司法考試二卷指導(dǎo):行政法總結(jié)-1

字號:

一、主體
    一、確認(rèn)被告-行政主體確認(rèn)規(guī)則
    (一)一般確認(rèn)規(guī)則就是權(quán)、名、責(zé)
    (1)權(quán)(固有職權(quán)和授權(quán)-法律、法規(guī)、規(guī)章)、授權(quán)與委托的區(qū)別
    (2)名——一般有權(quán)即有名,有名即有權(quán),例外:有名無權(quán)、有權(quán)無名。
    (3)責(zé)任(金標(biāo)準(zhǔn))
    (二)派出機(jī)關(guān)和派出機(jī)構(gòu)1、派出機(jī)關(guān)—公、區(qū)、街2、派出機(jī)構(gòu):稅、商、派
    二、行政主體的具體形態(tài)-處罰實施機(jī)關(guān)、許可實施機(jī)關(guān)、復(fù)議被申請人、被告、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
    (一)綜合執(zhí)法機(jī)關(guān)-一站式辦公
    (二)被告
    1、有名無權(quán)、有權(quán)無名。
    2、越權(quán)和無權(quán)(行政機(jī)關(guān)的派出機(jī)構(gòu)或內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)無權(quán)(種類)不做被告,越權(quán)(幅度)做被告)
    3、追加被告(通知但不追加的,作為第三人)
    變更被告(法院通知,原告不同意的駁回起訴)-看訴訟能否進(jìn)行
    (三)行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)-誰損害誰被告即行政主體。3種例外:
    1、被撤銷的行政機(jī)關(guān),由行使其職權(quán)的機(jī)關(guān),無則由撤銷機(jī)關(guān)
    2、復(fù)議加重?fù)p害的,復(fù)議機(jī)關(guān)就加重的損害賠償作為義務(wù)機(jī)關(guān)
    3、恢復(fù)執(zhí)行-申請執(zhí)行的機(jī)關(guān)
    (四)刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)-司法機(jī)關(guān)-即公檢法監(jiān)獄)。
    林紅潮:賠后不賠前,賠前不賠后。(見其講義)
    1、一般規(guī)則-后置原則,以最后作出錯誤決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
    2、例外——二審改判無罪的,作出一審判決法院和檢察院逮捕和公訴不是同一檢察院的(由公訴的檢察機(jī)關(guān)而非逮捕的檢察機(jī)關(guān))作為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。若二審發(fā)回重審,一審改判無罪的視為二審直接改判無罪(作出一審判決法院和檢察院)
    三、行政相對人-公民、法人或其他組織(復(fù)議申請人、原告、賠償請求人)
    1、資格的轉(zhuǎn)移-原告、復(fù)議申請人資格的轉(zhuǎn)移(是轉(zhuǎn)給近親屬)、賠償請求人是轉(zhuǎn)給繼承人
    2、原告確認(rèn)規(guī)則——與具體行政行為有法律上的利害關(guān)系-擴(kuò)大了范圍,不僅是行政相對人
    (1)(2)(3)(4)
    擴(kuò)大的趨勢:
    (5)聯(lián)營、合資、合作企業(yè)的各方(以自己的名義)
    (6)農(nóng)村土地承包人等土地使用權(quán)人
    (7)非國有企業(yè)被撤銷、注銷、合并等(不存在),訴訟主體資格仍存在(該企業(yè)或法定代表人-以自己名義)
    (8)股份制企業(yè)的股東大會、股東代表大會、董事會等(職工代表大會)可以起訴
    3、行政法上的第三人——相當(dāng)于當(dāng)事人,都有獨立的訴求(有獨立請求權(quán)的第三人、上訴)
