第十九章 妨害社會管理秩序罪
一、擾亂社會公共秩序罪
1. 第277條 妨害公務(wù)罪
(1)注意本罪的四種表現(xiàn)形式:
(1)以暴力、威脅方法阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù);
(2)以暴力、威脅的方法阻礙人民代表大會代表依法執(zhí)行代表職務(wù);
(3)在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中以暴力、威脅方法阻礙紅十字會工作人員依法履行職責的行為;
(4)使用暴力、威脅以外的方法阻礙國家安全機關(guān)、公安機關(guān)的人員依法執(zhí)行國家安全任務(wù),造成嚴重后果的行為。
(2)一罪和數(shù)罪
妨害公務(wù)罪的行為,可能成為其他犯罪的手段,原則上應(yīng)從一重罪論處,但刑法有特別規(guī)定的,應(yīng)當依照刑法的特別規(guī)定處理。
例如,以暴力、脅迫方法抗拒緝私的,應(yīng)以走私罪和本罪實行數(shù)罪并罰;運送他人偷越國境中以暴力、脅迫方法抗拒檢查的,應(yīng)選擇刑法規(guī)定的較重法定刑,而不以本罪論處;本罪的暴力行為如果觸犯了其他罪名,如暴力行為致人重傷,搶奪依法執(zhí)行職務(wù)司法工作人員的槍支,應(yīng)視為想像競合犯,以一重罪論處。
根據(jù)刑法第277條規(guī)定,妨害公務(wù)罪因阻礙的對象不同,客觀行為方式也有所不同:如果阻礙的對象是國家機關(guān)工作人員、國家各級人大代表或者紅十字會工作人員依法履行職責的,要求必須使用暴力、威脅的方法;如果阻礙的是國家安全機關(guān)、公安機關(guān)依法執(zhí)行國家安全工作任務(wù)的,則不要求必須使用暴力、威脅方法、沒有使用暴力、威脅方法但只要造成嚴重后果的仍然構(gòu)成妨害公務(wù)罪。未使用暴力、威脅方法而阻礙執(zhí)行任務(wù)并造成嚴重后果的一般應(yīng)當不配合、不積極、拖延等不作為的方法。
2. 第279條 招搖撞騙罪
是冒充國家機關(guān)工作人員(冒充黨員、高干子弟不算)以謀取非法利益為目的。本罪有一定的連續(xù)性和行為的廣泛性。
非國家機關(guān)工作人員冒充國家機關(guān)工作人員;一般國家機關(guān)工作人員冒充上級國家機關(guān)工作人員;此種國家機關(guān)工作人員冒充彼種國家工作人員
如果騙取財物數(shù)額巨大的以詐騙論處。和詐騙罪的區(qū)別,如同時觸犯了詐騙罪的擇重罪處罰。
3. 第280條第1款 偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文證件印章罪
多為牽連犯,需擇一重罪處罰。
第280條第2款 偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章罪
印章為廣義的,包括印形、印文,新刑法規(guī)定,偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體文書和證件不認為是犯罪。偽造或者販賣偽造的高等院校學歷學位證明,以本罪處理。
偽造包括有形偽造(沒有制作權(quán)限)和無形偽造(有制作權(quán)限)
4.第282條第1款 非法獲取國家秘密罪
與為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪的行為方式相同,但前罪僅限于國家秘密,而后者還包括情報。
第282條第2款 非法持有國家、機密文件資料物品罪 不包括秘密級國家秘密。
4. 第285條 非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪
侵入就是既遂。注意三種對象,即國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學技術(shù)領(lǐng)域,其它信息系統(tǒng)僅侵入不構(gòu)成本罪。
第286條 破壞計算機信息系統(tǒng)罪
手段指使用了技術(shù)手段(操作方法有刪除、增加、干擾計算機信息系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)與應(yīng)用程序等),同時造成了嚴重后果,不包括暴力性手段。破壞對對象無限制。
若去郵局物理破壞中心電腦,則定破壞廣播電視通信罪,若物理破壞電廠控制電腦,以破壞電力設(shè)備罪論,若破壞個人電腦,定故意毀壞財物罪。
行為人利用計算機進行貪污、挪用、盜竊的,以具體的犯罪論處。
如行為人將計算機接駁到銀行電腦系統(tǒng)中,劃拔錢的,定盜竊罪。
5. 第290條第1款 聚眾擾亂社會秩序罪
社會秩序所指的是單位秩序。第2款,聚眾沖擊國家機關(guān)罪。
6. 第292條 聚眾斗毆罪
處3年以上10年以下的特殊情況:(一)多次聚眾斗毆的;(二)聚眾斗毆人數(shù)多,規(guī)模大,社會影響惡劣的;(三)在公共場所或者交通要道聚眾斗毆,造成社會秩序嚴重混亂的;(四)持械聚眾斗毆的;
本罪只能包括輕傷害,如致重傷或死亡的對責任人定故意傷害、故意殺人罪,對其它的非責任人仍定聚眾斗毆罪;
指雙方相約聚眾斗毆,不指糾集幾個人去打另一個人或另外幾個人。
7. 第293條 尋釁滋事罪
注意四種客觀表現(xiàn)形式:
(1)隨意毆打他人,情節(jié)惡劣;
(2)追逐、攔截、辱罵他人,情節(jié)惡劣;
(3)強拿硬要或者任意毀損、占用公私財物,情節(jié)嚴重;
(4)在公共場所起哄鬧事,造成公共場所秩序嚴重混亂(有流氓動機)。
掌握要點:動機――無事生非,隨意打人,強要少量財物,稱王稱霸,對社會公德和法紀的一種挑戰(zhàn);多次反復(fù)性。如走在路上看見他人不順眼,吐口唾沫,他人指責,則打一頓。
8. 第294條第1款 組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會組織罪
特點:組織結(jié)構(gòu)嚴密;通過違法犯罪活動獲得經(jīng)濟利益,有一定經(jīng)濟實力;賄賂、威脅等手段,引誘、逼迫國家工作人員參加黑社會組織活動,或為其提供保護;在一定區(qū)域內(nèi)以暴力等手段進行違法犯罪活動,破壞經(jīng)濟、社會生活。
參加集團的本身是實行行為,還有恐怖組織,亦是實行行為。除二者之外,參加組織的是預(yù)備。如行為人又實施其它犯罪的,數(shù)罪并罰。
第294條第2款 入境發(fā)展黑社會組織罪
主體限于境外黑社會組織人員。
