬于“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有認(rèn)的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)”的侵權(quán)行為。
甲與乙應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失的民事責(zé)任。
5.凱達(dá)公司因資金周轉(zhuǎn)不過來，于2001年5月25日向瑞豐公司借款20萬元，雙方商定半年后本息一并還清。同年11月25日，瑞豐公司要求還款，凱達(dá)公司經(jīng)營狀況不好，無力償還，就要求先將利息付清，本金20萬元再續(xù)借半年。瑞豐公司與凱達(dá)公司平時(shí)關(guān)系較為密切，業(yè)務(wù)往來也很多，就同意將本金的償還期再寬限半年。2002年5月底，瑞豐公司了解到凱達(dá)公司的經(jīng)營狀況依然欠佳，顧忌到如果催債太急會(huì)影響雙方的關(guān)系，對凱達(dá)公司的經(jīng)營也不利，就采用了婉轉(zhuǎn)的做法，托本公司(瑞豐公司)的職工王某的愛人張某(系凱達(dá)公司的職工
)給凱達(dá)公司帶個(gè)口信。6月5日，張某上班后給本單位財(cái)務(wù)科轉(zhuǎn)達(dá)了瑞豐公司要錢的意思，財(cái)務(wù)科長因出差未歸，無人主事，就將此事擱下一直未提，后來，漸將此事忘卻，瑞豐公司亦未再催。
2004年5月底，瑞豐公司的上級機(jī)關(guān)進(jìn)行財(cái)務(wù)檢查，發(fā)現(xiàn)此事。瑞豐公司于2004年6月1日即派專人向凱達(dá)公司討債，凱達(dá)公司仍無力償還，并說瑞達(dá)公司長期不要求歸還，事實(shí)上已經(jīng)免除了凱達(dá)公司的債務(wù)。瑞豐公司見凱達(dá)公司拒不還款就訴至法院。凱達(dá)公司在答辯狀中稱：瑞豐公司從2001年11月26日至2004年5月31日不要求還款已超過2年，按照《民法通則》的規(guī)定，訴訟時(shí)效期間已過。
根據(jù)上述問內(nèi)容，回答以下問題：
(1)2001年11月25日，瑞豐公司與凱達(dá)公司的行為對訴訟時(shí)效期間的計(jì)算有什么影響?
(2)2002年6月5日，瑞豐公司托張某轉(zhuǎn)達(dá)要錢的意思的行為對訴訟時(shí)效期間的計(jì)算產(chǎn)生了什么的影響？
(3)本案中的訴訟時(shí)效期間應(yīng)如何計(jì)算？瑞豐公司是否喪失其勝訴權(quán)？
【答案】
(1)訴訟時(shí)效的起算日期改變，即由2001年11月25日變?yōu)?002年5月25日。
(2) 訴訟時(shí)效中斷，即新的訴訟時(shí)效期間從2002年6月6日起算。
(3)本案中，訴訟時(shí)效期間從2002年6月6日起算，到瑞豐公司于2004年6月1日派專人向凱達(dá)公司討債，尚不足2年，訴訟時(shí)效期間還未滿，因而瑞豐公司依法不喪失勝訴權(quán)。
【解析】此題測試的要點(diǎn)為訴訟時(shí)效期間的計(jì)算。
2001年11月25日，瑞豐公司答應(yīng)凱達(dá)公司寬限其本金償還期限6個(gè)月，這是瑞豐公司與凱達(dá)公司變更其民事法律關(guān)系的合法行為。這一行為使得凱達(dá)公司履行還款義務(wù)的期限，由2001年11月25日延至2000年5月25日，這也就使訴訟時(shí)效期間的起算由2001年11月25日延至2002年5月25日，即到2002年5月25日，凱達(dá)公司還不償還20萬元本金則從第二天起計(jì)算訴訟時(shí)效期間。
2002年6月5日，瑞豐公司委托張某向凱達(dá)公司轉(zhuǎn)達(dá)了要錢的意思，瑞豐公司這一行為，是要求愷達(dá)公司履行義務(wù)。根據(jù)《民法通則》規(guī)定：“訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算?！比鹭S公司要求凱達(dá)公司履行義務(wù)的行為，使從2002年5月6日起的時(shí)效中斷了，而訴訟時(shí)效中斷的后果，是使以前經(jīng)過的時(shí)效期間歸于無效，時(shí)效期間重新計(jì)算。即本案中斷的訴訟時(shí)效期間從2002年6月6日起算。
6. 甲、乙、丙三人于2002年10月1日書面訂立了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬元開設(shè)一家綜合商店，其中甲出資4萬元，乙出資3萬元，丙出資3萬元；三人按出資比例分享收益或分?jǐn)偺潛p。2002年10月20日，三人繳清了全部出資，并經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。
2003年2月1日，為了解決資金周轉(zhuǎn)困難，甲、乙、丙三人向榮昌市商業(yè)銀行(以下簡稱銀行)貸款8萬元，期限為1年。2003年5月1日，甲向乙、丙二人提出，準(zhǔn)備將自己在綜合商店的全部財(cái)產(chǎn)份額以4萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給丁后，自己退出綜合商店，乙、丙二人協(xié)商后表示同意。2003年5月10日，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)；丁向甲交付了4萬元；乙、丙向丁介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況后，共同修訂了合伙協(xié)議，并向原登記管理機(jī)關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。2003年年終結(jié)算，該綜合商店發(fā)生嚴(yán)重虧損。
2004年1月20日，乙、丙、丁三人商定解散綜合商店，并將綜合商店現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)5萬元予以辦配，但對如何清償銀行貸款未作處理。2004年2月2日，銀行貸款到期后，銀行便要求甲償還全部貸款，甲說自己早巳退出綜合商店，對合伙債務(wù)由丁承擔(dān)，自己不負(fù)責(zé)。銀行找到丁要求償還全部貸款，丁說這筆貸款是在自己入伙前由甲、乙、丙三人借的，自己不負(fù)責(zé)。銀行又找乙、丙要求償還全部貸款，乙、丙均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還應(yīng)由其償付的份額。
要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問題：
(1)丁入伙是否符合入伙的條件和程序，并說明理由。
(2)甲、乙、丙、丁的主張能否成立，并說明理由。
(3)綜合商店所欠銀行貸款如何清償?
(4)甲、乙、丙、丁之間如何分擔(dān)清償責(zé)任?
