建筑工程合同風險管理
第二節(jié) 建筑工程合同風險管理
一、承包商的風險管理
(一)與工程有關(guān)的風險因素
與工程有關(guān)的風險因素主要存在于政治方面、經(jīng)濟方面、工程方面、公共關(guān)系方面和管理方面。
1．政治方面
政治風險將對一個國家的所有的經(jīng)營活動帶來影響，主要有：
(1)政局不穩(wěn)。一個國家的政治局勢的不穩(wěn)定是主要來自執(zhí)政黨的更換、政權(quán)的更迭，政變或兵變、罷工、*及發(fā)生內(nèi)戰(zhàn)等，它將威脅生產(chǎn)經(jīng)營活動。
(2) 國際關(guān)系緊張。一個國家的國際關(guān)系尤其是與鄰國的關(guān)系，是影響經(jīng)營活動的重要因素之一。如工程所在國的國際關(guān)系緊張可能招致封鎖、禁運和經(jīng)濟制裁；如果與鄰國關(guān)系惡化，可能發(fā)生邊境沖突，甚至發(fā)生大規(guī)模戰(zhàn)爭。這些情況將直接影響到工程的實施和人員的安全，使工程被迫中斷，而蒙受損失。
(3)與我國的關(guān)系。工程所在國若與我國關(guān)系友好，則在工程實施中將會得到各方面的支持和幫助，反之，在一些不友好的國家就會碰到一些預想不到的問題。例如在投標競爭過程中甚至會遇到政治性的干預；工程實施過程中也可能在人員出入境、貨物運輸、工程款支付以及合同爭端的處理方面遇到難題，使我國公司的權(quán)益受到損害。
(4)政策的開放程度。若工程所在國實行開放的經(jīng)濟政策，則對在當?shù)刈缘耐鈬窘o予平等待遇。若實行鎖國政策，則將排斥外國公司進入，對外國公司和本國公司采用不平等競爭的保護性法規(guī)，對外國公司采取歧視性措施。主要表現(xiàn)在：
1)規(guī)定合資公司中外資股份的限制，以保證大部分利益歸本國公司。
2)對本國公司和外國公司招標條件不一視同仁。有些國家規(guī)定外國公司投標價格必須比當?shù)毓就稑藘r低若干個百分點才能被授標，或者必須與當?shù)毓韭?lián)合才能參加投標。對外國公司的勞務、材料、設備的進入也附加種種限制。
3)有些國家對本國公司和外國公司實行差別稅收，以保護本國利益。對承包商來講，經(jīng)常面對的是工程所在國對外國承包商所實行的種種歧視政策。常常被索要稅法規(guī)定以外的費
用或種種攤派，或者受到該國公務人員在執(zhí)法過程中排外情緒的影響，構(gòu)成承包商潛在的風險因素。
4)對外國公司強制保險。
(5)權(quán)力機構(gòu)腐敗。如果工程所在國的權(quán)力機構(gòu)存在腐敗現(xiàn)象，對工程項目的管理營私舞弊，必將導致企業(yè)間公平競爭的原則被破壞，造成國家經(jīng)濟秩序混亂，投資環(huán)境和經(jīng)營條件惡化。這樣就必然會使國際工程公司的正常工作受到干擾和破壞，并往往因此而蒙受損失。
2．經(jīng)濟方面
(１) 通貨膨脹。通貨膨脹是一個全球性問題，在某些發(fā)展中國家更為嚴重。通貨膨脹可能使工程所在國工資和物價大幅度上漲，幅度往往超過承包商預見。如果合同中沒有調(diào)價條款或調(diào)價條款寫得太籠統(tǒng)，必然給承包商帶來風險，如果承包商最初簽訂了“固定總價合同”，則損失更大。
(2)外匯風險。外匯風險涉及面很大，工程承包中常遇到的外匯問題有：工程所在國外匯管制嚴格，限制承包商匯出外幣，有時匯出外幣用以購買材料、設備也受限制；外匯浮動，當?shù)貛刨H值，從而使承包商賺取的當?shù)貛牛捎谠诤炗喓贤瑫r沒有規(guī)定固定的匯率蒙受很大損失；有的業(yè)主對外幣延期付款，而利率很低，但承包商向銀行貸款利率較高，因而倒貼利率差；有時合同中外匯比例太低，不夠使用；或是訂合同時選定的外匯貶值等。通常，業(yè)主希望支付承包商工程所在國的貨幣作為工程款，承包商希望得到保值的硬通貨，最后雙方都做出讓步。業(yè)主通常在招標文件中對硬通貨的比例作出規(guī)定。
(3)物價上漲與價格調(diào)整風險。物價上漲是最常遇到的風險。在采用固定總價合同時，
雖然投標或簽訂合同時考慮了物價上漲因素，但有可能估計不足；有時合同中沒有價格調(diào)整公式，或者雖然有調(diào)價公式，但包含的因素不全或不能反映物價上漲的實際情況等。