第293條第4款 包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織罪
9.第295條 傳授犯罪方法罪
既傳授犯罪方法,又教唆犯罪的,看兩者內(nèi)容、對象具有同一性,是想象競合犯,擇一重罪處罰;如果不具有同一性,數(shù)罪并罰。
例1:某甲向某乙傳授詐騙的犯罪方法,又教唆某乙實行詐騙罪。某甲定其中一重罪。
例2:某甲向某乙傳授盜竊的方法,又教唆某丙實行盜竊。某甲應(yīng)數(shù)罪并罰。
例3:某甲向某乙傳授詐騙的方法,又教唆某乙實行盜竊。某甲應(yīng)數(shù)罪并罰。
10.第302條 盜竊、侮辱尸體罪
如果尸體原本就在行為人控制下,不構(gòu)成本罪,殺人后毀尸滅跡的,屬于殺人的后續(xù)行為,不構(gòu)成本罪。如行為人殺人后有損害尸體的尊嚴或傷害有關(guān)人員感情的行為可數(shù)罪并罰。
11.第303條 賭博罪 我國法律上慣犯,注意主客觀的特征。
主觀上是以營利為目的,客觀上表現(xiàn)為三種形式:(1)聚眾賭博;(2)開設(shè)*;(3)以賭博為業(yè);
①設(shè)置圈套誘騙他人參與賭博,騙取他人錢財?shù)?,以賭博罪處理。如果被騙者識破后要求返還,因而使用暴力的,以賭博罪加重處罰;如果造成他人受傷、死亡的,應(yīng)并罰。
②因賭博引起的打架、斗毆造成死亡、重傷的,按故意殺人、故意傷害罪處理。
③賭徒采取暴力、脅迫手段搶走賭資的,按搶劫罪處理。被搶人奮起反抗的,不構(gòu)成正當防衛(wèi)。
二、妨害司法罪
1. 第305條 偽證罪
四種主體:(1)鑒定人;(2)證人;(3)記錄人;(4)翻譯人。是典型的行為犯,且本罪必須發(fā)生在刑事案件中?!稗q護人”一詞只能在刑事訴訟活動中能用。
2.第306條 辯護人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)妨害作證罪
特殊主體犯罪且限于刑事訴訟中。
3.第307條第1款 妨害作證罪 一般主體
三種方法:(1)暴力;(2)威脅;(3)賄買;
客觀表現(xiàn)為:(1)阻止證人作證;(2)指使他人作偽證(不能按偽證的教唆犯處理)。
第307條第2款 幫助毀滅、偽造證據(jù)罪
特殊主體:排除了當事人本人。
4.第308條 打擊報復(fù)證人罪
要同妨害作證罪區(qū)別,主要在行為發(fā)生的時間先后不同;
和傷害的區(qū)別,不一定要輕傷才構(gòu)成犯罪;要求目的必須是打擊報復(fù)證人
5.第309條 擾亂法庭秩序罪
本罪是指在審理案件時的秩序,(也包括樹下田間的審理活動過程中)。如沖擊法院辦公場所不能構(gòu)成本罪,而是以聚眾沖擊國家機關(guān)罪論處。
6.第310條 窩藏、包庇罪
注意具體表現(xiàn)形式:(1)提供隱藏處;(2)提供財物;(3)提供其他便利條件幫助逃匿;(4)作假證明包庇;
注意和知情不舉的區(qū)別。明知是犯罪人而有一般交往,無窩藏、包庇意圖的不構(gòu)成本罪;
本罪和偽證罪區(qū)別于主體之上;
注意共犯和本罪之區(qū)別,看是否有事前的通謀行為。
根據(jù)刑法第310條的規(guī)定,所謂包庇罪,是指明知犯罪的人而向有關(guān)機關(guān)(主要指司法機關(guān))作假證明以使其逃避法律制裁的行為?!懊髦亲咚椒缸锏倪`法所得,為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)而提供資金賬戶”這是構(gòu)成洗錢罪(刑法第191條):“明知是犯罪的人而作假證明包庇”這是包庇罪:“包庇販賣毒品的犯罪分子”這是應(yīng)為包庇毒品犯罪分子罪(刑法第349條),這兩條之規(guī)定相對于310條而言,屬于特殊法條,根據(jù)刑法基本理論,特殊法條應(yīng)優(yōu)先于普通法條適用。“旅館業(yè),飲食服務(wù)業(yè)人員(包括出租行業(yè)),在公安機關(guān)查處賣*、嫖娼活動時,為違法犯罪分子通風報信、情節(jié)嚴重的”屬于包庇罪的一種特殊行為方式,是法律明確規(guī)定的(刑法第362條)。
7.第312條 窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪
四種方式:(1)窩藏;(2)轉(zhuǎn)移;(3)收購;(4)銷售(包括代為銷售)。如有事先通謀的,以共同犯罪論處。
典型的選擇的一罪,只要有其中行為之一即可,罪名根據(jù)行為特點來定,如僅有轉(zhuǎn)移行為的定轉(zhuǎn)移贓物罪。如“明知是贓物而買回自用”的行為應(yīng)當屬于收購贓物的行為,情節(jié)嚴重的依法也應(yīng)當構(gòu)成本罪。
破壞證據(jù)屬毀滅或隱匿罪證。
8.第313條 拒不執(zhí)行判決、裁定罪
典型的特殊主體的犯罪,本罪的主體是特殊主體,即對人民法院的判決、裁定負有履行義務(wù)的人,罪與非罪的界限是情節(jié)嚴重;
注意《法規(guī)選》中的有關(guān)本罪的一個法司法解釋,認定要同妨害公務(wù)行為相區(qū)別,執(zhí)行人妨害法院司法警察執(zhí)行活動,情節(jié)嚴重,以本罪論處。
9. 第315條 破壞監(jiān)管秩序罪
注意特殊主體,限于正在被依法關(guān)押服刑的已決犯;注意四種破壞行為:(1)毆打監(jiān)管人員的;(2)組織其他被監(jiān)管人破壞監(jiān)管秩序的;(3)聚眾鬧事,擾亂正常監(jiān)管秩序的;(4)毆打、體罰或者指使他人毆打、體罰其他被監(jiān)管人的。
10.脫逃罪
主體限于被逮捕、關(guān)押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人。 既遂的認為是行為犯,以逃離監(jiān)管人員的控制為標準(視線消失說)。被勞動教養(yǎng)的人、被行政拘留的人不構(gòu)成脫逃罪
11.組織越獄罪和*越獄罪
關(guān)于本罪主要注意和脫逃罪有區(qū)別,指有組織,有計劃,有預(yù)謀的集體越獄行為,最低限度要三人以上;
371條二款是*越獄罪,不要把其現(xiàn)解為組織越獄的加重情況,在組織越獄中個別人沒有打算使用集體的暴力,但由于個別人受到別人的阻礙而使用了暴力,還不能認為是*越獄。
三、妨害國(邊境)管理罪
1.組織越境罪