【答案】
(1)丁入伙符合入伙的條件和程序。因?yàn)?，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，經(jīng)全體合伙人同意，合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)新的合伙人。訂立合伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況。丁受讓甲在綜合商店的全部財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，乙、丙向丁告知了綜合商店的經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況，并共同修訂了合伙協(xié)議，辦理了變更登記手續(xù)，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的新合伙人入伙的條件和程序。
(2)甲的主張不能成立。因?yàn)?，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，因此，甲應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任。乙、丙的主張不能成立。因?yàn)椋逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人之間對債務(wù)的分擔(dān)對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任。因此，乙、丙應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任。丁的主張不能成立。因?yàn)?，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，丁應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任。
(3)乙、丙、丁三人在沒有清償其債務(wù)的情況下分配合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的行為無效，應(yīng)全部返還；綜合商店現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)，應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠?，由甲、乙、丙、丁承?dān)無限連帶清償責(zé)任。
(4)甲由于辦理了退伙手續(xù)，因此，甲在合伙企業(yè)內(nèi)部對合伙債務(wù)不承擔(dān)清償責(zé)任。甲如果在銀行的要求下償還了銀行貸款，可以向乙、丙、丁追償；乙、丙、丁之間按照合伙協(xié)議的約定承擔(dān)責(zé)任，任何人實(shí)際支付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時(shí)，有權(quán)就該超過部分向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人追償。
7.2003年5月，甲國有企業(yè)擬利用美國乙公司的投資將其全資擁有的丙國有獨(dú)資公司(下稱丙公司)改組為中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲企業(yè)在與乙公司協(xié)商后，擬訂的改組方案中有關(guān)要點(diǎn)如下：
(1)改組前的丙公司注冊資本5000萬元人民幣。甲企業(yè)擬將丙公司60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款為450萬美元；乙公司在中外合資經(jīng)營企業(yè)營業(yè)執(zhí) 照頒發(fā)后半年內(nèi)向甲企業(yè)支付250萬美元，余款在2年內(nèi)付清。
(2)丙公司改組后注冊資本增加至1200萬美元，投資總額擬為3300萬美元。甲企業(yè)與乙公司分別按照40%和60%的股權(quán)比例以現(xiàn)金向丙公司增資。注冊資本與投資總額的差額，由丙公司向境外借款解決。
(3)丙公司與原有職工實(shí)行雙向選擇：對留用職工由改組后的丙公司與其依法重新簽訂勞動(dòng)合同；對解除勞動(dòng)合同的職工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，所需資金從甲企業(yè)取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中優(yōu)先支付。
(4)改組后，丙公司的經(jīng)營期限為20年。經(jīng)營期滿后，丙公司的全部固定資產(chǎn)無償歸甲企業(yè)所有。在乙公司投資回收完畢之前，丙公司的收益按甲企業(yè) 20%、乙公司80%的比例進(jìn)行分配。乙公司投資回收完畢后，甲企業(yè)與乙公司按出資比例分配收益。
要求：據(jù)上述內(nèi)容，分別回答以下問題：
乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的期限是否符合規(guī)定?并說明理由。
改組后的丙公司的注冊資本與投資總額的安排是否符合規(guī)定?改組后的丙公司向境外借款的安排
是否符合規(guī)定?并分別說明理由。
(3)改組方案中支付解除勞動(dòng)合同職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的方式是否符合規(guī)定?并說明理由。
(4)改組后的丙公司的收益分配方式是否符合規(guī)定?并說明理由。
【答案】
(1)乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的期限不符合規(guī)定。(0.5分)根據(jù)《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》的規(guī)定，以轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行改組的，外國投資者一般應(yīng)該在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月支付全部價(jià)款。(1分)確有困難的，應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付價(jià)款總額的60%以上，(0.5分)其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在一年內(nèi)付清。(1分)
(2)首先，改組后的丙公司的注冊資本與投資總額的安排符合規(guī)定。(0.5分)根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本占投資總額的比例不得低于三分之一，(1分)其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。(1分)(或者：丙公司注冊資本為1200萬美元，其投資總額未超過3600萬美元。(1分))
其次，改組后的丙公司向境外借款的安排符合規(guī)定。(0.5分)根據(jù)有關(guān)規(guī)定，丙公司在投資總額和注冊資本之間的差額范圍之內(nèi)，可以向境外借款。(1分)
(3)改組方案中支付解除勞動(dòng)合同職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的方式符合規(guī)定。(0.5分)根據(jù)有關(guān)規(guī)定，支付職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金所需資金應(yīng)該從國有產(chǎn)權(quán)持有人轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)收益中優(yōu)先支付。(1分)
(4)改組后的丙公司的收益分配方式不符合規(guī)定。(0.5分)根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)屬于股權(quán)式合營，合資各方只能按照出資比例分配收益。(1分)外國投資者不能提前回收投資。(1分)
8.A市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資的甲國有獨(dú)資企業(yè)(以下簡稱“甲企業(yè)”)經(jīng)總經(jīng)理辦公會(huì)議審議，擬將60%的國有產(chǎn)權(quán)對外轉(zhuǎn)讓。甲企業(yè)委托的張律師就本次國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓提出如下建議：
(1) 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在A市尋找受讓方，且應(yīng)盡量在本行業(yè)內(nèi)內(nèi)上級主管部門協(xié)調(diào)進(jìn)行交易。
(2) 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案報(bào)經(jīng)A市的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)即可。
(3) 職工安置方案應(yīng)提交職工代表大會(huì)備案。
(4) 在對甲企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)評估之前，甲企業(yè)應(yīng)委托一家會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行清產(chǎn)核資。
(5) 為了本次產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓順利進(jìn)行，可以按資產(chǎn)評估價(jià)格的80%確定實(shí)際交易價(jià)格。
(6) 為廣泛征集受讓方，決定在A市市級報(bào)刊上公告有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息。