(4) 業(yè)主支付能力差。業(yè)主資金不足，支付能力差，以各種形式拖欠支付，如拖延每月支付而合同中未有拖延支付如何處理的規(guī)定；或雖然有業(yè)主拖延支付時應支付利息的規(guī)定，但利率很低；或業(yè)主找借口拖延簽發(fā)變更命令而使新增項目得不到支付；或業(yè)主在工程末期拖延支付最終結(jié)算工程款與發(fā)還保留金等。
(5)工程師的拖延和減扣。由于工程師工作效率低，拖延簽署支付；或是工程師過于苛刻，有意拖延支付，或找借口減扣應支付的工程款；特別是對“包干”項目；在項目末完成前拒絕支付或支付的比例很少等。工程師的拖延簽署或減扣必然導致業(yè)主對承包商支付的拖延和減少。
(6)分包風險。分包風險應從兩方面分析：即作為承包商選擇分包商可能出現(xiàn)的風險與作為分包商被總承包商雇傭時可能出現(xiàn)的風險。
承包商作為總包商選擇分包商時，可能會遇到分包商違約，不能按時完成分包工程而使整個工程進度受到影響的風險，或者對分包商協(xié)調(diào)、組織工作做得不好而影響全局。特別是當承包商與分包商之間的合同協(xié)議職責不明確、風險責任不清時，容易相互推諉。若分包商較多，而工序搭接和配合不合理，或個別分包商違約或破產(chǎn)，則將影響整個工程。反之，若分包商遇到總包商盲目壓價、轉(zhuǎn)嫁合同風險或提出不合理的苛刻條件要求分包商接受，也將使分包商處于被動的地位。
(7)帶資承包風險。在有些合同中，業(yè)主明確要求承包商帶資承包；，再支付工程款的情況，而業(yè)主無力支付，使承包商不能及時回收資金。
(8) 其他經(jīng)濟風險。例如，在國際承包工程中，當事一方為避免因?qū)Ψ竭`約而遭受損失，通常要求對方提供可靠的擔保，這是國際上公認的正常保障措施。由于承包商業(yè)務不熟或不慎就可能承擔違約風險，有些是業(yè)主的無理索款，甚至是欺詐行為造成的。有些合同中，業(yè)主提出以實物代替現(xiàn)金支付承包商工程款，此時承包商就要承擔實物銷售換取現(xiàn)匯抵償工程成本的風險等。
3．工程方面
(1)地質(zhì)條件。對于大型工程和地下工程，地質(zhì)地基條件十分重要，但由于業(yè)主提供的地質(zhì)資料和不負責任的解釋，給承包商帶來風險。
(2)水文氣候條件。由于對自然氣候條件估計不足或工程所在地出現(xiàn)異，常氣候；使承包商財產(chǎn)受到損失。
(3)材料供應。由于材料質(zhì)量不合格或沒有質(zhì)量檢驗證明，工程師不驗收，引起返工或更換材料；由于材料供應不及時，引起停工、窩工等情況。
(4)設備供應。由于質(zhì)量不合格和供應不及時或不配套導致工程延誤。
(5)技木規(guī)范。技術(shù)規(guī)范要求不合理，工程量表中項目技術(shù)說明不明確而投標時沒發(fā)現(xiàn)。
(6)設計圖紙?zhí)峁┎患皶r。由于工程師的原因，不能及時提供圖紙，使施工工期延誤、窩工、停工，而合同條件中又無相應的補償規(guī)定。
(7)工程變更。包括設計變更和工程量變更。由于變更使承包商原有的施工計劃和安排被打亂，在執(zhí)行變更命令時，承包商可向業(yè)主要求索賠。
4．公共關(guān)系方面
(1)與業(yè)主的關(guān)系。如業(yè)主以種種理由為借口，或因工作效率低下，延誤辦理承包商的各種材料、設備手續(xù)，延誤支付、拖延各種證書的簽發(fā)等。
(2)與監(jiān)理工程師的關(guān)系。如已完工程得不到及時的確認或驗收，或不及時確認進場材料等。
(3)聯(lián)營體內(nèi)部各方的關(guān)系。和聯(lián)營體內(nèi)人員之間的矛盾、各公司之間配合不協(xié)調(diào)，影響工程。
5．管理方面
(1)工程管理。對于大型復雜的工程，由于參與實施的分包商太多，各工序間錯綜復雜，加之地質(zhì)、水文等自然條件的意外變化，使總承包商在工程管理中面臨著諸多風險。
(2) 合同管理。合同管理主要是利用合同條款保護自己，擴大收益，要求承包商具有淵博的知識和嫻熟的技巧，善于開展索賠，精通納稅技巧，擅長運用價格調(diào)值。不懂得索賠，只能自己承擔損失；不掌握納稅技巧，又想逃稅，結(jié)果只會弄巧成拙；不善于運用價格調(diào)值辦法，就無法挽回因通貨膨脹所造成的損失，投標報價時也會因擔心將來的通貨膨脹而報高價，從而失去得標機會，所有這一切都會直接或間接地造成經(jīng)濟損失。