     能否提起管轄權(quán)異議-被告型的第三人當(dāng)然提起、原告型第三人也可以提起人
    四、第三方(行政復(fù)議機(jī)關(guān)或法院)管轄
    1、行政處罰管轄——由違法行為發(fā)生地的縣級以上人民政府具有行政處罰權(quán)的機(jī)關(guān)
    發(fā)現(xiàn)案件構(gòu)成犯罪必須移送司法機(jī)關(guān),可以先處罰再移送(行政拘留折抵一日、罰款折抵罰金)
    2、行政復(fù)議的管轄
    (1)2條規(guī)則
    上一級(1個或2個)、垂直1個-海關(guān)、金融、國稅、外稅管理、國家安全等實行垂直領(lǐng)導(dǎo))
    國務(wù)院老人家不做復(fù)議機(jī)關(guān)(永遠(yuǎn)正確,不做被告)、國務(wù)院各部門自己復(fù)議(自我手術(shù)),可以申請國務(wù)院作出最終裁決。
    (2)2點例外
    派出機(jī)構(gòu)(如防疫站)以自己的名義,可找(衛(wèi)生局或衛(wèi)生局所屬的政府)
    向縣級人民政府申請復(fù)議(5種-派出機(jī)關(guān)、派出機(jī)構(gòu)、授權(quán)的、共同行政行為、行政機(jī)關(guān)被撤銷的),再移送到復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議--能管就管,不能就轉(zhuǎn)。
    行政公署(派出機(jī)關(guān))-應(yīng)該是省政府復(fù)議,依該條可以是縣政府復(fù)議。
    3、行政訴訟的管轄-級別和地域管轄-先地域管轄,再級別管轄
    1)中級法院管轄的第一審案件-4種(確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)、海關(guān)處理案件、被告是縣級以上人民政府-且基層法院不宜管轄,不用管、社會影響重大的共同訴訟、集團(tuán)訴訟案件、重大涉外港澳臺案件-重大修飾涉外,也修飾港澳臺)
    2)地域管轄-被告所在地,例外:
    a復(fù)議改變原具體行政行為--撤銷、部分撤銷,變更具體行政行為處理結(jié)果的(結(jié)果不變,改變所認(rèn)定的主要事實和根據(jù)、證據(jù)也是改變),也可以以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地管轄(原具體行政行為也可管轄,二選一)
    b被限制人身自由(行政處罰和行政強制措施)的管轄問題-被告所在地或原告所在地(被限制人身自由地、戶籍所在地、經(jīng)常居住地)管轄
    3)涉及不動產(chǎn)的,不動產(chǎn)所在地法院管轄(專屬優(yōu)先)
    二、行為-抽象行政行為和具體行政行為-特定不特定,反復(fù)不反復(fù)
    (一)行政處罰的設(shè)定和種類
    1、行政處罰-種類(6種-警、罰、拘留、沒收,暫扣吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè))
    a行政處罰設(shè)定權(quán)-特定規(guī)范性文件可設(shè)定(法律可以設(shè)定6種,只有法律可以設(shè)定拘留、行政法規(guī)除了拘留不能設(shè)定,地方性法規(guī)不能設(shè)定行政拘留和暫扣吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照,可設(shè)定吊銷個體工商戶營業(yè)執(zhí)照,規(guī)章最多只能設(shè)定警告和一定數(shù)額的罰款(部門規(guī)章-由國務(wù)院規(guī)定罰款限額,地方政府規(guī)章(省級政府或較大市)-由省級人大常委會規(guī)定罰款限額)
    b新種類處罰必須由法律和行政法規(guī)設(shè)定,下位法可以在上位法的設(shè)定的行為處罰幅度范圍內(nèi)具體規(guī)定
    2、治安管理處罰的種類(5種-警告、罰款、行政拘留、沒收違禁品和違法工具、吊銷公安機(jī)關(guān)發(fā)放的許可證)
    治安管理處罰法與行政處罰法的關(guān)系是特別法與一般法的關(guān)系,沒有治安管理處罰法,適用后者。 200/500.....