(7) 為了減小招標(biāo)、投標(biāo)的工作量，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)在公告后10個(gè)工作日，做出同意轉(zhuǎn)讓方取消所發(fā)布信息的決定，同意事先規(guī)定受讓方登記數(shù)量不得超過5家。
(8) 如果受讓方采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價(jià)款的25%，其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)提供合法的擔(dān)保，付款期限不得超過3年。
要求：
根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定，按照題目中各要點(diǎn)的順序，指出張律師的建議中有哪些不符合規(guī)定之處?并分別說明理由。
【答案】
(1) 根據(jù)規(guī)定，國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或隸屬關(guān)系的限制。所以律師建議“在A市尋找受讓方，且應(yīng)盡量在本行業(yè)內(nèi)內(nèi)上級主管部門協(xié)調(diào)進(jìn)行交易” 不符合規(guī)定。
(2)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的審批機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報(bào)“本級人民政府”批準(zhǔn)。
(3)職工安置方案提交職工代表大會(huì)“備案”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)時(shí)，職工安置方案應(yīng)提交職工代表大會(huì)“討論通過”(而非備案)。
(4)由甲企業(yè)委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織清產(chǎn)核資。
(5)按資產(chǎn)評估價(jià)格的80%確定實(shí)際交易價(jià)格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價(jià)格低于評估結(jié)果的“90%”時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。
(6) 決定在A市市級報(bào)刊上公告有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告委托產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)刊登在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟(jì)或金融類報(bào)刊和產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)的網(wǎng)站上。
(7) 產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)在公告后10個(gè)工作日，做出同意轉(zhuǎn)讓方取消所發(fā)布信息的決定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓公告期自報(bào)刊發(fā)布信息之日起計(jì)算不得少于20個(gè)工作日，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告發(fā)布后，轉(zhuǎn)讓萬不得隨意變動(dòng)或無故提出取消所發(fā)布信息。
由產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)事先規(guī)定受讓方的登記數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在對意向受讓方的登記過程中，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)不得預(yù)設(shè)受讓方登記數(shù)量或者以任何借口拒絕、排斥意向受讓方進(jìn)行登記。
(8)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價(jià)款的30%，并在合同生效之日起5個(gè)工作日支付；其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)提供合法的擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年。
9.某市甲、乙、丙三企業(yè)經(jīng)協(xié)商決定共同投資設(shè)立一從事生產(chǎn)經(jīng)營的公司。甲、乙、丙訂立了發(fā)起人協(xié)議，協(xié)議中的部分內(nèi)容如下：公司的組織形式為有限責(zé)任公司，公司名稱為光華實(shí)業(yè)公司；公司注冊資本150萬元，其中甲出資70萬元，乙出資30萬元，丙出資50萬元(其中以專利技術(shù)出資折價(jià)36萬元)；委托甲辦理設(shè)立公司的申請登記手續(xù)。
甲到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾埞驹O(shè)立登記。工商行政管理局指出了申請人在公司名稱、出資方式方面的不合法之處，甲經(jīng)與乙、丙商妥后均予以糾正。2006年1月10日，當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭窒蚣最C發(fā)了于當(dāng)日簽發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公司名稱為“光華××××公司”(以下簡稱光華公司)。甲認(rèn)為，按照法律規(guī)定，公司成立應(yīng)當(dāng)公告，并于同年1月25日發(fā)出公司成立的公告。2006年2月，光華公司擬與美國丁公司在本市投資設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，雙方經(jīng)商談達(dá)成初步協(xié)議，協(xié)議中的部分內(nèi)容如下：合營企業(yè)注冊資本200萬元，光華公司以現(xiàn)金及實(shí)物出資160萬元，丁公司出資折合人民幣40萬元；雙方分期出資，光華公司第一期出資30萬元，丁公司第一期出資折合人民幣5萬元；雙方各派1名代表組成董事會(huì)。后因其他原因，該合營企業(yè)未設(shè)立。2006年3月，經(jīng)光華公司董事會(huì)決定，將公司資金50萬元以公司財(cái)務(wù)人員王某的名義開立賬戶存儲(chǔ)。2006年4月，光華公司發(fā)生嚴(yán)重財(cái)務(wù)危機(jī)，為此，經(jīng)公司董事會(huì)研究并一致通過，決定公司解散。
根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：
(1)甲、乙、丙設(shè)立的發(fā)起人協(xié)議中關(guān)于公司名稱、出資方式的約定是否符合法律規(guī)定?請說明理由。
(2)甲認(rèn)為，按照法律規(guī)定光華公司成立應(yīng)當(dāng)公告，甲的觀點(diǎn)是否正確，為什么?
(3)光華公司成立的日期應(yīng)當(dāng)是哪一天?
(4)光華公司與美國丁公司達(dá)成的初步協(xié)議中有哪些不符合我國法律規(guī)定之處，為什么?
(5)光華公司董事會(huì)決定將公司資金以個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)，這種行為是否違法? 如果違法，應(yīng)承擔(dān)哪些法律責(zé)任?
(6)光華公司董事會(huì)決定公司解散的做法是否合法，為什么?
【答案】(1)首先，公司名稱不符合法律規(guī)定。按照我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司字樣。其次，出資方式符合法律規(guī)定。按照我國《公司法》規(guī)定，股東的貨幣出資額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%，也就是說以知識工產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資的金額可以達(dá)到有限責(zé)任公司注冊資本的70%。
(2)甲的觀點(diǎn)不正確。因?yàn)槲覈豆痉ā窙]有要求有限責(zé)任公司成立后應(yīng)當(dāng)公告。
(3)光華公司成立的日期為公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即2006年1月10日。
(4)丁公司的出資比例不符合法律規(guī)定。按照規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營投資比例一般不低于25%，丁公司的出資占注冊資本的比例未達(dá)到法定要求。丁公司第一期的出資額不符合法律規(guī)定。按照規(guī)定，合營合同規(guī)定分期出資的，合營各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，丁公司的第一期出資沒有達(dá)到法定限額。公司董事會(huì)的組成人數(shù)不符合我國法律的規(guī)定。按照規(guī)定，合營企業(yè)的董事會(huì)成員不得少于3人。協(xié)議中商定的公司董事會(huì)的組成人數(shù)低于法律規(guī)定。
(5)光華公司董事會(huì)決定將公司資金以個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)的行為違法。按照我國《公司法》的規(guī)定，不得將公司資金以任何個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)，公司董事、高級管理人員違反規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