(3)財務管理。財務管理是承包工程獲得理想經(jīng)濟效益的重要保證，財務工作貫穿工程項目的始終，任何斗個環(huán)節(jié)韻疏忽和差錯都可能導致重大風險占就一個具體項目而言，最初的財務工作是籌資，工程籌資的渠道很多，不管采取什么籌資手段都需要周密計劃部署，比較不同方案的利弊得失，倘若籌劃不當，就會造成損失。財務管理工作的另一個重要環(huán)節(jié)是收款與支付時機的選擇。通常是收款越早越好，而支出應盡量推遲。如果財務管理人員在這方面缺乏清醒意識，則也會不知不覺之中造成損失。
例9．在下述各項中，屬與工程有關(guān)的公共關(guān)系方面風險因素的是( )。
A．與監(jiān)理工程師的關(guān)系
B．物價上漲
C．權(quán)力機構(gòu)的腐敗程度
D． 政策的開放程度
答案：A
例10．在下述各項中，屬與工程有關(guān)的經(jīng)濟風險因素的是( )。
A．工程師的拖延和減扣
B．合同管理
C．帶資承包風險
D．權(quán)力的腐敗程度
E．分包風險
答案：A C E
解題要點：經(jīng)濟方面有：(１)通貨膨脹；(2)外匯風險；(3)物價上漲與價格調(diào)整風險；(4)業(yè)主支付能力差；(5)工程師的拖延和減扣；(6)分包風險；(7)帶資承包風險；(8)其他經(jīng)濟風險。
例11.由于通貸膨脹、外匯浮動、動價上漲與價格調(diào)整而產(chǎn)生的風險屬于（?。┓矫娴娘L險。(2005考題)
A.政治
B.經(jīng)濟
C.工程
D.管理
答案：B
(二)承包商的風險對策
對于承包商，任何一份承包合同都會存在程度不同的風險，問題在于對合同中的風險必須認真對待，采取對策，以使風險降到最低限度。
1．投標報價
(1) 提高報價中的不可預見風險費。對風險大的合同，承包商可以提高報價中的風險附加費，為風險作資金準備，以彌補風險發(fā)生所帶來的部分損失，使合同價格與風險責任相平衡。風險附加費的數(shù)量一般根據(jù)風險發(fā)生的概率和風險一經(jīng)發(fā)生，承包商將要受到的損失大小確定。所以風險越大，風險附加費就越高。但這受到很大限制。風險附加費太高對雙方都不利：業(yè)主必須支付較高的合同價格；承包商的報價太高，失去競爭力，難以中標。
(2)采取一些報價策略。許多承包商采用一些報價策略，以降低、避免或轉(zhuǎn)移風險。例如：
1)開口升級報價：將工程中的一些風險大、花錢多的分項工程或工作拋開，僅在報價單中注明，由雙方再度商討決定。這樣大大降低了總報價，用吸引業(yè)主，取得與業(yè)主商談的機會，而在議價談判和合同談判中逐漸提高報價。
2)多方案報價：在報價單中注明，如果業(yè)主修改某些苛刻的對承包商不利的、風險大的條款，則可以降低報價。按不同的情況，分別提出多個報價供業(yè)主選擇二這在合同談判(標后談判)中用得較多。
3)在報價單中，建議將一些花費大、風險大的分項工程按成本加酬金的方式結(jié)算。
但由于業(yè)主和工程師管理水平的提高，招標程序的規(guī)范化和招標規(guī)則的健全，這些策略的應用余地和作用已經(jīng)很小，弄不好承包商會喪失承包工程資格或造成報價失誤。
(3) 在法律和招標文件允許的條件下，在投標書中使用保留條件、附加或補充說明，這樣可以給合同談判和索賠留下伏筆。但在很多合同條件中，不允許承包商提出保留條件或附加說明。
例12.將工程中風險大、花錢多的分項工程或工作拋開，僅在報價單中注明，由雙方再度商討決定。這樣大大降低了總報價，有助于取得與業(yè)主商談的機會，而在議價談判和合同談判中逐漸提高報價。這種報價策略被稱為（?。?2005考題)
A.閉口價
B.多方案報價
C.開口升級報價
D.工程量清單報價
答案：C
2．通過談判合理分擔風險
減少或避免風險，是承包合同談判的重點。通過合同談判，使合同體現(xiàn)雙方責權(quán)利的平衡和公平合理，是的對策。
(1)充分考慮合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況，在合同中予以詳細地具體地規(guī)定，防止意外風險。所以，合同談判的目標，首先是對合同條文拾遺補缺，使之完整。
(2) 使風險型條款合理化，力爭對責權(quán)利不平衡條款，單方面約束性條款作修改或限定，防止獨立承擔風險。例如合同規(guī)定，承包商應按合同工期交付工程，否則，必須支付相應的違約罰款。則合同同時應規(guī)定，業(yè)主應及時交付圖紙?zhí)澖桓妒┕龅?、行駛道路；支付已完工程款等，否則工期應予以順延。
對不符合工程慣例的單方面約束性條款，在談判中可列舉工程慣例，如FIDIC條件的規(guī)定，勸說業(yè)主取消或修改。