本罪較重要,主要是注意數(shù)罪并罰的問題,在偷越國邊境的時候,發(fā)生了什么樣行為應(yīng)作為罪處理,發(fā)生了什么樣行為應(yīng)該數(shù)罪并罰,應(yīng)注意。如果在組織偷越國邊境中間,造成被組織人重傷,死亡或者有限制被組織人的人身自由,或以暴力威脅的方法抗拒檢查作為組織國邊境罪的結(jié)果加重情節(jié)加重,因此就沒有數(shù)罪的問題,但如果故意地對被組織人殺害、傷害、強*、拐賣這樣的犯罪行為或?qū)z查人員有傷害的犯罪行為的,就應(yīng)數(shù)罪并罪。
2.第319條,騙取出境證件罪,要注意本罪中騙取證件的目的是想組織他人偷越國邊境行為、使用的,不包括個人為偷越國邊境而騙取出境證件的情況,其實際上把某種特定的組織偷越國邊境的預(yù)備行為單獨規(guī)定為犯罪行為了;
320條是出售出入境證件罪,主要注意其和買賣國家機關(guān)公認證件罪的關(guān)系。二者可以為是特別規(guī)定和一般規(guī)定的關(guān)系;
321條是運送他人偷越國邊境罪,注意作為一罪來處理和作為數(shù)罪并罰來處理情況,和組織他人偷越國邊境罪情形是一樣的。
四、妨害文物管理罪
1.故意損毀文物罪,關(guān)于本罪和324條的故意損毀名勝古跡罪,著重是掌握對象,其次是不要把應(yīng)該交為故意損毀珍貴文物罪定為故意毀還財物,雖然珍貴文物也是種財物,要注意二者的區(qū)別。
2.盜掘古文化遺址、古墓葬罪,盜掘古人類化石、古脊椎動物化石罪
若盜掘普通墓為盜竊罪。
(1)如果在盜掘古文化遺址、古墓葬罪的過程中,又損毀珍貴文物或者名勝古跡的,以本罪處罰。
(2)本罪與盜竊罪的界限:盜掘古文化遺址、古墓葬并竊取文物的,仍以本罪論處;盜掘其他墓葬竊取財物數(shù)額較大的,以盜竊罪論處;竊取他人已挖掘出來的珍貴文物的,以盜竊罪論處。
3.搶奪、竊取國有檔案罪
如果搶奪、竊取的國有檔案屬于國家秘密的,同時又觸犯非法獲取國家秘密罪的,是想象競合犯,應(yīng)當按照其中的重罪處罰。
4.非法向外國人出售、贈送珍貴文物罪
行為對象:自己收藏的國家禁止出口的珍貴文物;出售的對象是外國人
例:甲乙為兄弟,甲早年留學美國并取得美國國籍,甲回國探親,在返美之前,乙將祖?zhèn)鞯恼滟F文物贈送與甲。乙的行為是否構(gòu)成本罪?構(gòu)成。
五、危害公共衛(wèi)生罪
1.非法行醫(yī)罪和醫(yī)療事故罪
區(qū)別:主體不同,前者為未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人;主觀方面不同,前為故意后為過失;結(jié)果的意義不同,造成就診重傷、死亡的是前者的結(jié)果加重要件,是后者的成立要件;
犯罪主體是特殊主體即醫(yī)務(wù)人員(具有行醫(yī)資格者,包括醫(yī)生、護士、藥劑人員,以及經(jīng)主管部門批準開業(yè)的個體行醫(yī)人員。)。醫(yī)療事故罪是刑法新增較重要的過失犯罪,主要注意其認定問題,一起造成了嚴重后果,另一個是證明有過失,在醫(yī)療過程中,主要考其是否有無違反醫(yī)療常規(guī)上,操作過程的情況,行為。
2.非法進行節(jié)育手術(shù)罪,主要是注意其和醫(yī)療事故罪的區(qū)別,主要是注前者主體為無行醫(yī)資格進行非法行醫(yī),進行節(jié)育手術(shù),且是故意的行為,是故意罪,對于造成就診人重傷,造成嚴重后果的,作為加重的結(jié)果處理。
非法組織賣血罪與強迫賣血罪的轉(zhuǎn)化問題:對他人造成傷害的,應(yīng)當定故意傷害罪
六、破壞環(huán)境資源保護罪
1.第345條,盜伐林木罪,注意和盜竊罪的區(qū)別,前者侵犯客體是環(huán)境,其對象則是成片林木,對于盜伐村前屋后的零星樹木的,不構(gòu)成本罪和數(shù)額較大,可構(gòu)成盜竊罪。雇用他人盜伐林木的,如被雇者不知是盜伐他人林木,應(yīng)由雇主承擔刑事責任;如果被雇者明知是盜伐他人林木的,應(yīng)按盜伐林木罪共犯論處;
盜伐珍貴樹木的行為,實際上觸犯了盜伐林木罪與非法采伐珍貴樹木罪兩個罪名,此一重罪論處。
濫伐林木罪不以非法占有為目的,盜伐林木罪有。
2.非法收購盜伐、濫伐的林木罪
以牟利為目的,在林區(qū)非法收購明知是盜伐、濫伐的林木;
“明知”:在非法的木材交易場所或者銷售單位收購木材的;收購以明顯低于市場價格出售的木材的;收購違反規(guī)定出售的木材的;02年修正案不要求以牟利為目的,也不要求必須在林區(qū)。本罪構(gòu)成要件中有一個地方要求,即要在林區(qū)非法收購,其次要注意和收購贓物罪的區(qū)別,即使是在林區(qū)收購濫伐、盜伐的林木,也可以說屬于一種收購贓物的行為,二者存在法條競合關(guān)系。如在林區(qū)以外收購,顯然不構(gòu)成本罪,但可構(gòu)成收購贓物罪。
七、走私、販賣、運輸、制造毒品罪
1.走私、販賣、運輸、制造毒品罪
選擇的罪名,但如行為人連接同時有幾個行為的認可構(gòu)成一罪;
關(guān)于本罪要注意其定罪問題:
居間介紹買賣毒品者,以共犯論處,其論體現(xiàn)了對毒品犯罪的從嚴;
立法上沒有規(guī)定數(shù)量的起點問題,不論多少,都追究責任;
第三是和詐騙罪的問題,主要是賣假毒品,如果不知道是假毒品加以販賣的,以販賣毒品未遂論處,如故意以它物品冒充毒品販賣,騙人錢財?shù)?,以詐騙罪論處,例:甲見他人因販賣毒品發(fā)財,于是自己購買了200克海洛因,在其中加入300克面粉,攪拌在一起,而后賣給乙。(1)甲的行為構(gòu)成販賣毒品,其數(shù)量是多少?應(yīng)該是500克。(2)甲見獲利,以后不再購買毒品,直接將面粉加工,當毒品賣給丙。甲行為構(gòu)成詐騙罪。如果丙將其賣給丁,丙的行為構(gòu)成販賣毒品(未遂)。
走私毒品又有其它物品的,數(shù)罪并罰;
在生產(chǎn)銷售的食品中摻入微量毒品的,應(yīng)認定為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪,不宜認定為販賣毒品罪。
“以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕的,不另成立妨害公務(wù)罪”是本條2款的內(nèi)容,行為人以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕的、作為本罪的法定加重情節(jié)而不另成立妨害公務(wù)罪:“運輸毒品僅限于在境內(nèi)運輸毒品,而不包括從境外運往境內(nèi)和人境內(nèi)運往境外”這是對“運輸”行為的理解,所謂運輸毒品應(yīng)當是指在境內(nèi)將毒品從某地向另地運送,如果將毒品自境內(nèi)非法運送至境外或者境外非法運入境內(nèi),則屬于走私毒品而非運輸毒品。