(6)光華公司董事會(huì)決定公司解散的做法不合法。按照規(guī)定，對解散公司的決議必須由股東會(huì)作出。
10.甲股份有限公司(以下簡稱“甲公司”)于2005年12月成立，注冊資本為人民幣600萬元。
甲公司的監(jiān)事會(huì)共有11人，其中職工代表3人，均是通過公司的職工代表大會(huì)民主選舉產(chǎn)生。
甲公司的董事劉某擁有該公司200萬元的股份。2006年3月，劉某與轉(zhuǎn)讓其股份中的40萬股；第二年，劉某再次轉(zhuǎn)讓其股份50萬股。
甲公司董事會(huì)共有董事成員9人，2006年4月12日通知全體董事召開董事會(huì)，2006年4月20日，董事實(shí)到7人，作出某項(xiàng)決議時(shí)，有4人同意，于是，董事會(huì)認(rèn)為已超過實(shí)到7人的半數(shù)，所以決議有效。
甲公司投資設(shè)立了子公司乙有限責(zé)任公公司(以下簡稱“乙公司”)。2006年5月，甲公司通過乙公司向其董事會(huì)秘書王某提供了50萬元的借款。
根據(jù)上述材料，回答下列問題：
(1)甲公司的成立有何瑕疵？
(2)乙公司的監(jiān)事會(huì)構(gòu)成是否正確？多長時(shí)間要召開一次監(jiān)事會(huì)？為什么？
(3)劉某第二年再次轉(zhuǎn)讓股份的行為是否有效？為什么？
(4)董事會(huì)的召集及決議是否合法，并說明理由。
(5)甲公司通過乙公司向王某提供借款的行為是否合法？為什么？
(6)假如甲公司在法定的會(huì)計(jì)賬簿以外另立會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)承擔(dān)什么法律責(zé)任？
▲：第4章、第7章、第8章、第9章、第13章
※：第1章、第2章、第5章、第6章、第10章、第11章，第12章
訓(xùn)練題
1、青島澳柯瑪公司(簡稱甲公司)是全國冰柜生產(chǎn)基地。2003年3月，甲公司和北京某貿(mào)易公司(簡稱乙公司)訂立了一份買賣合同，乙公司向甲公司購買澳柯瑪牌B120冰柜500臺，合同約定7月1日交貨，驗(yàn)收后1個(gè)月內(nèi)付款。
5月6日，甲公司有確切證據(jù)得知乙公司企業(yè)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可能喪失履行債務(wù)能力，甲公司要求乙公司在一個(gè)月內(nèi)提供擔(dān)保，否則將中止履行合同。
5月21日，乙公司將自己的一輛轎車(估價(jià)20萬元)作抵押，辦理了抵押登記；并找到丙公司作為保證人，甲公司與丙公司簽訂了擔(dān)保合同，但未約定擔(dān)保方式，也未約定保證期間。
6月22日，乙公司和甲公司經(jīng)協(xié)商，將合同訂購冰柜的數(shù)量500臺改為600臺，將付款改為驗(yàn)收后3個(gè)月內(nèi)付款，甲乙雙方對主合同變更內(nèi)容當(dāng)日電話通知了丙公司，丙公司在電話中當(dāng)即表示同意。
7月1日按照合同約定交付貨物，甲公司委托丁公司運(yùn)輸，丁公司將冰柜運(yùn)往乙公司倉庫，因乙公司倉庫只能卸載500臺冰柜，丁公司一輛貨車當(dāng)日未能卸貨，當(dāng)日夜晚停放在乙公司院內(nèi)，因油箱遭雷擊爆炸起火，貨車與車上110臺冰柜全部被燒毀，其中10臺冰柜為甲公司員工工作失誤多裝，事發(fā)前乙公司并不知情。
乙公司認(rèn)為報(bào)廢冰柜尚未交付驗(yàn)收，損失應(yīng)當(dāng)由甲公司承擔(dān)，要求甲公司繼續(xù)交付100臺冰柜，遭到甲公司拒絕，甲公司要求乙公司支付貨款，并返回多發(fā)的10臺冰柜。
因夏季是冰柜銷售旺季，乙公司很快將500臺冰柜銷售一空，甲公司多次要求乙公司支付貨款，乙公司均以及產(chǎn)品質(zhì)量為由拒絕付款。但遲遲未支付貨款。甲公司多次向其追要，丙公司均以甲公司尚未交付完畢、質(zhì)量不合格為由拒絕支付，至10月份，因乙公司經(jīng)營狀況已經(jīng)嚴(yán)重惡化，無力支付貨款。于是甲公司又要求保證人丙公司支付貨款，丙公司以價(jià)格條款不明確主合同無效、主合同變更內(nèi)容未經(jīng)其書面同意為由拒絕支付。
法院審理查明，該批冰柜質(zhì)量符合標(biāo)準(zhǔn)。
要求：
根據(jù)擔(dān)保法律制度和合同法的有關(guān)規(guī)定，分析回答以下問題：
(1)甲公司與乙公司之間買賣合同冰柜的價(jià)格不明確，合同是否有效，應(yīng)如何解決?
(2)甲公司要求乙公司提供擔(dān)保否則中止履行合同的行為是否合法?為什么?
(3)甲和乙公司對主合同變更，未取得丙企業(yè)的書面同意，請問丙企業(yè)的保證責(zé)任能否免除？如果丙企業(yè)的保證責(zé)任不能免除，請指出丙企業(yè)的具體保證期間。保證合同未約定保證方式，丙公司應(yīng)該承擔(dān)一般保證還是連帶保證責(zé)任。
(4) 對合同增加的100臺冰柜是否承擔(dān)保證責(zé)任，如果甲公司放棄對乙公司的轎車的抵押權(quán)，又該如何處理?
(5)本案中110臺冰柜被燒毀的損失應(yīng)由誰承擔(dān)。
(6)法院對此案應(yīng)作如何處理?
(7)如果保證人丙公司，而是區(qū)財(cái)政所，區(qū)財(cái)政所是否應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任?為什么?
(8)本案涉及的訴訟期間。
參考答案：
(1)【履行規(guī)則】該買賣合同有效，價(jià)格不明確，并不影響合同的履行?！逗贤ā芬?guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。
依照上述履行原則仍不能確定的，價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；履行地點(diǎn)不明確的給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行。本案中既然雙方對冰柜的價(jià)格沒有明確約定，現(xiàn)又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，應(yīng)當(dāng)按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格確定。而該合同的履行地點(diǎn)合同中也未明確規(guī)定，依法應(yīng)在接受貨幣一方的所在地，即甲公司的所在地為履行地點(diǎn)，因此該批電視機(jī)的價(jià)格應(yīng)當(dāng)按照合同訂立時(shí)，即2003年3月甲公司所在地的市場價(jià)格確定。
(2) 甲公司要求乙公司提供擔(dān)保否則中止履行合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，先履行義務(wù)人有證據(jù)證明對方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形，可以中止履行合同，該行為屬于不安抗辯權(quán)的行使。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)沒有恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。但如對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，則中止方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同。因此本案甲方在乙方提供擔(dān)保后，又繼續(xù)履行合同了。
(3)丙公司的保證責(zé)任不能免除。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人與債權(quán)人對主合同履行期限的變更，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。在本題中，由于丙公司和甲公司在簽訂保證合同時(shí)未約定保證期間，因此保證期間為原主合同履行期限屆滿之日起6個(gè)月，即2003年8月1日-2004年2月1日。甲公司與乙公司對主合同履行期限進(jìn)行變更后，丙公司的保證期間為2003年10月1日--2004年2月1日。如果甲公司在此期間內(nèi)未要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任的，丙公司免除保證責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，保證方式?jīng)]有約定的，保證人和債務(wù)人對債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。丙公司應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
(4) 未經(jīng)丙公司書面同意，對主合同增加的100臺冰柜丙公司不承擔(dān)保證責(zé)任。如果甲公司放棄對乙公司轎車的抵押權(quán)，也無權(quán)要求丙公司承擔(dān)全部保證責(zé)任，丙公司只就轎車作價(jià)款以外的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任，即500臺冰柜價(jià)款扣除轎車作價(jià)款的部分承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因?yàn)槲覈稉?dān)保法》規(guī)定：同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，物的擔(dān)保優(yōu)先于保證，即保證人只對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任；債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任，除非保證人愿意和物的擔(dān)保人共同負(fù)連帶責(zé)任。
(5)110日被燒毀的冰柜損失其中應(yīng)由乙公司承擔(dān)，對甲公司失誤多發(fā)的10臺冰柜滅失的風(fēng)險(xiǎn)由甲公司承擔(dān)。(屬于不當(dāng)?shù)美?