    3、行政許可設(shè)定的事項與設(shè)定權(quán)
    a行政許可設(shè)定的范圍-5種
    不可設(shè)定行政許可-公法其可自主決定的、市場機(jī)制可以有效調(diào)節(jié)的(找市場不找市長),行業(yè)或中介機(jī)構(gòu)可以自我監(jiān)督,可以自律、能夠事后監(jiān)督的-私法自治、事后監(jiān)督
    b許可的創(chuàng)設(shè)
    法律可設(shè)定/未制定法律,行政法規(guī)可以設(shè)定許可,國務(wù)院可以用決定或別的方式設(shè)定臨時性的許可(但1年后必須實施許可,必須制定法律或行政法規(guī))/法律、行政法規(guī)未設(shè)定許可,地方性法規(guī)也可設(shè)定許可/省級地方政府規(guī)章可設(shè)定臨時性的許可(確需立即實施許可的,但1年后必須實施許可,必須制定法律或行政法規(guī))/地方(地方性法規(guī)和省級政府規(guī)章)設(shè)立許可的限制(統(tǒng)一大市場)不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可(如司法資格);不得設(shè)定企業(yè)或其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可(如法人條件)。其設(shè)定的行政許可,不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù),不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場(地方保護(hù)主義)-創(chuàng)設(shè)
    c行政許可的具體化-規(guī)章(所有規(guī)章)可以在上位法(法律法規(guī))設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)作出具體規(guī)定-相對于省級地方政府規(guī)章可以創(chuàng)設(shè)許可。不能創(chuàng)設(shè)新的許可,不得增設(shè)違反上位法的其他條件。
    d行政許可的評價:設(shè)定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)定期對其設(shè)定的行政許可進(jìn)行評價,行政許可的實施機(jī)關(guān),公民、法人或者其他組織也可評價,目標(biāo)指向取消行政許可。
    E反向規(guī)定:省級政府對行政法規(guī)設(shè)定的有關(guān)經(jīng)濟(jì)事務(wù)的行政許可,根據(jù)本行政區(qū)域經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展情況,認(rèn)為通過本法第十三條所列方式能夠解決的,報國務(wù)院批準(zhǔn)后,可以在本行政區(qū)域內(nèi)停止實施該行政許可。(寧少勿多)
    三、行政訴訟和復(fù)議的受案范圍
    (一)行政復(fù)議的受案范圍:具體行政行為
    1、不可復(fù)議-內(nèi)部行政行為(行政處分和人事處理-人事申訴)、行政調(diào)解和對民事糾紛的處理2、可以附帶審查的抽象行政行為(規(guī)章以下的抽象行政行為)
    四、★★★★★行政訴訟的受案范圍:人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)之外的權(quán)利受侵害也可提起行訴(如受教育權(quán))不予受理的:國家行為、抽象行政行為(針對對象和可反復(fù)適用同時滿足)、內(nèi)部行政行為(擴(kuò)大化)、法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)終局裁決行為(國務(wù)院的裁決)、公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實施的行為(刑事司法行為)、調(diào)解行為及法律規(guī)定的仲裁行為、不具有強制力(描述性)的行政指導(dǎo)行為、駁回申訴的重復(fù)處理行為、對公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為、勞動監(jiān)察行為(勞動監(jiān)察指令書)、公益訴訟
    五、國家賠償?shù)姆秶?BR>    1、行政賠償(人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)實際損害-不賠間接損害)-能不賠就不賠,能少賠就少賠
    (一)違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的;
    (二)非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的;(行政行為-意思表示)
    (三)以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的;
    (四)違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的;
    (五)造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為(事實行為)
