第九章 索賠理賠、不可抗力、仲裁
第一節(jié) 索賠理賠
一、爭(zhēng)議與索（理）賠的概念
爭(zhēng)議(Disputes)也稱異議，是指交易一方認(rèn)為對(duì)方未能部分或全部履行合同規(guī)定的責(zé)任與義務(wù)而產(chǎn)生的糾紛。
在國(guó)際貿(mào)易中產(chǎn)生爭(zhēng)議的原因很多，大致可以歸納為三種：1, 賣方違約，如逾期交貨；2, 買方違約，如不付貨款；和3, 雙方違約，如合同條款含糊造成。尤其以品質(zhì)、數(shù)量不符，不交貨，延期交貨以及不付款引起的索賠為多。
索賠(Claim)是遭受損害的一方在爭(zhēng)議發(fā)生后，向違約的一方提出賠償?shù)囊?。而理賠(Claim Settlement)是違約方對(duì)受害方所提出的賠償要求的受理和處理。索賠和理賠是一個(gè)問(wèn)題的兩個(gè)方面，在受害方是索賠，在違約方是理賠。
二、不同法律對(duì)于違約行為的解釋
違約(Breach of Contract)是指買賣雙方中任何一方違反合同義務(wù)的行為。對(duì)于違約的處理，主要有三種辦法：撤銷合同，實(shí)際履約和損害賠償。
1、英國(guó)法的規(guī)定
英國(guó)法把合同分為要件(Condition)和擔(dān)保(Warranty)。如果違反“要件”，就會(huì)危及合同的根基，受害方有權(quán)因之解除合同，并要求賠償；如果違反“擔(dān)?！?，受害方不能解除合同，只能要求賠償。在買賣合同中，一般認(rèn)為商品的品質(zhì)、數(shù)量和交貨期等條件屬于合同的要件。
2、《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的規(guī)定
《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》把違約分為根本性違約(Fundamental Breach)和非根本性違約(Non-Fundamental Breach)?！豆s》第25條規(guī)定：一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非合同一方并不預(yù)知，而一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒(méi)有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。
可見(jiàn)，一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，給另一方當(dāng)事人造成實(shí)質(zhì)性的損害，即為根本性違約，另一方有權(quán)解除合同并要求賠償。如果一方當(dāng)事人并不預(yù)先知道，就不能構(gòu)成根本性違約，另一方只能要求賠償，不能解除合同。
3、我國(guó)《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定
我國(guó)《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第29條規(guī)定：另一方違反合同，以至嚴(yán)重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益，……當(dāng)事人一方有權(quán)通知另一方解除合同。第34條又規(guī)定：合同的變更、解除或者終止，不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。
三、合同中的索賠條款
在一般的商品買賣合同中，簽訂的多是異議和索賠條款(Discrepancy and Claim Clause)，針對(duì)的主要是交貨品質(zhì)、數(shù)量、包裝不符合合同等。在大型機(jī)械設(shè)備進(jìn)出口中，除了簽訂有異議和索賠條款外，還要有罰金條款(Penalty Clause)，用于賣方延期交貨或買方延期接貨等。
英國(guó)的法律把合同中的固定賠償條款按性質(zhì)分為預(yù)定的損害金額和罰款兩種。
第二節(jié) 不可抗力
一、不可抗力的含義