(3)將一些風險較大的合同責任推給業(yè)主，以減少風險。當然，常常也相應地；減少收益(如管理費和利潤的收益)機會。例如，讓業(yè)主負責提供價格變動大，供應渠道難以保證的材料；由業(yè)主支付海關(guān)稅，并完成材料、機械設備的人關(guān)手續(xù)；讓業(yè)主承擔業(yè)主方的工程管理人員的現(xiàn)場辦公設施、辦公用品、交通工具、食宿等方面的費用。
(4)通過合同談判爭取在合同條款中增加對承包商權(quán)益的保護性條款。
3．購買保險
工程保險是業(yè)主和承包商轉(zhuǎn)移風險的一種重要手段。當出現(xiàn)保險范圍內(nèi)的風險，造成財務損失時，承包商可以向保險公司索賠，以獲得一定數(shù)量的賠償。一般在招標文件中，業(yè)主都已指定承包商投保的種類，并在工程開工后就承包商的保險做出審查和批準。通常承包工程保險有工程一切險，施工設備保險，第三方責任險，人身傷亡保險等。
承包商應充分了解這些保險所保的風險范圍、保險金計算、賠償方法、程序、賠償額等詳細情況，以做出正確的保險決策。
4．采取技術(shù)的、經(jīng)濟的和組織的措施
(1)組織最得力的投標班子，進行詳細的招標文件分析，作詳細的環(huán)境調(diào)查虧通過周密的計劃和組織，作精細的報價以降低投標風險；
(2)對技術(shù)復雜的工程，采用新的，同時又是成熟的工藝，設備和施工方法；
(3)對風險大的工程派遣最得力的項目經(jīng)理、技術(shù)人員、合同管理人員等，組成精干的項目管理小組；
(4)施工企業(yè)對風險大的工程，在技術(shù)力量、機械裝備、材料供應、資金供應工勞務安排等方面予以特殊對待，全力保證該合同實施；
(5)對風險大的工程，應作更周密的計劃，采取有效的檢查、監(jiān)督和控制手段；
(6)風險大的工程應該作為施工企業(yè)的各職能部門管理工作的重點，從各個方面予以保證。
5．在工程過程中加強索賠管理
用索賠和反索賠來彌補或減少損失，這是一個很好的，也是被廣泛采用的對策。通過索賠可以提高合同價格，增加工程收益，補償由風險造成的損失。
許多有經(jīng)驗的承包商在分析招標文件時就考慮其中的漏洞，矛盾和不完善的地方，考慮可能的索賠，甚至在報價和合同談判中為將來的索賠留下伏筆，人們把它稱為“合同簽訂前索賠”。但這本身常常又會有很大的風險。
6．其他對策
(1)將一些風險大的分項工程分包出去，向分包商轉(zhuǎn)嫁風險。
(2)與其他承包商建立聯(lián)營體，聯(lián)營承包，共同承擔風險等。
例13．在下述各項中，屬轉(zhuǎn)移風險手段的是( )。
A．增加對承包商權(quán)益的保護性條款
B．加強索賠
C．購買保險
D．建立聯(lián)營體
答案：C
例14．在下述各項中，屬投標報價降低風險報價策略的是( )。
A．開口升級報價
B．多方案報價
C．加強索賠
D．購買保險
E．按成本加酬金方式結(jié)算報價
答案：ABE
二、承包工程合同的風險管理。
(一)風險共擔
一個苛刻的、責權(quán)利關(guān)系嚴重失衡的合同往往是一把雙刃劍，不僅傷害承包商，最終會損害工程的整體利益，傷害業(yè)主的利益。因而，在簽訂和實施合同時必須考慮雙方的利益；做到公平合理。
(1) 在合同中過于遷就和寬容承包商，不讓承包商承擔任何風險，承包商常會得寸進尺，會利用合同賦予的權(quán)力推卸工程責任或進行索賠，最終導致工程整體效益不好。例如訂立成本加酬金合同，承包商沒有成本控制積極性，不僅不努力降低成本，反而積極提高成本以爭取自己的收益；如果承包商不承擔報價和對招標文件理解的風險，則喪失了報價和評標的起碼尺度，各承包商投標之間沒有公平可言。
(2)如果業(yè)主在合同中過于推卸風險，壓低價格，用不平等的單方面約束性條款對待承包商，例如采用固定總價合同讓承包商承擔所有風險，則通常承包商報價中的不可預見風險費加大，業(yè)主也會有損失。
1)如果業(yè)主不承擔風險，則他缺乏工程控制的積極性和內(nèi)在動力，工程也不能順利進行。
2) 如果合同不平等，沒有合理的利潤，不可預見的風險太大，則承包商會對工程缺乏信心和履約的積極性。風險一旦發(fā)生，不可預見風險費又不足以彌補承包商的損失，他就要想辦法彌補損失或減少開支乙例如偷工減料、減少工作量、降低材料設備和施工的質(zhì)量標準以降低成本，甚至放慢施工速度，或停工要求業(yè)主給予額外補償，最終影響工程的整體效益。