    行政行為和行政事實行為 不賠償范圍——個人行為、自損行為、抽象行為、國家行為
    行政的終局裁決行為——行政行為被確認(rèn)違法的,以作出行為的行政機(jī)關(guān)提起行政賠償訴訟
    2、刑事賠償——人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)實際損害,國家不承擔(dān)賠償責(zé)任
    (一)因公民自己故意作虛偽供述,或者偽造其他有罪證據(jù)被羈押或者被判處刑罰的;
    (二)依照刑法14(精、14歲等)、15(特赦、告訴未告訴等)不負(fù)刑事責(zé)任的人被羈押的;但是對起訴后經(jīng)人民法院判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑并已執(zhí)行的上列人員,有權(quán)依法取得賠償。判決確定前被羈押的日期依法不予賠償。
    人民法院判處管制、有期徒刑緩刑、剝奪政治權(quán)利等刑罰的人被依法改判無罪的,國家不承擔(dān)賠償責(zé)任,但是賠償請求人在判決生效前被羈押的,依法有權(quán)取得賠償。
    (三)依照刑事訴訟法第十一條規(guī)定不追究刑事責(zé)任的人被羈押的;
    (四)行使國家偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權(quán)的機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為;
    (五)因公民自傷、自殘故意行為致使損害發(fā)生的;
    (六)法律規(guī)定的其他情形。
    3、民事、行政司法賠償(法院)-錯誤的強制措施、錯誤的保全措施、錯誤的執(zhí)行
    違法采取對妨害訴訟的強制措施(1000元以下罰款、責(zé)令具結(jié)悔過、15日以下拘留、訓(xùn)誡)、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤。
    不賠(一)因申請人申請保全有錯誤造成損害的(二)因申請人提供的執(zhí)行標(biāo)的物有錯誤造成損害的;
    (三)人民法院工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為;(四)(可以執(zhí)行回轉(zhuǎn)的)
    (五)被保全人、被執(zhí)行人,或者人民法院依法指定的保管人員違法動用、隱匿、毀損、轉(zhuǎn)移、變賣人民法院已經(jīng)保全的財產(chǎn)的(自己損害);(六)因不可抗力造成損害后果的;
    (七)依法不應(yīng)由國家承擔(dān)賠償責(zé)任的其他情形。只要有人承擔(dān),法院就不賠
    六、行政強制執(zhí)行:行政強制包括行政強制執(zhí)行(確定權(quán)義之后)和行政強制措施(調(diào)查過程中)當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的,作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以采取下列措施:
    (一)到期不繳納罰款的,每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款;(行政強制執(zhí)行措施)
    (二)根據(jù)法律規(guī)定,將查封、扣押(行政強制措施)的財物拍賣(行政強制執(zhí)行)或者將凍結(jié)的存款劃撥(行政強制執(zhí)行)抵繳罰款。(三)申請人民法院強制執(zhí)行。
     直接強制執(zhí)行(拍賣、劃撥等)和間接強制執(zhí)行(代履行和執(zhí)行罰-滯納金)
    注意:一條路、兩條路。
    七、政府采購的方式(行政合同)
    (一)公開招標(biāo); 一般情況(二)邀請招標(biāo);特殊情況下
    (1)具有特殊性,只能從有限范圍的供應(yīng)商處采購的;(如特別鋼材)
    (2)采用公開招標(biāo)方式的費用占政府采購項目總價值的比例過大的。
    (三)競爭性談判;
     (1)招標(biāo)后沒有供應(yīng)商投標(biāo)或者沒有合格標(biāo)的或者重新招標(biāo)未能成立的;
    (2)技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊,不能確定詳細(xì)規(guī)格或者具體要求的;
    (3)采用招標(biāo)所需時間不能滿足用戶緊急需要的;(4)不能事先計算出價格總額的。
    (四)單一來源采購;
    (1)只能從供應(yīng)商處采購的(2)發(fā)生了不可預(yù)見的緊急情況不能從其他供應(yīng)商處采購的; (3)必須保證原有采購項目一致性或者服務(wù)配套的要求,需要繼續(xù)從原供應(yīng)商處添購,且添購資金總額不超過原合同采購金額百分之十的。
    (五)詢價(采購的貨物規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一、現(xiàn)貨貨源充足且價格變化幅度小的)
    (六)國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門認(rèn)定的其他采購方式。