(6)法院對此案應(yīng)作如下處理：拍賣或變賣乙公司抵押的轎車車，以拍賣、變賣款償付甲公司貨款，不足清償部分(500臺)，丙公司承擔(dān)。其它100臺的貨款由乙公司清償。
(7)區(qū)財(cái)政所應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。區(qū)財(cái)政所是國家機(jī)關(guān)，不能作為保證人；但其做保證人了，這就是有過錯(cuò)的；債權(quán)人和債務(wù)人都應(yīng)當(dāng)知道區(qū)財(cái)政所不具備保證人資格，因此他們也是有過錯(cuò)的；所以各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
(8)本案涉及的訴訟期間：1)甲公司對乙公司的具體訴訟時(shí)效期間為2003年10月1日-2005年10月1日，自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。 2)如果甲公司于2004年2月1日要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，當(dāng)日遭到拒絕，甲公司對丙公司的訴訟時(shí)效期間為2004年2月1日-2006年2月1日，根據(jù)規(guī)定，保證合同的訴訟時(shí)效為2年，自債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起計(jì)算。 3)如果甲于2004年2月1日要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，丙公司承擔(dān)保證責(zé)任后向乙公司追償，遭到乙公司拒絕，丙公司對乙公司的訴訟時(shí)效期間為2004年2月1日-2006年2月1日。根據(jù)規(guī)定，保證人對債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時(shí)效，自保證人向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任之日起計(jì)算。4)如果甲公司對乙公司的訴訟時(shí)效中斷，甲公司對丙公司的訴訟時(shí)效不中斷。根據(jù)規(guī)定，在連帶保證中，主債務(wù)的訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)的訴訟時(shí)效不中斷。
2、學(xué)者甲于1971年被迫害致死，甲于臨終前將其回憶錄手稿贈(zèng)送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹(jǐn)以此絕筆贈(zèng)吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。1991年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。1994年丙將該手稿借于學(xué)者丁，供其研究甲的生平時(shí)參考。丙在出借時(shí)聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公諸于世”，丁應(yīng)允。1996年，丁在征得甲的繼承人戊同意后，將手稿以“內(nèi)部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。問：
(1)甲在手稿上的題字是否屬于行使發(fā)表權(quán)的行為？為什么？
(2)丙將手稿借給學(xué)者丁的行為是否構(gòu)成侵權(quán)行為？為什么？
(3)丁征得甲繼承人戊的同意刊印400冊的行為是否屬于合理使用？為什么？
【參考答案】(1)是。因?yàn)榘l(fā)表的行為方式中包括不發(fā)表這一方式。本案中甲的行為就屬于不發(fā)表。
(2)不構(gòu)成侵權(quán)行為，因?yàn)榻o特定對象的閱讀，不構(gòu)成發(fā)表，不屬于侵犯發(fā)表權(quán)的行為。
(3)不屬于合理使用。因?yàn)楹侠硎褂玫那疤崾轻槍σ呀?jīng)發(fā)表的作品。而本案中的作品尚未發(fā)表，因此不能以內(nèi)部資料的形式予以發(fā)表。
3、2005年國家司法考試：
案情：甲公司指派員工唐某從事新型燈具的研制開發(fā)，唐某于1999年3月完成了一種新型燈具的開發(fā)。甲公司對該燈具的技術(shù)采取了保密措施，并于2000年5 月19日申請發(fā)明專利。2001年12月1日，國家專利局公布該發(fā)明專利申請，并于2002年8月9日授予甲公司專利權(quán)。此前，甲公司與乙公司于2000 年7月簽訂專利實(shí)施許可合同，約定乙公司使用該燈具專利技術(shù)4年，每年許可使用費(fèi)10萬元。
2004年3月，甲公司欲以80萬元將該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給丙公司。唐某、乙公司也想以同等條件購買該專利技術(shù)。最終甲公司將該專利出讓給了唐某。唐某購得專利后，擬以該燈具專利作價(jià)80萬元作為出資，設(shè)立一家注冊資本為300萬元的有限責(zé)任公司。
2004 年12月，有人向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)申請宣告該專利無效，理由是丁公司已于1999年12月20日開始生產(chǎn)相同的燈具并在市場上銷售，該發(fā)明不具有新穎性。經(jīng)查，丁公司在獲悉甲公司開發(fā)出新型燈具后，以不正當(dāng)手段獲取了甲公司的有關(guān)技術(shù)資料并一直在生產(chǎn)、銷售該新型燈具。
問題：
1.唐某作為發(fā)明人，依法應(yīng)享有哪些權(quán)利？
2.甲公司在未獲得專利前，與乙公司簽訂的專利實(shí)施許可合同是否有效？如甲乙雙方因此合同發(fā)生糾紛，應(yīng)如何適用有關(guān)法律？
3.甲公司為何將專利技術(shù)出讓給唐某？該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同成立后，對甲公司和乙公司之間的專利實(shí)施許可合同的效力有何影響？
4.唐某擬以該專利作價(jià)80萬元設(shè)立注冊資本為300萬元的有限責(zé)任公司，是否符合法律規(guī)定？為什么？
5.該專利是否應(yīng)當(dāng)因?yàn)椴痪哂行路f性而被宣告無效？為什么？
6.對丁公司的違法行為應(yīng)如何定性？為什么？
答案：
1. 署名權(quán)、獲得獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)、獲得合理報(bào)酬權(quán)。
2. 有效。專利申請公布以前，適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的有關(guān)規(guī)定；專利申請公開以后、授權(quán)之前，參照適用專利實(shí)施許可合同的有關(guān)規(guī)定；授權(quán)以后，適用專利實(shí)施許可合同的有關(guān)規(guī)定。
3. 因唐某享有在同等條件下優(yōu)先受讓的權(quán)利。不影響專利實(shí)施許可合同的效力，甲公司的權(quán)利義務(wù)由唐某承受。
4. 如果該燈具技術(shù)是高新技術(shù)，唐某的出資符合法律規(guī)定；如果該技術(shù)不是高新技術(shù)，唐某的出資則不符合法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，除高新技術(shù)成果外，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%.
5. 不應(yīng)被宣告無效。根據(jù)法律規(guī)定，在申請日前6個(gè)月內(nèi)，他人未經(jīng)申請人同意而泄露發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的，該發(fā)明創(chuàng)造并不喪失新穎性。
6. 在該專利申請公布之前，丁公司的行為屬于侵犯甲公司商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為，因?yàn)樵趯＠暾埞记?，該技術(shù)屬于商業(yè)秘密；在該技術(shù)被授予專利權(quán)后，丁公司繼續(xù)使用該技術(shù)的行為屬于專利侵權(quán)行為，因?yàn)槎」疚唇?jīng)專利權(quán)人許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造和銷售專利產(chǎn)品，構(gòu)成專利侵權(quán)行為。
4、2005年國家司法考試
1991年1月，某甲與乙飯店簽訂合作開辦飯店協(xié)議一份。同年3月，乙飯店開業(yè)后，未懸掛店名，但在該店門上方懸掛“正宗狗不理包子第四代傳人趙某第五代傳人甲”為內(nèi)容的牌匾一塊，其中“狗不理包子”為大字，其余為小字，并聘請甲為該店廚師。該店自1991年3月起經(jīng)營包子。1980年12月，多年經(jīng)營狗不理包子的丙飲食公司取得“狗不理”牌商標(biāo)注冊證，當(dāng)其發(fā)現(xiàn)乙飯店及甲的行為后，即向法院提起訴訟要求保護(hù)其商標(biāo)專用權(quán)。甲與乙飯店辯稱，制作懸掛的牌匾是對“狗不理”創(chuàng)始人及傳人趙某和甲個(gè)人身份的宣傳；且丙公司的商標(biāo)已過有效期，所以法院應(yīng)駁回。
請回答：
(1)丙公司是否具有“狗不理”牌商標(biāo)專用權(quán)，為什么?