2.第348條,非法持有毒品罪
本罪中數(shù)額較大(鴉片200克以上,海洛因、苯丙胺10克以上)是罪與非罪的一個標準;
其和其它罪的關(guān)系,如走私制造販賣當然同時也持有毒品,此種情況下直接定有關(guān)犯罪。只有在查不清來源的時候反根據(jù)非法持有的事實,才定此罪。
3.第349條,包庇毒品犯罪分子罪,注意和包庇罪(對像不同)的區(qū)別;
窩藏,轉(zhuǎn)移隱瞞毒品,毒贓罪,主要注意其和窩贓罪(對像不同)的區(qū)別。
4.第351條,非法種植毒品種植物罪。
非法種植罌粟、大麻等毒品原植物的,一律強制鏟除。有下列情形之一的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金:(一)種植罌粟五百株以上不滿三千株或者其他毒品原植物數(shù)量較大的;(二)經(jīng)公安機關(guān)處理后又種植的;(三)抗拒鏟除的。
5.第354條,容留他人吸毒罪,注意本罪不以向吸毒者出售毒品為要件,容留他人吸食、注射毒品并出售毒品的,認定為販賣毒品罪。不要求以牟利為目的
6.非法提供麻醉藥品、精神藥品罪
依法從事生產(chǎn)、運輸、管理、使用國家管制的麻醉藥品、精神藥品的人員,違反國家規(guī)定,向吸食、注射毒品的人提供國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品、精神藥品的;
向走私、販賣毒品的犯罪分子或者以牟利為目的,向吸食、注射毒品的人提供國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品、精神藥品的,定走私、販賣毒品罪(轉(zhuǎn)化)。
毒品犯罪中的引誘、教唆、欺騙或者強迫他人吸毒罪。
本罪中的“他人”既包括成年人也包括未成年人,且當對象為未年人時屬于法定的從重處罰情節(jié),如對象是沒有認識能力和行為能力的嬰兒,并不需要行為人必須采取對待一般人哪樣的暴力,脅迫手段即可構(gòu)成強迫他人吸毒罪,非法在牛奶中加入毒品而提供給嬰兒飲用,實為使對象在不知反抗、不能反抗的情況下而被動吸毒,應(yīng)當以強迫他人吸毒罪論處;這一點同綁架嬰幼兒并不需要必須采用暴力、脅迫手段而僅采用偷盜的方式同樣構(gòu)成綁架罪的道理一樣。不要求以牟利為目的
八、組織、強迫、引誘、容留、介紹賣*罪
1.組織賣*罪,一般有場所,但即使沒場所,而以實際控制,管理多名賣*人員從事賣*的,也可構(gòu)成本罪,其次,在本罪過程中間接伴有著其它罪的,如有強迫、有引誘、容留賣*行為,此種情況下,考慮到組織賣*是一個綜合性的犯罪,因此,此種情況下,何以組織賣*罪罪處罰。刑法未將營利目的規(guī)定為主觀要件。
2.第358條,強迫賣*罪,關(guān)于兩種罪的處罰,象強迫賣*的場合,強*后迫使賣*的情況,考慮到強*是迫使賣*的手段,因此,僅以強迫賣*罪論處,不以數(shù)罪并罰,強*罪作為了強迫賣*罪的一個加重情節(jié),二者必須有關(guān)聯(lián),如二者沒有關(guān)系,則構(gòu)成獨立二各罪,實行數(shù)罪并罰。強迫不滿14周歲的幼女賣*的,強*后迫使賣*的,定強迫賣*罪。
據(jù)刑法第358條的規(guī)定,一、強迫多人賣*;二、多次強迫他人賣*;三、強*后迫使賣*;四、造成被強迫賣*的人重傷。以上所列情形都屬于本條規(guī)定的加重構(gòu)成情形,
3.第358條第3款,協(xié)助組織賣*罪,指幫助組織者組織他人賣*的行為、通舉在組織賣*的活動中間充當管理人員,充當管賬的,打手的,洗染上把這種行為,規(guī)定為一個獨立的罪名,不必再適用總則中關(guān)于其犯的一般規(guī)定了,分別按名的罪名論處即可。
幫助行為不作為共犯處理,而單獨定罪的有:107條資助危害國家安全罪;修正后的120條之一,資助恐怖活動組織罪;358條協(xié)助組織賣*罪。
4.第359條第1款,是引誘、容留、介紹賣*罪,關(guān)于本罪主要注意不以營利為主觀條件。
據(jù)刑法第359條2款規(guī)定,引誘不滿14周歲的幼女賣*的,構(gòu)成引誘幼女賣*罪,不同于本條1款的引誘賣*罪。注意:當引誘賣*的對象是幼女時應(yīng)當單獨構(gòu)成一罪,這是有法律明確規(guī)定的。
5.第360條,傳播性病罪。
特殊主體,專指患有淋病、梅毒嚴重性病的人,自體健康狀況是構(gòu)成本罪的條件。實際部門定罪后的時候,還有把被告人送到醫(yī)院去進行檢查鑒定,鑒定結(jié)果若屬于患者嚴重性病,這樣才能定他的罪;
其次主觀上要求明知,關(guān)于明知判斷較準,法院做了一個解釋,認為一個就是能證明他曾經(jīng)到醫(yī)院就診,被診斷為性病后,第二次根據(jù)本人知識和經(jīng)驗,能夠知道,第三次是有其它的證據(jù),能夠確認后,知道;
在客觀方面,是有賣*或嫖娼的認為,即使患有性病,但不是賣*或嫖娼,雖然客觀上傳播了性病但不構(gòu)成本罪,這是傳播性病罪要注意的。
6.嫖宿幼女罪,這也是刑法新增犯罪,過去不管是*良家幼女還是嫖宿幼女都構(gòu)成**幼女罪。現(xiàn)在把它分開了,若在嫖娼過程中,與賣*幼女發(fā)生性關(guān)系,則以嫖宿幼女罪犯,不能把它和**幼女罪混為一談。
二、制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播**物品罪
1.第363條,制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播**物品牟利罪。
本罪最重的是要注意要必須具有牟利的目的,如果沒有牟利的目的,而傳播(播放、陳列等方式)**物品或者組織播放**的錄像制品后,不構(gòu)成本罪,而成364條第一條的傳播**物品罪,或364條第二款組織傳播**的音像制品罪,這是要注意的。比如說,開個錄像庭收門票,播放**的音像制品,應(yīng)構(gòu)成播放**的音像制品,因為賣門票就是有謀利的目的,如果是利用單位或設(shè)備,或者說取家庭時面,召集多人來觀看這個**或音像制品,而沒有謀利目的,構(gòu)成組織播放**的音像制品罪。
2.363條第二款 為他人提供書號出版**書刊罪這是個過失犯罪。如果故意為他人提供書號,出版**書刊的,應(yīng)該以出版**物品牟利罪論處,有此單位為了圖利,把自己的書刊號提供他人但對出版的書籍也不審查,結(jié)果導(dǎo)致被犯罪分子利用來披上合法的外衣,出版了**的書刊,作為出版單位來注則負有過失責任。