    關(guān)于證據(jù)的種類和要求:
    (1)書證、物證、視聽資料、證人證言、勘驗筆錄、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論、現(xiàn)場筆錄
    (2)a書證-原件,確有困難的,可提供與原件核對無誤的復(fù)印件、照片、節(jié)錄本(一部分);提供由有關(guān)部門保管的書證原件的復(fù)制件、影印件或者抄錄件的,應(yīng)當(dāng)注明出處,經(jīng)該部門核對無異后加蓋其印章;提供報表、圖紙、會計帳冊、專業(yè)技術(shù)資料、科技文獻(xiàn)等書證的,應(yīng)當(dāng)附有說明材料
    b物證-提供原物,可提供與原物核對無誤的復(fù)制件或者證明該物證的照片、錄像等其他證據(jù);原物為數(shù)量較多的種類物的,提供其中的一部分
    c視聽資料-提供有關(guān)資料的原始載體。確有困難的,可提供復(fù)制件;注明制作方法、制作時間、制作人和證明對象等;聲音資料應(yīng)當(dāng)附有該聲音內(nèi)容的文字記錄。
    d被告向法院提供的現(xiàn)場筆錄,應(yīng)當(dāng)載明時間、地點和事件等內(nèi)容,并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的,應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場的,可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
     2、舉證責(zé)任-一般被告負(fù)舉證責(zé)任
    例外-證明起訴符合法定條件,但是被告認(rèn)為原告起訴超過法定期限的,由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。
    在行政賠償訴訟中,原告應(yīng)當(dāng)對被訴具體行政行為造成損害的事實提供證據(jù)。
    在起訴被告不作為的案件中,原告應(yīng)當(dāng)提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。除外:
    被告應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動履行法定職責(zé)的/原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當(dāng)事由不能提供相關(guān)證據(jù)材料并能夠作出合理說明的(受理不受理都應(yīng)當(dāng)給書面憑證)
    原告可以提供(舉證權(quán)利)證明被訴具體行政行為違法的證據(jù)。原告提供的證據(jù)不成立的,不免除被告對被訴具體行政行為合法性的舉證責(zé)任-仍是被告舉證 特別-我主張,你舉證
    原告確有證據(jù)證明被告持有的證據(jù)對原告有利,被告無正當(dāng)事由拒不提供的,可以推定原告的主張成立。如交通違章的電子眼。
    3、舉證期限:一般收到起訴狀副本之日起10日內(nèi),行政行為作出之后收集的證據(jù)不能使用,復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議中收集的證據(jù)在法院中不能適用——必須先有證據(jù),再有行政行為
    被告在一審過程中沒有提交的證據(jù),不能作為二審法院撤銷或者變更一審裁判的根據(jù)。
    原告或第三人應(yīng)當(dāng)在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。在第一審程序中無正當(dāng)事由未提供而在第二審程序中提供的證據(jù),人民法院不予接納。
    例外-在二審程序中或按照審判監(jiān)督程序?qū)徖淼陌讣?,對?dāng)事人提供的新的證據(jù),法庭應(yīng)當(dāng)進(jìn)行質(zhì)證
    (一)在一審程序中應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予延期提供而未獲準(zhǔn)許的證據(jù);
    (二)當(dāng)事人在一審程序中依法申請調(diào)取而未獲準(zhǔn)許或未取得,法院在二審程序中調(diào)取的證據(jù);
    (三)原告或者第三人提供的在舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。
    4、例外:補充證據(jù)-被告經(jīng)法院準(zhǔn)許可以補充相關(guān)的證據(jù):
    (一)被告在作出具體行政行為時已經(jīng)收集證據(jù),但因不可抗力等正當(dāng)事由不能提供的;
    (二)原告或者第三人在訴訟過程中,提出了其在被告實施行政行為過程中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的。(行政處罰應(yīng)當(dāng)告知陳述人申辯)
    法院取證
    (1)法院向有關(guān)行政機(jī)關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)(依職權(quán))