(2)甲與乙飯店的行為是否侵權(quán)?為什么?
(3)當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任?應(yīng)承擔(dān)什么民事責(zé)任?
答案：
病飲食公司享有狗不理包子的商標(biāo)專用權(quán)。丙飲食公司的該商標(biāo)已經(jīng)國家工商局注冊登記，其有效期10年雖已滿，但未過六個(gè)月申請續(xù)展期，仍應(yīng)認(rèn)為有效。
甲與乙飯店行為構(gòu)成侵權(quán)，屬于“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有認(rèn)的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)”的侵權(quán)行為。
甲與乙應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失的民事責(zé)任。
5.凱達(dá)公司因資金周轉(zhuǎn)不過來，于2001年5月25日向瑞豐公司借款20萬元，雙方商定半年后本息一并還清。同年11月25日，瑞豐公司要求還款，凱達(dá)公司經(jīng)營狀況不好，無力償還，就要求先將利息付清，本金20萬元再續(xù)借半年。瑞豐公司與凱達(dá)公司平時(shí)關(guān)系較為密切，業(yè)務(wù)往來也很多，就同意將本金的償還期再寬限半年。2002年5月底，瑞豐公司了解到凱達(dá)公司的經(jīng)營狀況依然欠佳，顧忌到如果催債太急會(huì)影響雙方的關(guān)系，對凱達(dá)公司的經(jīng)營也不利，就采用了婉轉(zhuǎn)的做法，托本公司(瑞豐公司)的職工王某的愛人張某(系凱達(dá)公司的職工
)給凱達(dá)公司帶個(gè)口信。6月5日，張某上班后給本單位財(cái)務(wù)科轉(zhuǎn)達(dá)了瑞豐公司要錢的意思，財(cái)務(wù)科長因出差未歸，無人主事，就將此事擱下一直未提，后來，漸將此事忘卻，瑞豐公司亦未再催。
2004年5月底，瑞豐公司的上級機(jī)關(guān)進(jìn)行財(cái)務(wù)檢查，發(fā)現(xiàn)此事。瑞豐公司于2004年6月1日即派專人向凱達(dá)公司討債，凱達(dá)公司仍無力償還，并說瑞達(dá)公司長期不要求歸還，事實(shí)上已經(jīng)免除了凱達(dá)公司的債務(wù)。瑞豐公司見凱達(dá)公司拒不還款就訴至法院。凱達(dá)公司在答辯狀中稱：瑞豐公司從2001年11月26日至2004年5月31日不要求還款已超過2年，按照《民法通則》的規(guī)定，訴訟時(shí)效期間已過。
根據(jù)上述問內(nèi)容，回答以下問題：
(1)2001年11月25日，瑞豐公司與凱達(dá)公司的行為對訴訟時(shí)效期間的計(jì)算有什么影響?
(2)2002年6月5日，瑞豐公司托張某轉(zhuǎn)達(dá)要錢的意思的行為對訴訟時(shí)效期間的計(jì)算產(chǎn)生了什么的影響？
(3)本案中的訴訟時(shí)效期間應(yīng)如何計(jì)算？瑞豐公司是否喪失其勝訴權(quán)？
【答案】
(1)訴訟時(shí)效的起算日期改變，即由2001年11月25日變?yōu)?002年5月25日。
(2) 訴訟時(shí)效中斷，即新的訴訟時(shí)效期間從2002年6月6日起算。
(3)本案中，訴訟時(shí)效期間從2002年6月6日起算，到瑞豐公司于2004年6月1日派專人向凱達(dá)公司討債，尚不足2年，訴訟時(shí)效期間還未滿，因而瑞豐公司依法不喪失勝訴權(quán)。
【解析】此題測試的要點(diǎn)為訴訟時(shí)效期間的計(jì)算。
2001年11月25日，瑞豐公司答應(yīng)凱達(dá)公司寬限其本金償還期限6個(gè)月，這是瑞豐公司與凱達(dá)公司變更其民事法律關(guān)系的合法行為。這一行為使得凱達(dá)公司履行還款義務(wù)的期限，由2001年11月25日延至2000年5月25日，這也就使訴訟時(shí)效期間的起算由2001年11月25日延至2002年5月25日，即到2002年5月25日，凱達(dá)公司還不償還20萬元本金則從第二天起計(jì)算訴訟時(shí)效期間。
2002年6月5日，瑞豐公司委托張某向凱達(dá)公司轉(zhuǎn)達(dá)了要錢的意思，瑞豐公司這一行為，是要求愷達(dá)公司履行義務(wù)。根據(jù)《民法通則》規(guī)定：“訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算?！比鹭S公司要求凱達(dá)公司履行義務(wù)的行為，使從2002年5月6日起的時(shí)效中斷了，而訴訟時(shí)效中斷的后果，是使以前經(jīng)過的時(shí)效期間歸于無效，時(shí)效期間重新計(jì)算。即本案中斷的訴訟時(shí)效期間從2002年6月6日起算。
6. 甲、乙、丙三人于2002年10月1日書面訂立了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬元開設(shè)一家綜合商店，其中甲出資4萬元，乙出資3萬元，丙出資3萬元；三人按出資比例分享收益或分?jǐn)偺潛p。2002年10月20日，三人繳清了全部出資，并經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。
2003年2月1日，為了解決資金周轉(zhuǎn)困難，甲、乙、丙三人向榮昌市商業(yè)銀行(以下簡稱銀行)貸款8萬元，期限為1年。2003年5月1日，甲向乙、丙二人提出，準(zhǔn)備將自己在綜合商店的全部財(cái)產(chǎn)份額以4萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給丁后，自己退出綜合商店，乙、丙二人協(xié)商后表示同意。2003年5月10日，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)；丁向甲交付了4萬元；乙、丙向丁介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況后，共同修訂了合伙協(xié)議，并向原登記管理機(jī)關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。2003年年終結(jié)算，該綜合商店發(fā)生嚴(yán)重虧損。
2004年1月20日，乙、丙、丁三人商定解散綜合商店，并將綜合商店現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)5萬元予以辦配，但對如何清償銀行貸款未作處理。2004年2月2日，銀行貸款到期后，銀行便要求甲償還全部貸款，甲說自己早巳退出綜合商店，對合伙債務(wù)由丁承擔(dān)，自己不負(fù)責(zé)。銀行找到丁要求償還全部貸款，丁說這筆貸款是在自己入伙前由甲、乙、丙三人借的，自己不負(fù)責(zé)。銀行又找乙、丙要求償還全部貸款，乙、丙均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還應(yīng)由其償付的份額。
要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問題：
(1)丁入伙是否符合入伙的條件和程序，并說明理由。
(2)甲、乙、丙、丁的主張能否成立，并說明理由。
(3)綜合商店所欠銀行貸款如何清償?
(4)甲、乙、丙、丁之間如何分擔(dān)清償責(zé)任?