一、擾亂社會公共秩序罪
1. 第277條 妨害公務(wù)罪
(1)注意本罪的四種表現(xiàn)形式:
(1)以暴力、威脅方法阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù);
(2)以暴力、威脅的方法阻礙人民代表大會代表依法執(zhí)行代表職務(wù);
(3)在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中以暴力、威脅方法阻礙紅十字會工作人員依法履行職責的行為;
(4)使用暴力、威脅以外的方法阻礙國家安全機關(guān)、公安機關(guān)的人員依法執(zhí)行國家安全任務(wù),造成嚴重后果的行為。
(2)一罪和數(shù)罪
妨害公務(wù)罪的行為,可能成為其他犯罪的手段,原則上應(yīng)從一重罪論處,但刑法有特別規(guī)定的,應(yīng)當依照刑法的特別規(guī)定處理。
例如,以暴力、脅迫方法抗拒緝私的,應(yīng)以走私罪和本罪實行數(shù)罪并罰;運送他人偷越國境中以暴力、脅迫方法抗拒檢查的,應(yīng)選擇刑法規(guī)定的較重法定刑,而不以本罪論處;本罪的暴力行為如果觸犯了其他罪名,如暴力行為致人重傷,搶奪依法執(zhí)行職務(wù)司法工作人員的槍支,應(yīng)視為想像競合犯,以一重罪論處。
根據(jù)刑法第277條規(guī)定,妨害公務(wù)罪因阻礙的對象不同,客觀行為方式也有所不同:如果阻礙的對象是國家機關(guān)工作人員、國家各級人大代表或者紅十字會工作人員依法履行職責的,要求必須使用暴力、威脅的方法;如果阻礙的是國家安全機關(guān)、公安機關(guān)依法執(zhí)行國家安全工作任務(wù)的,則不要求必須使用暴力、威脅方法、沒有使用暴力、威脅方法但只要造成嚴重后果的仍然構(gòu)成妨害公務(wù)罪。未使用暴力、威脅方法而阻礙執(zhí)行任務(wù)并造成嚴重后果的一般應(yīng)當不配合、不積極、拖延等不作為的方法。
2. 第279條 招搖撞騙罪
是冒充國家機關(guān)工作人員(冒充黨員、高干子弟不算)以謀取非法利益為目的。本罪有一定的連續(xù)性和行為的廣泛性。
非國家機關(guān)工作人員冒充國家機關(guān)工作人員;一般國家機關(guān)工作人員冒充上級國家機關(guān)工作人員;此種國家機關(guān)工作人員冒充彼種國家工作人員
如果騙取財物數(shù)額巨大的以詐騙論處。和詐騙罪的區(qū)別,如同時觸犯了詐騙罪的擇重罪處罰。
3. 第280條第1款 偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文證件印章罪
多為牽連犯,需擇一重罪處罰。
第280條第2款 偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章罪
印章為廣義的,包括印形、印文,新刑法規(guī)定,偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體文書和證件不認為是犯罪。偽造或者販賣偽造的高等院校學歷學位證明,以本罪處理。
偽造包括有形偽造(沒有制作權(quán)限)和無形偽造(有制作權(quán)限)
4.第282條第1款 非法獲取國家秘密罪
與為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪的行為方式相同,但前罪僅限于國家秘密,而后者還包括情報。
第282條第2款 非法持有國家、機密文件資料物品罪 不包括秘密級國家秘密。
4. 第285條 非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪
侵入就是既遂。注意三種對象,即國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學技術(shù)領(lǐng)域,其它信息系統(tǒng)僅侵入不構(gòu)成本罪。
第286條 破壞計算機信息系統(tǒng)罪
手段指使用了技術(shù)手段(操作方法有刪除、增加、干擾計算機信息系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)與應(yīng)用程序等),同時造成了嚴重后果,不包括暴力性手段。破壞對對象無限制。
若去郵局物理破壞中心電腦,則定破壞廣播電視通信罪,若物理破壞電廠控制電腦,以破壞電力設(shè)備罪論,若破壞個人電腦,定故意毀壞財物罪。
行為人利用計算機進行貪污、挪用、盜竊的,以具體的犯罪論處。
如行為人將計算機接駁到銀行電腦系統(tǒng)中,劃拔錢的,定盜竊罪。
5. 第290條第1款 聚眾擾亂社會秩序罪
社會秩序所指的是單位秩序。第2款,聚眾沖擊國家機關(guān)罪。
6. 第292條 聚眾斗毆罪
處3年以上10年以下的特殊情況:(一)多次聚眾斗毆的;(二)聚眾斗毆人數(shù)多,規(guī)模大,社會影響惡劣的;(三)在公共場所或者交通要道聚眾斗毆,造成社會秩序嚴重混亂的;(四)持械聚眾斗毆的;
本罪只能包括輕傷害,如致重傷或死亡的對責任人定故意傷害、故意殺人罪,對其它的非責任人仍定聚眾斗毆罪;
指雙方相約聚眾斗毆,不指糾集幾個人去打另一個人或另外幾個人。
7. 第293條 尋釁滋事罪
注意四種客觀表現(xiàn)形式:
(1)隨意毆打他人,情節(jié)惡劣;
(2)追逐、攔截、辱罵他人,情節(jié)惡劣;
(3)強拿硬要或者任意毀損、占用公私財物,情節(jié)嚴重;
(4)在公共場所起哄鬧事,造成公共場所秩序嚴重混亂(有流氓動機)。
掌握要點:動機――無事生非,隨意打人,強要少量財物,稱王稱霸,對社會公德和法紀的一種挑戰(zhàn);多次反復(fù)性。如走在路上看見他人不順眼,吐口唾沫,他人指責,則打一頓。
8. 第294條第1款 組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會組織罪
特點:組織結(jié)構(gòu)嚴密;通過違法犯罪活動獲得經(jīng)濟利益,有一定經(jīng)濟實力;賄賂、威脅等手段,引誘、逼迫國家工作人員參加黑社會組織活動,或為其提供保護;在一定區(qū)域內(nèi)以暴力等手段進行違法犯罪活動,破壞經(jīng)濟、社會生活。
參加集團的本身是實行行為,還有恐怖組織,亦是實行行為。除二者之外,參加組織的是預(yù)備。如行為人又實施其它犯罪的,數(shù)罪并罰。
第294條第2款 入境發(fā)展黑社會組織罪
主體限于境外黑社會組織人員。