3)如果合同所定義的風險沒有發(fā)生，則業(yè)主多支付了報價中的不可預見風險費，承包商取得了超額利潤。
(二)限度地發(fā)揮雙方的積極性
1．合理分擔風險的優(yōu)點
(1)業(yè)主可以得到一個合理的報價，承包商報價中的不可預見風險費減少；
(2)減少合同的不確定性，承包商可以準確地計劃和安排工程施工；
(3)可以限度發(fā)揮合同雙方風險控制和履約的積極性。
2．合理分配風險的原則
(1)誰能地防止和控制風險，或能將風險轉(zhuǎn)移給其他方面，則應由他承擔相應的風險責任；
(2)由承擔者控制相關(guān)風險是經(jīng)濟的、有效的、方便的、可行的；
(3)通過風險分配，加強責任，能更好地計劃，發(fā)揮雙方管理的和技術(shù)革新的積極性等。
(三)公平合理，責權(quán)利平衡
(1)承包商提供的工程(或服務)與業(yè)主支付的價格之間應體現(xiàn)公平，這種公平通常以當?shù)禺敃r的市場價格為依據(jù)。
(2)風險責任與權(quán)力之間應平衡。風險作為一項責任，它應與權(quán)力相平衡。任何一方有一項責任則必須有相應的權(quán)力；反之有權(quán)力，就必須有相應的責任。防止單方面權(quán)力或單方面義務條款。例如：
1)業(yè)主起草招標文件，則應對它的正確性(風險)承擔責任；
2)業(yè)主指定工程師，指定分包商，則應承擔相應的風險；
3)承包商對施工方案負責，則他應有權(quán)決定施工方案，并有采用更為經(jīng)濟和合理的施工方案的權(quán)力；
4)如采用成本加酬金合同，業(yè)主承擔全部風險，則他就有權(quán)選擇施工方案，干預施工過程；而采用固定總價合同，承包商承擔全部風險，則承包商就應有相應的權(quán)力，業(yè)主不應過多干預施工過程。
(3)風險責任與機會對等，即風險承擔者同時應能享有風險控制獲得的收益和機會收益。
例如承包商承擔工期風險，拖延要支付違約金；反之若由于工期控制使工期提前則應有獎勵；如果承包商承擔物價上漲的風險，則物價下跌帶來的收益也應歸他所有。
(4) 承擔的可能性和合理性，即給風險承擔者以風險預測、計劃、控制的條件和可能性。風險承擔者應能地控制導致風險的事件，能通過一些手段(如保險、分包)轉(zhuǎn)移風險；一但風險發(fā)生，他能進行有效的處理；能夠通過風險責任發(fā)揮其制定計劃，控制工程的積極性和創(chuàng)造性；能由于他的作用而減少風險的損失。
(5)符合工程慣例，即符合通常的工程處理方法。一方面，慣例一般比較公平合理，較好反映取方的要求；另一方面，合同雙方對慣例都很熟悉，工程更容易順利實施。如果合同中的規(guī)定嚴重違反慣例，往往就違反了公平合理原則。
按照慣例，承包商承擔：對招標文件的理解、環(huán)境調(diào)查風險；報價的完備性和正確性風險；施工方案的安全性、正確性、完備性、效率的風險；材料和設備采購風險；自己的分包商、供應商、雇用的工作人員的風險；工程進度和質(zhì)量風險等。
業(yè)主承擔：招標文件及所提供資料的正確性風險；工程量變動、合同缺陷(設計錯誤、圖紙修改、合同條款矛盾、二義性等)風險；國家法律變更風險；一個有經(jīng)驗的承包商不能預測的情況的風險；不可抗力因素作用；業(yè)主雇用的工程師和其他承包商風險等。
而物價風險的分擔比較靈活，可由一方承擔，也可劃定范圍雙方共同承擔。
工程索賠
第三節(jié) 工程索賠
一、工程索賠概述
(一)索賠的定義
索賠是指簽訂合同的一方，依據(jù)合同的有關(guān)規(guī)定，向另一方提出調(diào)整合同價格，調(diào)整合同工期，或其他方面的合理要求，以彌補自己的損失，維護自身的合法權(quán)益。又分為索賠和反索賠，前者是承包商向業(yè)主提出索賠，后者是業(yè)主向承包商提出索賠。包括四層含義：一方認為是他應獲得的；向?qū)Ψ缴暾埢蛞?；尚未達成有關(guān)協(xié)議；所索要的是一種權(quán)力或付款。
(二)索賠的意義
在履行合同義務過程中，當一方的權(quán)利遭受損失時，向?qū)Ψ教岢鏊髻r是彌補損失的惟一選擇。無論是對承包商，還是對業(yè)主，搞好索賠管理都具有重要意義。
1、索賠是為了維護應得權(quán)利