【答案】
(1)丁入伙符合入伙的條件和程序。因?yàn)?，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，經(jīng)全體合伙人同意，合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)新的合伙人。訂立合伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況。丁受讓甲在綜合商店的全部財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，乙、丙向丁告知了綜合商店的經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況，并共同修訂了合伙協(xié)議，辦理了變更登記手續(xù)，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的新合伙人入伙的條件和程序。
(2)甲的主張不能成立。因?yàn)?，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，因此，甲應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任。乙、丙的主張不能成立。因?yàn)椋逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人之間對債務(wù)的分擔(dān)對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任。因此，乙、丙應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任。丁的主張不能成立。因?yàn)?，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，丁應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)清償責(zé)任。
(3)乙、丙、丁三人在沒有清償其債務(wù)的情況下分配合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的行為無效，應(yīng)全部返還；綜合商店現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)，應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠?，由甲、乙、丙、丁承?dān)無限連帶清償責(zé)任。
(4)甲由于辦理了退伙手續(xù)，因此，甲在合伙企業(yè)內(nèi)部對合伙債務(wù)不承擔(dān)清償責(zé)任。甲如果在銀行的要求下償還了銀行貸款，可以向乙、丙、丁追償；乙、丙、丁之間按照合伙協(xié)議的約定承擔(dān)責(zé)任，任何人實(shí)際支付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時(shí)，有權(quán)就該超過部分向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人追償。
7.2003年5月，甲國有企業(yè)擬利用美國乙公司的投資將其全資擁有的丙國有獨(dú)資公司(下稱丙公司)改組為中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲企業(yè)在與乙公司協(xié)商后，擬訂的改組方案中有關(guān)要點(diǎn)如下：
(1)改組前的丙公司注冊資本5000萬元人民幣。甲企業(yè)擬將丙公司60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款為450萬美元；乙公司在中外合資經(jīng)營企業(yè)營業(yè)執(zhí) 照頒發(fā)后半年內(nèi)向甲企業(yè)支付250萬美元，余款在2年內(nèi)付清。
(2)丙公司改組后注冊資本增加至1200萬美元，投資總額擬為3300萬美元。甲企業(yè)與乙公司分別按照40%和60%的股權(quán)比例以現(xiàn)金向丙公司增資。注冊資本與投資總額的差額，由丙公司向境外借款解決。
(3)丙公司與原有職工實(shí)行雙向選擇：對留用職工由改組后的丙公司與其依法重新簽訂勞動(dòng)合同；對解除勞動(dòng)合同的職工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，所需資金從甲企業(yè)取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中優(yōu)先支付。
(4)改組后，丙公司的經(jīng)營期限為20年。經(jīng)營期滿后，丙公司的全部固定資產(chǎn)無償歸甲企業(yè)所有。在乙公司投資回收完畢之前，丙公司的收益按甲企業(yè) 20%、乙公司80%的比例進(jìn)行分配。乙公司投資回收完畢后，甲企業(yè)與乙公司按出資比例分配收益。
要求：據(jù)上述內(nèi)容，分別回答以下問題：
乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的期限是否符合規(guī)定?并說明理由。
改組后的丙公司的注冊資本與投資總額的安排是否符合規(guī)定?改組后的丙公司向境外借款的安排
是否符合規(guī)定?并分別說明理由。
(3)改組方案中支付解除勞動(dòng)合同職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的方式是否符合規(guī)定?并說明理由。
(4)改組后的丙公司的收益分配方式是否符合規(guī)定?并說明理由。
【答案】
(1)乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的期限不符合規(guī)定。(0.5分)根據(jù)《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》的規(guī)定，以轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行改組的，外國投資者一般應(yīng)該在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月支付全部價(jià)款。(1分)確有困難的，應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付價(jià)款總額的60%以上，(0.5分)其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在一年內(nèi)付清。(1分)
(2)首先，改組后的丙公司的注冊資本與投資總額的安排符合規(guī)定。(0.5分)根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本占投資總額的比例不得低于三分之一，(1分)其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。(1分)(或者：丙公司注冊資本為1200萬美元，其投資總額未超過3600萬美元。(1分))
其次，改組后的丙公司向境外借款的安排符合規(guī)定。(0.5分)根據(jù)有關(guān)規(guī)定，丙公司在投資總額和注冊資本之間的差額范圍之內(nèi)，可以向境外借款。(1分)
(3)改組方案中支付解除勞動(dòng)合同職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的方式符合規(guī)定。(0.5分)根據(jù)有關(guān)規(guī)定，支付職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金所需資金應(yīng)該從國有產(chǎn)權(quán)持有人轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)收益中優(yōu)先支付。(1分)
(4)改組后的丙公司的收益分配方式不符合規(guī)定。(0.5分)根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)屬于股權(quán)式合營，合資各方只能按照出資比例分配收益。(1分)外國投資者不能提前回收投資。(1分)
8.A市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資的甲國有獨(dú)資企業(yè)(以下簡稱“甲企業(yè)”)經(jīng)總經(jīng)理辦公會(huì)議審議，擬將60%的國有產(chǎn)權(quán)對外轉(zhuǎn)讓。甲企業(yè)委托的張律師就本次國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓提出如下建議：
(1) 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在A市尋找受讓方，且應(yīng)盡量在本行業(yè)內(nèi)內(nèi)上級主管部門協(xié)調(diào)進(jìn)行交易。
(2) 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案報(bào)經(jīng)A市的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)即可。
(3) 職工安置方案應(yīng)提交職工代表大會(huì)備案。
(4) 在對甲企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)評估之前，甲企業(yè)應(yīng)委托一家會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行清產(chǎn)核資。
(5) 為了本次產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓順利進(jìn)行，可以按資產(chǎn)評估價(jià)格的80%確定實(shí)際交易價(jià)格。
(6) 為廣泛征集受讓方，決定在A市市級報(bào)刊上公告有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息。
(7) 為了減小招標(biāo)、投標(biāo)的工作量，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)在公告后10個(gè)工作日，做出同意轉(zhuǎn)讓方取消所發(fā)布信息的決定，同意事先規(guī)定受讓方登記數(shù)量不得超過5家。
(8) 如果受讓方采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價(jià)款的25%，其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)提供合法的擔(dān)保，付款期限不得超過3年。
要求：
根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定，按照題目中各要點(diǎn)的順序，指出張律師的建議中有哪些不符合規(guī)定之處?并分別說明理由。