不可抗力(Force Majeure)又稱人力不可抗拒，是指在貨物買賣合同簽訂后，不是由于任何一方當(dāng)事人的故意、過(guò)失或疏忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能預(yù)見(jiàn)，對(duì)其發(fā)生和后果不能避免并不能克服的事件，以致不能履行合同或不能完全履行合同，遭受不可抗力事件的一方可根據(jù)合同或法律的規(guī)定免除其違約責(zé)任。如因此不能按合同約定的期限履行合同，在事件的后果影響持續(xù)期間內(nèi)，免除其延遲履行的責(zé)任。因此，合同中的不可抗力條款又稱免責(zé)條款。
不可抗力的事故范圍較廣，通?？煞譃閮煞N情況：一種是由于自然力量引起的，如：水災(zāi)，火災(zāi)，冰災(zāi)，旱災(zāi)，暴風(fēng)雪，地震等；另一種是由于社會(huì)力量引起的，如：戰(zhàn)爭(zhēng)，罷工，政府禁令等（注意美國(guó)無(wú)社會(huì)力量一說(shuō)）。
不可抗力既是合同中的一項(xiàng)條款，也是一項(xiàng)法律原則。英美法中叫“合同落空”，大陸法系國(guó)家通稱“情勢(shì)變遷原則”，但其精神原則大體相同，主要包括以下幾點(diǎn)：
1、意外事故必須發(fā)生在合同成立之后；
2、不是因?yàn)楹贤?dāng)事人雙方自身的過(guò)失或疏忽而導(dǎo)致；
3、意外事故是當(dāng)事人雙方所不能控制、無(wú)能為力的。
二、不可抗力的法律后果
發(fā)生不可抗力事故后，遭受事故的一方可以免除違約賠償責(zé)任。至于合同是否需要繼續(xù)履行，則可能有兩種情況：延期履行合同或解除合同。
我國(guó)《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第24條規(guī)定：當(dāng)事人因不可抗力事件不能履行合同的全部或者部分義務(wù)的，免除其全部或部分責(zé)任。當(dāng)事人一方因不可抗力事件不能按合同規(guī)定的期限履行的，在事件的后果影響持續(xù)的期間內(nèi)，免除其延遲履行的責(zé)任。
三、合同中的不可抗力條款
為了避免買賣雙方對(duì)不可抗力事故在解釋上出現(xiàn)分歧，也為了便于對(duì)不可抗力事故的處理，買賣雙方應(yīng)在合同的不可抗力條款中，具體明確地規(guī)定對(duì)不可抗力事故的處理原則和辦法，事故發(fā)生后通知對(duì)方的期限，通知方式和出具事故證明的機(jī)構(gòu)，以及不可抗力的事故范圍等內(nèi)容。
不可抗力事件的范圍是一項(xiàng)重要內(nèi)容，在規(guī)定時(shí)應(yīng)當(dāng)具體明確，防止籠統(tǒng)含糊而造成解釋上的分歧，產(chǎn)生不必要的麻煩和損失。合同中除應(yīng)規(guī)定發(fā)生事故一方可以免責(zé)外，還應(yīng)明確在哪些情況下可以解除合同，在哪些情況下不能解除合同，只能延期履行合同。
關(guān)于出具事故證明的機(jī)構(gòu)：在國(guó)外一般由事發(fā)地的商會(huì)或注冊(cè)公證人出具，在國(guó)內(nèi)一般由中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)出具。
總之，在我國(guó)進(jìn)出口合同的不可抗力條款，基本上有以下三種規(guī)定方法：
1、概括式
在合同條款中做概括的規(guī)定。例如：由于人力不可抗拒事故影響而不能履行合同的一方，在與另一方協(xié)商同意后，可根據(jù)實(shí)際受影響的時(shí)間延長(zhǎng)履行合同的期限或解除合同，對(duì)方對(duì)由此而產(chǎn)生的損失不得提出賠償要求。
2、列舉式
在合同中明確規(guī)定出哪些意外事故是不可抗力事故，凡合同中沒(méi)有列出的，均不能作為不可抗力事故處理。例如：由于戰(zhàn)爭(zhēng)、洪水、火災(zāi)、地震、雪災(zāi)、暴風(fēng)雨的原因致使賣方不能全部或部分裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)合同貨物，賣方對(duì)于這種不能裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)合同貨物不負(fù)責(zé)任，但賣方須用傳真或電郵通知買方，并須在15天之內(nèi)用航空掛號(hào)信件向買方提交發(fā)生此事故的證明書(shū)，該證明書(shū)由中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)出具。