第293條第4款 包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織罪
9.第295條 傳授犯罪方法罪
既傳授犯罪方法,又教唆犯罪的,看兩者內(nèi)容、對象具有同一性,是想象競合犯,擇一重罪處罰;如果不具有同一性,數(shù)罪并罰。
例1:某甲向某乙傳授詐騙的犯罪方法,又教唆某乙實行詐騙罪。某甲定其中一重罪。
例2:某甲向某乙傳授盜竊的方法,又教唆某丙實行盜竊。某甲應(yīng)數(shù)罪并罰。
例3:某甲向某乙傳授詐騙的方法,又教唆某乙實行盜竊。某甲應(yīng)數(shù)罪并罰。
10.第302條 盜竊、侮辱尸體罪
如果尸體原本就在行為人控制下,不構(gòu)成本罪,殺人后毀尸滅跡的,屬于殺人的后續(xù)行為,不構(gòu)成本罪。如行為人殺人后有損害尸體的尊嚴或傷害有關(guān)人員感情的行為可數(shù)罪并罰。
11.第303條 賭博罪 我國法律上慣犯,注意主客觀的特征。
主觀上是以營利為目的,客觀上表現(xiàn)為三種形式:(1)聚眾賭博;(2)開設(shè)*;(3)以賭博為業(yè);
①設(shè)置圈套誘騙他人參與賭博,騙取他人錢財?shù)?,以賭博罪處理。如果被騙者識破后要求返還,因而使用暴力的,以賭博罪加重處罰;如果造成他人受傷、死亡的,應(yīng)并罰。
②因賭博引起的打架、斗毆造成死亡、重傷的,按故意殺人、故意傷害罪處理。
③賭徒采取暴力、脅迫手段搶走賭資的,按搶劫罪處理。被搶人奮起反抗的,不構(gòu)成正當防衛(wèi)。
二、妨害司法罪
1. 第305條 偽證罪
四種主體:(1)鑒定人;(2)證人;(3)記錄人;(4)翻譯人。是典型的行為犯,且本罪必須發(fā)生在刑事案件中?!稗q護人”一詞只能在刑事訴訟活動中能用。
2.第306條 辯護人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)妨害作證罪
特殊主體犯罪且限于刑事訴訟中。
3.第307條第1款 妨害作證罪 一般主體
三種方法:(1)暴力;(2)威脅;(3)賄買;
客觀表現(xiàn)為:(1)阻止證人作證;(2)指使他人作偽證(不能按偽證的教唆犯處理)。
第307條第2款 幫助毀滅、偽造證據(jù)罪
特殊主體:排除了當事人本人。
4.第308條 打擊報復(fù)證人罪
要同妨害作證罪區(qū)別,主要在行為發(fā)生的時間先后不同;
和傷害的區(qū)別,不一定要輕傷才構(gòu)成犯罪;要求目的必須是打擊報復(fù)證人
5.第309條 擾亂法庭秩序罪
本罪是指在審理案件時的秩序,(也包括樹下田間的審理活動過程中)。如沖擊法院辦公場所不能構(gòu)成本罪,而是以聚眾沖擊國家機關(guān)罪論處。
6.第310條 窩藏、包庇罪
注意具體表現(xiàn)形式:(1)提供隱藏處;(2)提供財物;(3)提供其他便利條件幫助逃匿;(4)作假證明包庇;
注意和知情不舉的區(qū)別。明知是犯罪人而有一般交往,無窩藏、包庇意圖的不構(gòu)成本罪;
本罪和偽證罪區(qū)別于主體之上;
注意共犯和本罪之區(qū)別,看是否有事前的通謀行為。
根據(jù)刑法第310條的規(guī)定,所謂包庇罪,是指明知犯罪的人而向有關(guān)機關(guān)(主要指司法機關(guān))作假證明以使其逃避法律制裁的行為?!懊髦亲咚椒缸锏倪`法所得,為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)而提供資金賬戶”這是構(gòu)成洗錢罪(刑法第191條):“明知是犯罪的人而作假證明包庇”這是包庇罪:“包庇販賣毒品的犯罪分子”這是應(yīng)為包庇毒品犯罪分子罪(刑法第349條),這兩條之規(guī)定相對于310條而言,屬于特殊法條,根據(jù)刑法基本理論,特殊法條應(yīng)優(yōu)先于普通法條適用。“旅館業(yè),飲食服務(wù)業(yè)人員(包括出租行業(yè)),在公安機關(guān)查處賣*、嫖娼活動時,為違法犯罪分子通風報信、情節(jié)嚴重的”屬于包庇罪的一種特殊行為方式,是法律明確規(guī)定的(刑法第362條)。
7.第312條 窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪
四種方式:(1)窩藏;(2)轉(zhuǎn)移;(3)收購;(4)銷售(包括代為銷售)。如有事先通謀的,以共同犯罪論處。
典型的選擇的一罪,只要有其中行為之一即可,罪名根據(jù)行為特點來定,如僅有轉(zhuǎn)移行為的定轉(zhuǎn)移贓物罪。如“明知是贓物而買回自用”的行為應(yīng)當屬于收購贓物的行為,情節(jié)嚴重的依法也應(yīng)當構(gòu)成本罪。
破壞證據(jù)屬毀滅或隱匿罪證。
8.第313條 拒不執(zhí)行判決、裁定罪
典型的特殊主體的犯罪,本罪的主體是特殊主體,即對人民法院的判決、裁定負有履行義務(wù)的人,罪與非罪的界限是情節(jié)嚴重;
注意《法規(guī)選》中的有關(guān)本罪的一個法司法解釋,認定要同妨害公務(wù)行為相區(qū)別,執(zhí)行人妨害法院司法警察執(zhí)行活動,情節(jié)嚴重,以本罪論處。
9. 第315條 破壞監(jiān)管秩序罪
注意特殊主體,限于正在被依法關(guān)押服刑的已決犯;注意四種破壞行為:(1)毆打監(jiān)管人員的;(2)組織其他被監(jiān)管人破壞監(jiān)管秩序的;(3)聚眾鬧事,擾亂正常監(jiān)管秩序的;(4)毆打、體罰或者指使他人毆打、體罰其他被監(jiān)管人的。
10.脫逃罪
主體限于被逮捕、關(guān)押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人。 既遂的認為是行為犯,以逃離監(jiān)管人員的控制為標準(視線消失說)。被勞動教養(yǎng)的人、被行政拘留的人不構(gòu)成脫逃罪
11.組織越獄罪和*越獄罪
關(guān)于本罪主要注意和脫逃罪有區(qū)別,指有組織,有計劃,有預(yù)謀的集體越獄行為,最低限度要三人以上;
371條二款是*越獄罪,不要把其現(xiàn)解為組織越獄的加重情況,在組織越獄中個別人沒有打算使用集體的暴力,但由于個別人受到別人的阻礙而使用了暴力,還不能認為是*越獄。
三、妨害國(邊境)管理罪
1.組織越境罪