    1涉及國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的事實認(rèn)定的;
    2涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項的。
    (2)原告或第三人不能自行收集,但能夠提供確切線索的,可以申請法院調(diào)取:
    (一)由國家有關(guān)部門保存而須由人民法院調(diào)取的證據(jù)材料;
    (二)涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的證據(jù)材料;
    (三)確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)材料。
    法院不得為證明被訴具體行政行為的合法性,調(diào)取被告在作出具體行政行為時未收集的證據(jù)。
    (五)證據(jù)的質(zhì)證(真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性)和證明效力
    1不能作為定案依據(jù):(不合法、不真實)
    (一)嚴(yán)重違反法定程序收集的證據(jù)材料;
    (二)以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料;隱私權(quán)、名譽權(quán)、人格權(quán)、榮譽權(quán)等
    (三)以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當(dāng)手段獲取的證據(jù)材料;
    (四)當(dāng)事人無正當(dāng)事由超出舉證期限提供的證據(jù)材料;
    (五)在中國領(lǐng)域以外或者在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)形成的未辦理法定證明手續(xù)的證據(jù)材料;
    (六)當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提供原件、原物,又無其他證據(jù)印證,且對方當(dāng)事人不予認(rèn)可的證據(jù)的復(fù)制件或者復(fù)制品;
    (七)被當(dāng)事人或者他人進(jìn)行技術(shù)處理而無法辨明真?zhèn)蔚淖C據(jù)材料;
    (八)不能正確表達(dá)意志的證人提供的證言;
    (九)不具備合法性和真實性的其他證據(jù)材料。
    2證明效力的大小:
    (一)國家機(jī)關(guān)以及其他職能部門依職權(quán)制作的公文文書優(yōu)于其他書證;
    (二)鑒定結(jié)論、現(xiàn)場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言;
    (三)原件、原物優(yōu)于復(fù)制件、復(fù)制品;
    (四)法定鑒定部門的鑒定結(jié)論優(yōu)于其他鑒定部門的鑒定結(jié)論;
    (五)法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優(yōu)于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄;
    (六)原始證據(jù)優(yōu)于傳來證據(jù);
    (七)其他證人證言優(yōu)于與當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對該當(dāng)事人有利的證言;
    (八)出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言;
    (九)數(shù)個種類不同、內(nèi)容一致的證據(jù)優(yōu)于一個孤立的證據(jù)。
    3直接認(rèn)定:(一)眾所周知的事實;(二)自然規(guī)律及定理;(三)按照法律規(guī)定推定的事
    (四)已經(jīng)依法證明的事實;(五)根據(jù)日常生活經(jīng)驗法則推定的事實。
    前款(一)、(三)、(四)、(五)項,當(dāng)事人有相反證據(jù)足以*的除外。
    4不能單獨作為定案依據(jù):
    (一)年齡和智力不相當(dāng);(二)證人有利害(三)無因不出庭作證的證人證言;(四)視聽難識別;(五)復(fù)制無核對;(六)經(jīng)一方當(dāng)事人或者他人改動,對方當(dāng)事人不予認(rèn)可的證據(jù)材料;?。ㄆ撸┢渌?。
    四行政處罰的適用
    (一)一事不再罰和追罰時效
     1、一事(持續(xù)狀態(tài))不再罰-對當(dāng)事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。 行政機(jī)關(guān)實施行政處罰時,應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。
    2、追罰時效2年,法律另有規(guī)定的除外(治安管理處罰法6個月)
    (二)治安管理處罰的適用
    1、盲人或者又聾又啞的人違反治安管理的,可以從輕、減輕或者不予處罰。