第一節(jié) 索賠理賠
一、爭(zhēng)議與索（理）賠的概念
爭(zhēng)議(Disputes)也稱異議，是指交易一方認(rèn)為對(duì)方未能部分或全部履行合同規(guī)定的責(zé)任與義務(wù)而產(chǎn)生的糾紛。
在國(guó)際貿(mào)易中產(chǎn)生爭(zhēng)議的原因很多，大致可以歸納為三種：1, 賣方違約，如逾期交貨；2, 買方違約，如不付貨款；和3, 雙方違約，如合同條款含糊造成。尤其以品質(zhì)、數(shù)量不符，不交貨，延期交貨以及不付款引起的索賠為多。
索賠(Claim)是遭受損害的一方在爭(zhēng)議發(fā)生后，向違約的一方提出賠償?shù)囊?。而理賠(Claim Settlement)是違約方對(duì)受害方所提出的賠償要求的受理和處理。索賠和理賠是一個(gè)問(wèn)題的兩個(gè)方面，在受害方是索賠，在違約方是理賠。
二、不同法律對(duì)于違約行為的解釋
違約(Breach of Contract)是指買賣雙方中任何一方違反合同義務(wù)的行為。對(duì)于違約的處理，主要有三種辦法：撤銷合同，實(shí)際履約和損害賠償。
1、英國(guó)法的規(guī)定
英國(guó)法把合同分為要件(Condition)和擔(dān)保(Warranty)。如果違反“要件”，就會(huì)危及合同的根基，受害方有權(quán)因之解除合同，并要求賠償；如果違反“擔(dān)?！?，受害方不能解除合同，只能要求賠償。在買賣合同中，一般認(rèn)為商品的品質(zhì)、數(shù)量和交貨期等條件屬于合同的要件。
2、《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的規(guī)定
《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》把違約分為根本性違約(Fundamental Breach)和非根本性違約(Non-Fundamental Breach)?！豆s》第25條規(guī)定：一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非合同一方并不預(yù)知，而一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒(méi)有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。
可見(jiàn)，一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，給另一方當(dāng)事人造成實(shí)質(zhì)性的損害，即為根本性違約，另一方有權(quán)解除合同并要求賠償。如果一方當(dāng)事人并不預(yù)先知道，就不能構(gòu)成根本性違約，另一方只能要求賠償，不能解除合同。
3、我國(guó)《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定
我國(guó)《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第29條規(guī)定：另一方違反合同，以至嚴(yán)重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益，……當(dāng)事人一方有權(quán)通知另一方解除合同。第34條又規(guī)定：合同的變更、解除或者終止，不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。
三、合同中的索賠條款
在一般的商品買賣合同中，簽訂的多是異議和索賠條款(Discrepancy and Claim Clause)，針對(duì)的主要是交貨品質(zhì)、數(shù)量、包裝不符合合同等。在大型機(jī)械設(shè)備進(jìn)出口中，除了簽訂有異議和索賠條款外，還要有罰金條款(Penalty Clause)，用于賣方延期交貨或買方延期接貨等。
英國(guó)的法律把合同中的固定賠償條款按性質(zhì)分為預(yù)定的損害金額和罰款兩種。
第二節(jié) 不可抗力
一、不可抗力的含義