本罪較重要,主要是注意數(shù)罪并罰的問題,在偷越國邊境的時候,發(fā)生了什么樣行為應(yīng)作為罪處理,發(fā)生了什么樣行為應(yīng)該數(shù)罪并罰,應(yīng)注意。如果在組織偷越國邊境中間,造成被組織人重傷,死亡或者有限制被組織人的人身自由,或以暴力威脅的方法抗拒檢查作為組織國邊境罪的結(jié)果加重情節(jié)加重,因此就沒有數(shù)罪的問題,但如果故意地對被組織人殺害、傷害、強*、拐賣這樣的犯罪行為或?qū)z查人員有傷害的犯罪行為的,就應(yīng)數(shù)罪并罪。
2.第319條,騙取出境證件罪,要注意本罪中騙取證件的目的是想組織他人偷越國邊境行為、使用的,不包括個人為偷越國邊境而騙取出境證件的情況,其實際上把某種特定的組織偷越國邊境的預(yù)備行為單獨規(guī)定為犯罪行為了;
320條是出售出入境證件罪,主要注意其和買賣國家機關(guān)公認證件罪的關(guān)系。二者可以為是特別規(guī)定和一般規(guī)定的關(guān)系;
321條是運送他人偷越國邊境罪,注意作為一罪來處理和作為數(shù)罪并罰來處理情況,和組織他人偷越國邊境罪情形是一樣的。
四、妨害文物管理罪
1.故意損毀文物罪,關(guān)于本罪和324條的故意損毀名勝古跡罪,著重是掌握對象,其次是不要把應(yīng)該交為故意損毀珍貴文物罪定為故意毀還財物,雖然珍貴文物也是種財物,要注意二者的區(qū)別。
2.盜掘古文化遺址、古墓葬罪,盜掘古人類化石、古脊椎動物化石罪
若盜掘普通墓為盜竊罪。
(1)如果在盜掘古文化遺址、古墓葬罪的過程中,又損毀珍貴文物或者名勝古跡的,以本罪處罰。
(2)本罪與盜竊罪的界限:盜掘古文化遺址、古墓葬并竊取文物的,仍以本罪論處;盜掘其他墓葬竊取財物數(shù)額較大的,以盜竊罪論處;竊取他人已挖掘出來的珍貴文物的,以盜竊罪論處。
3.搶奪、竊取國有檔案罪
如果搶奪、竊取的國有檔案屬于國家秘密的,同時又觸犯非法獲取國家秘密罪的,是想象競合犯,應(yīng)當按照其中的重罪處罰。
4.非法向外國人出售、贈送珍貴文物罪
行為對象:自己收藏的國家禁止出口的珍貴文物;出售的對象是外國人
例:甲乙為兄弟,甲早年留學美國并取得美國國籍,甲回國探親,在返美之前,乙將祖?zhèn)鞯恼滟F文物贈送與甲。乙的行為是否構(gòu)成本罪?構(gòu)成。
五、危害公共衛(wèi)生罪
1.非法行醫(yī)罪和醫(yī)療事故罪
區(qū)別:主體不同,前者為未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人;主觀方面不同,前為故意后為過失;結(jié)果的意義不同,造成就診重傷、死亡的是前者的結(jié)果加重要件,是后者的成立要件;
犯罪主體是特殊主體即醫(yī)務(wù)人員(具有行醫(yī)資格者,包括醫(yī)生、護士、藥劑人員,以及經(jīng)主管部門批準開業(yè)的個體行醫(yī)人員。)。醫(yī)療事故罪是刑法新增較重要的過失犯罪,主要注意其認定問題,一起造成了嚴重后果,另一個是證明有過失,在醫(yī)療過程中,主要考其是否有無違反醫(yī)療常規(guī)上,操作過程的情況,行為。
2.非法進行節(jié)育手術(shù)罪,主要是注意其和醫(yī)療事故罪的區(qū)別,主要是注前者主體為無行醫(yī)資格進行非法行醫(yī),進行節(jié)育手術(shù),且是故意的行為,是故意罪,對于造成就診人重傷,造成嚴重后果的,作為加重的結(jié)果處理。
非法組織賣血罪與強迫賣血罪的轉(zhuǎn)化問題:對他人造成傷害的,應(yīng)當定故意傷害罪
六、破壞環(huán)境資源保護罪
1.第345條,盜伐林木罪,注意和盜竊罪的區(qū)別,前者侵犯客體是環(huán)境,其對象則是成片林木,對于盜伐村前屋后的零星樹木的,不構(gòu)成本罪和數(shù)額較大,可構(gòu)成盜竊罪。雇用他人盜伐林木的,如被雇者不知是盜伐他人林木,應(yīng)由雇主承擔刑事責任;如果被雇者明知是盜伐他人林木的,應(yīng)按盜伐林木罪共犯論處;
盜伐珍貴樹木的行為,實際上觸犯了盜伐林木罪與非法采伐珍貴樹木罪兩個罪名,此一重罪論處。
濫伐林木罪不以非法占有為目的,盜伐林木罪有。
2.非法收購盜伐、濫伐的林木罪
以牟利為目的,在林區(qū)非法收購明知是盜伐、濫伐的林木;
“明知”:在非法的木材交易場所或者銷售單位收購木材的;收購以明顯低于市場價格出售的木材的;收購違反規(guī)定出售的木材的;02年修正案不要求以牟利為目的,也不要求必須在林區(qū)。本罪構(gòu)成要件中有一個地方要求,即要在林區(qū)非法收購,其次要注意和收購贓物罪的區(qū)別,即使是在林區(qū)收購濫伐、盜伐的林木,也可以說屬于一種收購贓物的行為,二者存在法條競合關(guān)系。如在林區(qū)以外收購,顯然不構(gòu)成本罪,但可構(gòu)成收購贓物罪。
七、走私、販賣、運輸、制造毒品罪
1.走私、販賣、運輸、制造毒品罪
選擇的罪名,但如行為人連接同時有幾個行為的認可構(gòu)成一罪;
關(guān)于本罪要注意其定罪問題:
居間介紹買賣毒品者,以共犯論處,其論體現(xiàn)了對毒品犯罪的從嚴;
立法上沒有規(guī)定數(shù)量的起點問題,不論多少,都追究責任;
第三是和詐騙罪的問題,主要是賣假毒品,如果不知道是假毒品加以販賣的,以販賣毒品未遂論處,如故意以它物品冒充毒品販賣,騙人錢財?shù)?,以詐騙罪論處,例:甲見他人因販賣毒品發(fā)財,于是自己購買了200克海洛因,在其中加入300克面粉,攪拌在一起,而后賣給乙。(1)甲的行為構(gòu)成販賣毒品,其數(shù)量是多少?應(yīng)該是500克。(2)甲見獲利,以后不再購買毒品,直接將面粉加工,當毒品賣給丙。甲行為構(gòu)成詐騙罪。如果丙將其賣給丁,丙的行為構(gòu)成販賣毒品(未遂)。
走私毒品又有其它物品的,數(shù)罪并罰;
在生產(chǎn)銷售的食品中摻入微量毒品的,應(yīng)認定為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪,不宜認定為販賣毒品罪。
“以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕的,不另成立妨害公務(wù)罪”是本條2款的內(nèi)容,行為人以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕的、作為本罪的法定加重情節(jié)而不另成立妨害公務(wù)罪:“運輸毒品僅限于在境內(nèi)運輸毒品,而不包括從境外運往境內(nèi)和人境內(nèi)運往境外”這是對“運輸”行為的理解,所謂運輸毒品應(yīng)當是指在境內(nèi)將毒品從某地向另地運送,如果將毒品自境內(nèi)非法運送至境外或者境外非法運入境內(nèi),則屬于走私毒品而非運輸毒品。