    2、醉酒的人違反治安管理的,應(yīng)當(dāng)給予處罰。醉酒的人在醉酒狀態(tài)中,對本人有危險或者對他人的人身、財產(chǎn)或者公共安全有威脅的,應(yīng)當(dāng)對其采取保護(hù)性措施約束至酒醒。
    3、并罰的問題:分別決定合并執(zhí)行-行政拘留處罰合并執(zhí)行的,最長不超過二十日。
    4、同違反治安管理的,根據(jù)違反治安管理行為人在違反治安管理行為中所起的作用,分別處罰。
    教唆、脅迫、誘騙他人違反治安管理的,按照其教唆、脅迫、誘騙的行為處罰。
    3直接認(rèn)定:(一)眾所周知的事實;(二)自然規(guī)律及定理;(三)按照法律規(guī)定推定的事
    (四)已經(jīng)依法證明的事實;(五)根據(jù)日常生活經(jīng)驗法則推定的事實。
    前款(一)、(三)、(四)、(五)項,當(dāng)事人有相反證據(jù)足以*的除外。
    4不能單獨作為定案依據(jù):
    (一)年齡和智力不相當(dāng);(二)證人有利害(三)無因不出庭作證的證人證言;(四)視聽難識別;(五)復(fù)制無核對;(六)經(jīng)一方當(dāng)事人或者他人改動,對方當(dāng)事人不予認(rèn)可的證據(jù)材料;?。ㄆ撸┢渌?。
    四行政處罰的適用
    (一)一事不再罰和追罰時效
     1、一事(持續(xù)狀態(tài))不再罰-對當(dāng)事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。 行政機(jī)關(guān)實施行政處罰時,應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。
    2、追罰時效2年,法律另有規(guī)定的除外(治安管理處罰法6個月)
    (二)治安管理處罰的適用
    1、盲人或者又聾又啞的人違反治安管理的,可以從輕、減輕或者不予處罰。
    2、醉酒的人違反治安管理的,應(yīng)當(dāng)給予處罰。醉酒的人在醉酒狀態(tài)中,對本人有危險或者對他人的人身、財產(chǎn)或者公共安全有威脅的,應(yīng)當(dāng)對其采取保護(hù)性措施約束至酒醒。
    3、并罰的問題:分別決定合并執(zhí)行-行政拘留處罰合并執(zhí)行的,最長不超過二十日。
    4、同違反治安管理的,根據(jù)違反治安管理行為人在違反治安管理行為中所起的作用,分別處罰。
    教唆、脅迫、誘騙他人違反治安管理的,按照其教唆、脅迫、誘騙的行為處罰。
    5、單位違反治安管理的,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照本法的規(guī)定處罰。其他法律、行政法規(guī)對同一行為規(guī)定給予單位處罰的,依照其規(guī)定處罰。-治安處罰只針對個人
    6、從重處罰:
    (一)有較嚴(yán)重后果的(二)教唆、脅迫、誘騙他人違反治安管理的;
    (三)對報案人、控告人、舉報人、證人打擊報復(fù)的(四)六個月內(nèi)曾受過治安管理處罰的。
    7、不執(zhí)行行政拘留處罰:
    (一)已滿十四周歲不滿十六周歲的(二)已滿十六周歲不滿十八周歲,初次違反治安管理的;
    (三)七十周歲以上的(四)懷孕或者哺乳自己不滿一周歲嬰兒的。
    8、追罰失效-六個月內(nèi)
    (六)行政復(fù)議與行政訴訟的銜接
    1、復(fù)議訴訟兩選一(選擇型)既訴訟既復(fù)議,誰先受理誰管轄,同時(即同日)受理當(dāng)事人選擇。
    2、例外情況
    a選擇兼終局型—選擇復(fù)議則是最終裁決
    b復(fù)議前置型—2種(納稅案件和土地等確權(quán)案件)注意:治安管理處罰再不是復(fù)議前置
    c復(fù)議終局型-根據(jù)國務(wù)院或者省級政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定,省級政府確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。
    六、國家賠償?shù)馁r償方式和計算標(biāo)準(zhǔn)
    1、每日賠償金的計算-按照國家上年度(作出賠償決定的上年度,但是復(fù)議機(jī)關(guān)和賠償委員會維持原決定的,由原決定作出的上年度)職工的日平均工資-年平均工資除以法定工作日
    2、侵害生命健康權(quán)的計算-醫(yī)療費、誤工費。喪失勞動能力的-殘疾賠償金根據(jù)喪失勞動能力的程度確定,部分喪失勞動能力的額為國家上年度職工年平均工資的十倍,全部喪失勞動能力的為國家上年度職工年平均工資的二十倍。造成全部喪失勞動能力的,對其扶養(yǎng)的無勞動能力的人,還應(yīng)當(dāng)支付生活費。造成死亡的,應(yīng)當(dāng)支付死亡賠償金、喪葬費,總額為國家上年度職工年平均工資的二十倍。對死者生前扶養(yǎng)的無勞動能力的人,還應(yīng)當(dāng)支付生活費。
    3、造成財產(chǎn)損失-拍賣所得
    (一)處罰款、罰金、追繳、沒收財產(chǎn)或者違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的,返還財產(chǎn);