雙方簽訂的合同，應體現(xiàn)公平合理的原則。在履行合同過程中，雙方均可利用合同賦予自己的權(quán)利，要求得到自己的應得的利益。因此，在整個工程承包經(jīng)營中，承包商可以大膽地運用施工承包合同賦予自己的進行索賠的權(quán)利，對在履行合同義務中產(chǎn)生的額外支出提出索賠。實踐證明，如果善于利用合同進行施工索賠，可能會獲得相當大的索賠款額，有時索賠款額可能超過報價書中的利潤。因此，施工索賠已成為承包商維護自己合法權(quán)益的關(guān)鍵性方法。
2，有助于提高承包商的經(jīng)營管理水平
索賠能否獲得成功的關(guān)鍵是承包商必須有較高的合同管理水平，尤其是索賠管理水平，能夠制定出切實可行的索賠方案。因此，承包商必須要有合同管理方面的人才和現(xiàn)代化的管理方法，科學地進行施工管理，系統(tǒng)地對資料進行歸類存檔，正確、恰當?shù)鼐帉懰髻r報告，策略地進行索賠談判。
(三)索賠的原因
導致承包商實施工程的費用增加和造成工期延誤主要原因是：
1．施工條件變化
在土木工程施工中，盡管在開始施工前承包商已分析了地質(zhì)勘察資料，并且也進行了現(xiàn)場實地考察，但施工現(xiàn)場條件，尤其是現(xiàn)場地質(zhì)條件，很難準確無誤地發(fā)現(xiàn)全部的問題，而這些問題一旦出現(xiàn)，會對合同價格和合同工期產(chǎn)生較大影響。經(jīng)常遇到的施工條件變化包括：
(1)不利的外界障礙和條件。如無法合理預見的地下水、地質(zhì)斷層等；
(2)發(fā)現(xiàn)化石、古跡等；
(3)發(fā)生不可抗力事件，如洪水、地震等自然災害。
2．工程師方面的原因
工程師在實施項目過程中：利用施工承包合同及咨詢服務合同賦予他的權(quán)力，承擔監(jiān)督和服務的角色。他必須監(jiān)督承包商按合同規(guī)定實施項目，同時，需要在各方面協(xié)助承包商順利完成項目。因此，工程師的言行，也是承包商提出索賠的主要原因，現(xiàn)列舉如下：
(1)未能按時向承包商提供施工所需圖紙。
(2)提供不正確的數(shù)據(jù)。
(3)工程師的指示。如指示承包商進行合同規(guī)定之外的勘探、試驗、剝露，指示暫停施工等。
(4)工程變更。有的變更工作必須在工程師發(fā)布變更指示后馬上實施，有的則在確定變更工作的費率或價格后再實施。
3、業(yè)主方面的原因
(1)業(yè)主的風險，如戰(zhàn)爭、叛亂、*等。
(2)業(yè)主未能提供施工所需的足夠大的現(xiàn)場。
(3)業(yè)主違約。如沒有及時向承包商支付已完成工程的款項，或因某種原因提出終止合同等。
4．合同本身的原因
(1)合同論述含糊不清；
(2)合同規(guī)定為其他承包商提供服務；
(3)合同額增減超過15％；
(4)法律法規(guī)的變化、貨幣及匯率的變化。
例15．在下述索賠原因中，屬業(yè)主方面原因的是( )。
A．發(fā)生不可抗力事件，如戰(zhàn)爭等
B．提供不正確的數(shù)據(jù)
C．未及時支付已完工程款項
D．沒有施工所需足夠大的現(xiàn)場
E．合同論述含糊不清
答案：CD
(四)索賠的分類
施工索賠的分類方法很多，僅介紹幾種常用的分類。
l。按發(fā)生索賠的原因分類
在每一項承包商提出的索賠中，必須明確指出索賠產(chǎn)生的原因。根據(jù)國際工程承包的實踐具體劃分索賠類型如下：
(1)工程變更索賠，
(2)不利自然條件和人為障礙索賠；
(3)加速施工索賠；
(4)施工圖紙延期交付索賠；
第二節(jié) 建筑工程合同風險管理
一、承包商的風險管理
(一)與工程有關(guān)的風險因素
與工程有關(guān)的風險因素主要存在于政治方面、經(jīng)濟方面、工程方面、公共關(guān)系方面和管理方面。
1．政治方面
政治風險將對一個國家的所有的經(jīng)營活動帶來影響，主要有：
(1)政局不穩(wěn)。一個國家的政治局勢的不穩(wěn)定是主要來自執(zhí)政黨的更換、政權(quán)的更迭，政變或兵變、罷工、*及發(fā)生內(nèi)戰(zhàn)等，它將威脅生產(chǎn)經(jīng)營活動。
(2) 國際關(guān)系緊張。一個國家的國際關(guān)系尤其是與鄰國的關(guān)系，是影響經(jīng)營活動的重要因素之一。如工程所在國的國際關(guān)系緊張可能招致封鎖、禁運和經(jīng)濟制裁；如果與鄰國關(guān)系惡化，可能發(fā)生邊境沖突，甚至發(fā)生大規(guī)模戰(zhàn)爭。這些情況將直接影響到工程的實施和人員的安全，使工程被迫中斷，而蒙受損失。