2.第348條,非法持有毒品罪
本罪中數(shù)額較大(鴉片200克以上,海洛因、苯丙胺10克以上)是罪與非罪的一個標準;
其和其它罪的關(guān)系,如走私制造販賣當然同時也持有毒品,此種情況下直接定有關(guān)犯罪。只有在查不清來源的時候反根據(jù)非法持有的事實,才定此罪。
3.第349條,包庇毒品犯罪分子罪,注意和包庇罪(對像不同)的區(qū)別;
窩藏,轉(zhuǎn)移隱瞞毒品,毒贓罪,主要注意其和窩贓罪(對像不同)的區(qū)別。
4.第351條,非法種植毒品種植物罪。
非法種植罌粟、大麻等毒品原植物的,一律強制鏟除。有下列情形之一的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金:(一)種植罌粟五百株以上不滿三千株或者其他毒品原植物數(shù)量較大的;(二)經(jīng)公安機關(guān)處理后又種植的;(三)抗拒鏟除的。
5.第354條,容留他人吸毒罪,注意本罪不以向吸毒者出售毒品為要件,容留他人吸食、注射毒品并出售毒品的,認定為販賣毒品罪。不要求以牟利為目的
6.非法提供麻醉藥品、精神藥品罪
依法從事生產(chǎn)、運輸、管理、使用國家管制的麻醉藥品、精神藥品的人員,違反國家規(guī)定,向吸食、注射毒品的人提供國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品、精神藥品的;
向走私、販賣毒品的犯罪分子或者以牟利為目的,向吸食、注射毒品的人提供國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品、精神藥品的,定走私、販賣毒品罪(轉(zhuǎn)化)。
毒品犯罪中的引誘、教唆、欺騙或者強迫他人吸毒罪。
本罪中的“他人”既包括成年人也包括未成年人,且當對象為未年人時屬于法定的從重處罰情節(jié),如對象是沒有認識能力和行為能力的嬰兒,并不需要行為人必須采取對待一般人哪樣的暴力,脅迫手段即可構(gòu)成強迫他人吸毒罪,非法在牛奶中加入毒品而提供給嬰兒飲用,實為使對象在不知反抗、不能反抗的情況下而被動吸毒,應(yīng)當以強迫他人吸毒罪論處;這一點同綁架嬰幼兒并不需要必須采用暴力、脅迫手段而僅采用偷盜的方式同樣構(gòu)成綁架罪的道理一樣。不要求以牟利為目的
八、組織、強迫、引誘、容留、介紹賣*罪
1.組織賣*罪,一般有場所,但即使沒場所,而以實際控制,管理多名賣*人員從事賣*的,也可構(gòu)成本罪,其次,在本罪過程中間接伴有著其它罪的,如有強迫、有引誘、容留賣*行為,此種情況下,考慮到組織賣*是一個綜合性的犯罪,因此,此種情況下,何以組織賣*罪罪處罰。刑法未將營利目的規(guī)定為主觀要件。
2.第358條,強迫賣*罪,關(guān)于兩種罪的處罰,象強迫賣*的場合,強*后迫使賣*的情況,考慮到強*是迫使賣*的手段,因此,僅以強迫賣*罪論處,不以數(shù)罪并罰,強*罪作為了強迫賣*罪的一個加重情節(jié),二者必須有關(guān)聯(lián),如二者沒有關(guān)系,則構(gòu)成獨立二各罪,實行數(shù)罪并罰。強迫不滿14周歲的幼女賣*的,強*后迫使賣*的,定強迫賣*罪。
據(jù)刑法第358條的規(guī)定,一、強迫多人賣*;二、多次強迫他人賣*;三、強*后迫使賣*;四、造成被強迫賣*的人重傷。以上所列情形都屬于本條規(guī)定的加重構(gòu)成情形,
3.第358條第3款,協(xié)助組織賣*罪,指幫助組織者組織他人賣*的行為、通舉在組織賣*的活動中間充當管理人員,充當管賬的,打手的,洗染上把這種行為,規(guī)定為一個獨立的罪名,不必再適用總則中關(guān)于其犯的一般規(guī)定了,分別按名的罪名論處即可。
幫助行為不作為共犯處理,而單獨定罪的有:107條資助危害國家安全罪;修正后的120條之一,資助恐怖活動組織罪;358條協(xié)助組織賣*罪。
4.第359條第1款,是引誘、容留、介紹賣*罪,關(guān)于本罪主要注意不以營利為主觀條件。
據(jù)刑法第359條2款規(guī)定,引誘不滿14周歲的幼女賣*的,構(gòu)成引誘幼女賣*罪,不同于本條1款的引誘賣*罪。注意:當引誘賣*的對象是幼女時應(yīng)當單獨構(gòu)成一罪,這是有法律明確規(guī)定的。
5.第360條,傳播性病罪。
特殊主體,專指患有淋病、梅毒嚴重性病的人,自體健康狀況是構(gòu)成本罪的條件。實際部門定罪后的時候,還有把被告人送到醫(yī)院去進行檢查鑒定,鑒定結(jié)果若屬于患者嚴重性病,這樣才能定他的罪;
其次主觀上要求明知,關(guān)于明知判斷較準,法院做了一個解釋,認為一個就是能證明他曾經(jīng)到醫(yī)院就診,被診斷為性病后,第二次根據(jù)本人知識和經(jīng)驗,能夠知道,第三次是有其它的證據(jù),能夠確認后,知道;
在客觀方面,是有賣*或嫖娼的認為,即使患有性病,但不是賣*或嫖娼,雖然客觀上傳播了性病但不構(gòu)成本罪,這是傳播性病罪要注意的。
6.嫖宿幼女罪,這也是刑法新增犯罪,過去不管是*良家幼女還是嫖宿幼女都構(gòu)成**幼女罪。現(xiàn)在把它分開了,若在嫖娼過程中,與賣*幼女發(fā)生性關(guān)系,則以嫖宿幼女罪犯,不能把它和**幼女罪混為一談。
二、制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播**物品罪
1.第363條,制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播**物品牟利罪。
本罪最重的是要注意要必須具有牟利的目的,如果沒有牟利的目的,而傳播(播放、陳列等方式)**物品或者組織播放**的錄像制品后,不構(gòu)成本罪,而成364條第一條的傳播**物品罪,或364條第二款組織傳播**的音像制品罪,這是要注意的。比如說,開個錄像庭收門票,播放**的音像制品,應(yīng)構(gòu)成播放**的音像制品,因為賣門票就是有謀利的目的,如果是利用單位或設(shè)備,或者說取家庭時面,召集多人來觀看這個**或音像制品,而沒有謀利目的,構(gòu)成組織播放**的音像制品罪。
2.363條第二款 為他人提供書號出版**書刊罪這是個過失犯罪。如果故意為他人提供書號,出版**書刊的,應(yīng)該以出版**物品牟利罪論處,有此單位為了圖利,把自己的書刊號提供他人但對出版的書籍也不審查,結(jié)果導(dǎo)致被犯罪分子利用來披上合法的外衣,出版了**的書刊,作為出版單位來注則負有過失責任。