    (二)查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的,解除對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié),造成財產(chǎn)損壞或者滅失的,依照本條第(三)、(四)項的規(guī)定賠償; 
    (三)應(yīng)當(dāng)返還的財產(chǎn)損壞的,能夠恢復(fù)原狀的恢復(fù)原狀,不能按照損害程度給付相應(yīng)的賠償金;
    (四)應(yīng)當(dāng)返還的財產(chǎn)滅失的,給付相應(yīng)的賠償金
    (五)財產(chǎn)已經(jīng)拍賣的,給付拍賣所得的價款;
    (六)吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的,賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費用開支;
    (七)對財產(chǎn)權(quán)造成其他損害的,按照直接損失給予賠償。
    4、名譽權(quán)、榮譽權(quán)損害的,應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi),為其“消恢賠”。
    5、賠償請求期限-2年(自行為被確認(rèn)違法之日起計,但被羈押期間不計算在內(nèi)——適用時效中止時效)被判刑的自宣告無罪
    6、免費-行政復(fù)議、許可、國家賠償(賠償金還是免稅的)、聽證
    七、行政許可的檢查監(jiān)督與法律責(zé)任
    1、被許可人負(fù)有義務(wù)。如取得直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入行政許可的被許可人,應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、資費標(biāo)準(zhǔn)和行政機(jī)關(guān)依法規(guī)定的條件,向用戶提供安全、方便、穩(wěn)定和價格合理的服務(wù),并履行普遍服務(wù)的義務(wù);未經(jīng)作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn),不得擅自停業(yè)、歇業(yè)。
    2、行政許可撤銷-違法
    (一)行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的;
    (二)超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的;
    (三)違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的;
    (四)對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的;
    (五)依法可以撤銷行政許可的其他情形。
    被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的,應(yīng)當(dāng)予以撤銷。
    依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可,可能對公共利益造成重大損害的,不予撤銷。
    依照本條第一款的規(guī)定撤銷行政許可,被許可人的合法權(quán)益受到損害的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。依照本條第二款的規(guī)定撤銷行政許可的,被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)。
    3、行政許可的注銷:-技術(shù)性手段
    (一)有效期屆滿未延續(xù)的(二)賦予公民特定資格的行政許可,該公民死亡或者喪失行為能力的; (三)法人或者其他組織依法終止的(四)依法被撤銷、撤回,或者行政許可證件依法被吊銷的;?。ㄎ澹┮虿豢煽沽?dǎo)致許可事項無法實施的(六)法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)注銷行政許可的其他情形。
    4、行政許可的吊銷-對行政相對人的處罰手段
    5、責(zé)任-對違法的許可申請人(小騙子一年,大騙子3年)
    a行政許可申請人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料申請行政許可的,行政機(jī)關(guān)不予受理或者不予行政許可,并給予警告;行政許可申請屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的,申請人在一年內(nèi)不得再次申請該行政許可。
    b被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰;取得的行政許可屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的,申請人在三年內(nèi)不得再次申請該行政許可;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。-撤銷行政許可