(3)與我國的關(guān)系。工程所在國若與我國關(guān)系友好，則在工程實施中將會得到各方面的支持和幫助，反之，在一些不友好的國家就會碰到一些預想不到的問題。例如在投標競爭過程中甚至會遇到政治性的干預；工程實施過程中也可能在人員出入境、貨物運輸、工程款支付以及合同爭端的處理方面遇到難題，使我國公司的權(quán)益受到損害。
(4)政策的開放程度。若工程所在國實行開放的經(jīng)濟政策，則對在當?shù)刈缘耐鈬窘o予平等待遇。若實行鎖國政策，則將排斥外國公司進入，對外國公司和本國公司采用不平等競爭的保護性法規(guī)，對外國公司采取歧視性措施。主要表現(xiàn)在：
1)規(guī)定合資公司中外資股份的限制，以保證大部分利益歸本國公司。
2)對本國公司和外國公司招標條件不一視同仁。有些國家規(guī)定外國公司投標價格必須比當?shù)毓就稑藘r低若干個百分點才能被授標，或者必須與當?shù)毓韭?lián)合才能參加投標。對外國公司的勞務、材料、設備的進入也附加種種限制。
3)有些國家對本國公司和外國公司實行差別稅收，以保護本國利益。對承包商來講，經(jīng)常面對的是工程所在國對外國承包商所實行的種種歧視政策。常常被索要稅法規(guī)定以外的費
用或種種攤派，或者受到該國公務人員在執(zhí)法過程中排外情緒的影響，構(gòu)成承包商潛在的風險因素。
4)對外國公司強制保險。
(5)權(quán)力機構(gòu)腐敗。如果工程所在國的權(quán)力機構(gòu)存在腐敗現(xiàn)象，對工程項目的管理營私舞弊，必將導致企業(yè)間公平競爭的原則被破壞，造成國家經(jīng)濟秩序混亂，投資環(huán)境和經(jīng)營條件惡化。這樣就必然會使國際工程公司的正常工作受到干擾和破壞，并往往因此而蒙受損失。
2．經(jīng)濟方面
(１) 通貨膨脹。通貨膨脹是一個全球性問題，在某些發(fā)展中國家更為嚴重。通貨膨脹可能使工程所在國工資和物價大幅度上漲，幅度往往超過承包商預見。如果合同中沒有調(diào)價條款或調(diào)價條款寫得太籠統(tǒng)，必然給承包商帶來風險，如果承包商最初簽訂了“固定總價合同”，則損失更大。
(2)外匯風險。外匯風險涉及面很大，工程承包中常遇到的外匯問題有：工程所在國外匯管制嚴格，限制承包商匯出外幣，有時匯出外幣用以購買材料、設備也受限制；外匯浮動，當?shù)貛刨H值，從而使承包商賺取的當?shù)貛牛捎谠诤炗喓贤瑫r沒有規(guī)定固定的匯率蒙受很大損失；有的業(yè)主對外幣延期付款，而利率很低，但承包商向銀行貸款利率較高，因而倒貼利率差；有時合同中外匯比例太低，不夠使用；或是訂合同時選定的外匯貶值等。通常，業(yè)主希望支付承包商工程所在國的貨幣作為工程款，承包商希望得到保值的硬通貨，最后雙方都做出讓步。業(yè)主通常在招標文件中對硬通貨的比例作出規(guī)定。
(3)物價上漲與價格調(diào)整風險。物價上漲是最常遇到的風險。在采用固定總價合同時，
雖然投標或簽訂合同時考慮了物價上漲因素，但有可能估計不足；有時合同中沒有價格調(diào)整公式，或者雖然有調(diào)價公式，但包含的因素不全或不能反映物價上漲的實際情況等。
(4) 業(yè)主支付能力差。業(yè)主資金不足，支付能力差，以各種形式拖欠支付，如拖延每月支付而合同中未有拖延支付如何處理的規(guī)定；或雖然有業(yè)主拖延支付時應支付利息的規(guī)定，但利率很低；或業(yè)主找借口拖延簽發(fā)變更命令而使新增項目得不到支付；或業(yè)主在工程末期拖延支付最終結(jié)算工程款與發(fā)還保留金等。
(5)工程師的拖延和減扣。由于工程師工作效率低，拖延簽署支付；或是工程師過于苛刻，有意拖延支付，或找借口減扣應支付的工程款；特別是對“包干”項目；在項目末完成前拒絕支付或支付的比例很少等。工程師的拖延簽署或減扣必然導致業(yè)主對承包商支付的拖延和減少。
(6)分包風險。分包風險應從兩方面分析：即作為承包商選擇分包商可能出現(xiàn)的風險與作為分包商被總承包商雇傭時可能出現(xiàn)的風險。
承包商作為總包商選擇分包商時，可能會遇到分包商違約，不能按時完成分包工程而使整個工程進度受到影響的風險，或者對分包商協(xié)調(diào)、組織工作做得不好而影響全局。特別是當承包商與分包商之間的合同協(xié)議職責不明確、風險責任不清時，容易相互推諉。若分包商較多，而工序搭接和配合不合理，或個別分包商違約或破產(chǎn)，則將影響整個工程。反之，若分包商遇到總包商盲目壓價、轉(zhuǎn)嫁合同風險或提出不合理的苛刻條件要求分包商接受，也將使分包商處于被動的地位。