【答案】
(1) 根據(jù)規(guī)定，國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或隸屬關(guān)系的限制。所以律師建議“在A市尋找受讓方，且應(yīng)盡量在本行業(yè)內(nèi)內(nèi)上級主管部門協(xié)調(diào)進(jìn)行交易” 不符合規(guī)定。
(2)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的審批機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報(bào)“本級人民政府”批準(zhǔn)。
(3)職工安置方案提交職工代表大會(huì)“備案”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)時(shí)，職工安置方案應(yīng)提交職工代表大會(huì)“討論通過”(而非備案)。
(4)由甲企業(yè)委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織清產(chǎn)核資。
(5)按資產(chǎn)評估價(jià)格的80%確定實(shí)際交易價(jià)格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價(jià)格低于評估結(jié)果的“90%”時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。
(6) 決定在A市市級報(bào)刊上公告有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告委托產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)刊登在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟(jì)或金融類報(bào)刊和產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)的網(wǎng)站上。
(7) 產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)在公告后10個(gè)工作日，做出同意轉(zhuǎn)讓方取消所發(fā)布信息的決定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓公告期自報(bào)刊發(fā)布信息之日起計(jì)算不得少于20個(gè)工作日，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告發(fā)布后，轉(zhuǎn)讓萬不得隨意變動(dòng)或無故提出取消所發(fā)布信息。
由產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)事先規(guī)定受讓方的登記數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在對意向受讓方的登記過程中，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)不得預(yù)設(shè)受讓方登記數(shù)量或者以任何借口拒絕、排斥意向受讓方進(jìn)行登記。
(8)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價(jià)款的30%，并在合同生效之日起5個(gè)工作日支付；其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)提供合法的擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年。
9.某市甲、乙、丙三企業(yè)經(jīng)協(xié)商決定共同投資設(shè)立一從事生產(chǎn)經(jīng)營的公司。甲、乙、丙訂立了發(fā)起人協(xié)議，協(xié)議中的部分內(nèi)容如下：公司的組織形式為有限責(zé)任公司，公司名稱為光華實(shí)業(yè)公司；公司注冊資本150萬元，其中甲出資70萬元，乙出資30萬元，丙出資50萬元(其中以專利技術(shù)出資折價(jià)36萬元)；委托甲辦理設(shè)立公司的申請登記手續(xù)。
甲到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾埞驹O(shè)立登記。工商行政管理局指出了申請人在公司名稱、出資方式方面的不合法之處，甲經(jīng)與乙、丙商妥后均予以糾正。2006年1月10日，當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭窒蚣最C發(fā)了于當(dāng)日簽發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公司名稱為“光華××××公司”(以下簡稱光華公司)。甲認(rèn)為，按照法律規(guī)定，公司成立應(yīng)當(dāng)公告，并于同年1月25日發(fā)出公司成立的公告。2006年2月，光華公司擬與美國丁公司在本市投資設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，雙方經(jīng)商談達(dá)成初步協(xié)議，協(xié)議中的部分內(nèi)容如下：合營企業(yè)注冊資本200萬元，光華公司以現(xiàn)金及實(shí)物出資160萬元，丁公司出資折合人民幣40萬元；雙方分期出資，光華公司第一期出資30萬元，丁公司第一期出資折合人民幣5萬元；雙方各派1名代表組成董事會(huì)。后因其他原因，該合營企業(yè)未設(shè)立。2006年3月，經(jīng)光華公司董事會(huì)決定，將公司資金50萬元以公司財(cái)務(wù)人員王某的名義開立賬戶存儲(chǔ)。2006年4月，光華公司發(fā)生嚴(yán)重財(cái)務(wù)危機(jī)，為此，經(jīng)公司董事會(huì)研究并一致通過，決定公司解散。
根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：
(1)甲、乙、丙設(shè)立的發(fā)起人協(xié)議中關(guān)于公司名稱、出資方式的約定是否符合法律規(guī)定?請說明理由。
(2)甲認(rèn)為，按照法律規(guī)定光華公司成立應(yīng)當(dāng)公告，甲的觀點(diǎn)是否正確，為什么?
(3)光華公司成立的日期應(yīng)當(dāng)是哪一天?
(4)光華公司與美國丁公司達(dá)成的初步協(xié)議中有哪些不符合我國法律規(guī)定之處，為什么?
(5)光華公司董事會(huì)決定將公司資金以個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)，這種行為是否違法? 如果違法，應(yīng)承擔(dān)哪些法律責(zé)任?
(6)光華公司董事會(huì)決定公司解散的做法是否合法，為什么?
【答案】(1)首先，公司名稱不符合法律規(guī)定。按照我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司字樣。其次，出資方式符合法律規(guī)定。按照我國《公司法》規(guī)定，股東的貨幣出資額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%，也就是說以知識工產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資的金額可以達(dá)到有限責(zé)任公司注冊資本的70%。
(2)甲的觀點(diǎn)不正確。因?yàn)槲覈豆痉ā窙]有要求有限責(zé)任公司成立后應(yīng)當(dāng)公告。
(3)光華公司成立的日期為公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即2006年1月10日。
(4)丁公司的出資比例不符合法律規(guī)定。按照規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營投資比例一般不低于25%，丁公司的出資占注冊資本的比例未達(dá)到法定要求。丁公司第一期的出資額不符合法律規(guī)定。按照規(guī)定，合營合同規(guī)定分期出資的，合營各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，丁公司的第一期出資沒有達(dá)到法定限額。公司董事會(huì)的組成人數(shù)不符合我國法律的規(guī)定。按照規(guī)定，合營企業(yè)的董事會(huì)成員不得少于3人。協(xié)議中商定的公司董事會(huì)的組成人數(shù)低于法律規(guī)定。
(5)光華公司董事會(huì)決定將公司資金以個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)的行為違法。按照我國《公司法》的規(guī)定，不得將公司資金以任何個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)，公司董事、高級管理人員違反規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
(6)光華公司董事會(huì)決定公司解散的做法不合法。按照規(guī)定，對解散公司的決議必須由股東會(huì)作出。
10.甲股份有限公司(以下簡稱“甲公司”)于2005年12月成立，注冊資本為人民幣600萬元。
甲公司的監(jiān)事會(huì)共有11人，其中職工代表3人，均是通過公司的職工代表大會(huì)民主選舉產(chǎn)生。
甲公司的董事劉某擁有該公司200萬元的股份。2006年3月，劉某與轉(zhuǎn)讓其股份中的40萬股；第二年，劉某再次轉(zhuǎn)讓其股份50萬股。
甲公司董事會(huì)共有董事成員9人，2006年4月12日通知全體董事召開董事會(huì)，2006年4月20日，董事實(shí)到7人，作出某項(xiàng)決議時(shí)，有4人同意，于是，董事會(huì)認(rèn)為已超過實(shí)到7人的半數(shù)，所以決議有效。
甲公司投資設(shè)立了子公司乙有限責(zé)任公公司(以下簡稱“乙公司”)。2006年5月，甲公司通過乙公司向其董事會(huì)秘書王某提供了50萬元的借款。
根據(jù)上述材料，回答下列問題：
(1)甲公司的成立有何瑕疵？
(2)乙公司的監(jiān)事會(huì)構(gòu)成是否正確？多長時(shí)間要召開一次監(jiān)事會(huì)？為什么？
(3)劉某第二年再次轉(zhuǎn)讓股份的行為是否有效？為什么？
(4)董事會(huì)的召集及決議是否合法，并說明理由。
(5)甲公司通過乙公司向王某提供借款的行為是否合法？為什么？
(6)假如甲公司在法定的會(huì)計(jì)賬簿以外另立會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)承擔(dān)什么法律責(zé)任？