不可抗力(Force Majeure)又稱人力不可抗拒，是指在貨物買賣合同簽訂后，不是由于任何一方當(dāng)事人的故意、過(guò)失或疏忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能預(yù)見(jiàn)，對(duì)其發(fā)生和后果不能避免并不能克服的事件，以致不能履行合同或不能完全履行合同，遭受不可抗力事件的一方可根據(jù)合同或法律的規(guī)定免除其違約責(zé)任。如因此不能按合同約定的期限履行合同，在事件的后果影響持續(xù)期間內(nèi)，免除其延遲履行的責(zé)任。因此，合同中的不可抗力條款又稱免責(zé)條款。
不可抗力的事故范圍較廣，通?？煞譃閮煞N情況：一種是由于自然力量引起的，如：水災(zāi)，火災(zāi)，冰災(zāi)，旱災(zāi)，暴風(fēng)雪，地震等；另一種是由于社會(huì)力量引起的，如：戰(zhàn)爭(zhēng)，罷工，政府禁令等（注意美國(guó)無(wú)社會(huì)力量一說(shuō)）。
不可抗力既是合同中的一項(xiàng)條款，也是一項(xiàng)法律原則。英美法中叫“合同落空”，大陸法系國(guó)家通稱“情勢(shì)變遷原則”，但其精神原則大體相同，主要包括以下幾點(diǎn)：
1、意外事故必須發(fā)生在合同成立之后；
2、不是因?yàn)楹贤?dāng)事人雙方自身的過(guò)失或疏忽而導(dǎo)致；
3、意外事故是當(dāng)事人雙方所不能控制、無(wú)能為力的。
二、不可抗力的法律后果
發(fā)生不可抗力事故后，遭受事故的一方可以免除違約賠償責(zé)任。至于合同是否需要繼續(xù)履行，則可能有兩種情況：延期履行合同或解除合同。
我國(guó)《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第24條規(guī)定：當(dāng)事人因不可抗力事件不能履行合同的全部或者部分義務(wù)的，免除其全部或部分責(zé)任。當(dāng)事人一方因不可抗力事件不能按合同規(guī)定的期限履行的，在事件的后果影響持續(xù)的期間內(nèi)，免除其延遲履行的責(zé)任。
三、合同中的不可抗力條款
為了避免買賣雙方對(duì)不可抗力事故在解釋上出現(xiàn)分歧，也為了便于對(duì)不可抗力事故的處理，買賣雙方應(yīng)在合同的不可抗力條款中，具體明確地規(guī)定對(duì)不可抗力事故的處理原則和辦法，事故發(fā)生后通知對(duì)方的期限，通知方式和出具事故證明的機(jī)構(gòu)，以及不可抗力的事故范圍等內(nèi)容。
不可抗力事件的范圍是一項(xiàng)重要內(nèi)容，在規(guī)定時(shí)應(yīng)當(dāng)具體明確，防止籠統(tǒng)含糊而造成解釋上的分歧，產(chǎn)生不必要的麻煩和損失。合同中除應(yīng)規(guī)定發(fā)生事故一方可以免責(zé)外，還應(yīng)明確在哪些情況下可以解除合同，在哪些情況下不能解除合同，只能延期履行合同。
關(guān)于出具事故證明的機(jī)構(gòu)：在國(guó)外一般由事發(fā)地的商會(huì)或注冊(cè)公證人出具，在國(guó)內(nèi)一般由中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)出具。
總之，在我國(guó)進(jìn)出口合同的不可抗力條款，基本上有以下三種規(guī)定方法：
1、概括式
在合同條款中做概括的規(guī)定。例如：由于人力不可抗拒事故影響而不能履行合同的一方，在與另一方協(xié)商同意后，可根據(jù)實(shí)際受影響的時(shí)間延長(zhǎng)履行合同的期限或解除合同，對(duì)方對(duì)由此而產(chǎn)生的損失不得提出賠償要求。
2、列舉式
在合同中明確規(guī)定出哪些意外事故是不可抗力事故，凡合同中沒(méi)有列出的，均不能作為不可抗力事故處理。例如：由于戰(zhàn)爭(zhēng)、洪水、火災(zāi)、地震、雪災(zāi)、暴風(fēng)雨的原因致使賣方不能全部或部分裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)合同貨物，賣方對(duì)于這種不能裝運(yùn)或延遲裝運(yùn)合同貨物不負(fù)責(zé)任，但賣方須用傳真或電郵通知買方，并須在15天之內(nèi)用航空掛號(hào)信件向買方提交發(fā)生此事故的證明書(shū)，該證明書(shū)由中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)出具。