(7)帶資承包風險。在有些合同中，業(yè)主明確要求承包商帶資承包；，再支付工程款的情況，而業(yè)主無力支付，使承包商不能及時回收資金。
(8) 其他經(jīng)濟風險。例如，在國際承包工程中，當事一方為避免因?qū)Ψ竭`約而遭受損失，通常要求對方提供可靠的擔保，這是國際上公認的正常保障措施。由于承包商業(yè)務不熟或不慎就可能承擔違約風險，有些是業(yè)主的無理索款，甚至是欺詐行為造成的。有些合同中，業(yè)主提出以實物代替現(xiàn)金支付承包商工程款，此時承包商就要承擔實物銷售換取現(xiàn)匯抵償工程成本的風險等。
3．工程方面
(1)地質(zhì)條件。對于大型工程和地下工程，地質(zhì)地基條件十分重要，但由于業(yè)主提供的地質(zhì)資料和不負責任的解釋，給承包商帶來風險。
(2)水文氣候條件。由于對自然氣候條件估計不足或工程所在地出現(xiàn)異，常氣候；使承包商財產(chǎn)受到損失。
(3)材料供應。由于材料質(zhì)量不合格或沒有質(zhì)量檢驗證明，工程師不驗收，引起返工或更換材料；由于材料供應不及時，引起停工、窩工等情況。
(4)設備供應。由于質(zhì)量不合格和供應不及時或不配套導致工程延誤。
(5)技木規(guī)范。技術(shù)規(guī)范要求不合理，工程量表中項目技術(shù)說明不明確而投標時沒發(fā)現(xiàn)。
(6)設計圖紙?zhí)峁┎患皶r。由于工程師的原因，不能及時提供圖紙，使施工工期延誤、窩工、停工，而合同條件中又無相應的補償規(guī)定。
(7)工程變更。包括設計變更和工程量變更。由于變更使承包商原有的施工計劃和安排被打亂，在執(zhí)行變更命令時，承包商可向業(yè)主要求索賠。
4．公共關(guān)系方面
(1)與業(yè)主的關(guān)系。如業(yè)主以種種理由為借口，或因工作效率低下，延誤辦理承包商的各種材料、設備手續(xù)，延誤支付、拖延各種證書的簽發(fā)等。
(2)與監(jiān)理工程師的關(guān)系。如已完工程得不到及時的確認或驗收，或不及時確認進場材料等。
(3)聯(lián)營體內(nèi)部各方的關(guān)系。和聯(lián)營體內(nèi)人員之間的矛盾、各公司之間配合不協(xié)調(diào)，影響工程。
5．管理方面
(1)工程管理。對于大型復雜的工程，由于參與實施的分包商太多，各工序間錯綜復雜，加之地質(zhì)、水文等自然條件的意外變化，使總承包商在工程管理中面臨著諸多風險。
(2) 合同管理。合同管理主要是利用合同條款保護自己，擴大收益，要求承包商具有淵博的知識和嫻熟的技巧，善于開展索賠，精通納稅技巧，擅長運用價格調(diào)值。不懂得索賠，只能自己承擔損失；不掌握納稅技巧，又想逃稅，結(jié)果只會弄巧成拙；不善于運用價格調(diào)值辦法，就無法挽回因通貨膨脹所造成的損失，投標報價時也會因擔心將來的通貨膨脹而報高價，從而失去得標機會，所有這一切都會直接或間接地造成經(jīng)濟損失。
(3)財務管理。財務管理是承包工程獲得理想經(jīng)濟效益的重要保證，財務工作貫穿工程項目的始終，任何斗個環(huán)節(jié)韻疏忽和差錯都可能導致重大風險占就一個具體項目而言，最初的財務工作是籌資，工程籌資的渠道很多，不管采取什么籌資手段都需要周密計劃部署，比較不同方案的利弊得失，倘若籌劃不當，就會造成損失。財務管理工作的另一個重要環(huán)節(jié)是收款與支付時機的選擇。通常是收款越早越好，而支出應盡量推遲。如果財務管理人員在這方面缺乏清醒意識，則也會不知不覺之中造成損失。
例9．在下述各項中，屬與工程有關(guān)的公共關(guān)系方面風險因素的是( )。
A．與監(jiān)理工程師的關(guān)系
B．物價上漲
C．權(quán)力機構(gòu)的腐敗程度
D． 政策的開放程度
答案：A
例10．在下述各項中，屬與工程有關(guān)的經(jīng)濟風險因素的是( )。
A．工程師的拖延和減扣
B．合同管理
C．帶資承包風險
D．權(quán)力的腐敗程度
E．分包風險
答案：A C E
解題要點：經(jīng)濟方面有：(１)通貨膨脹；(2)外匯風險；(3)物價上漲與價格調(diào)整風險；(4)業(yè)主支付能力差；(5)工程師的拖延和減扣；(6)分包風險；(7)帶資承包風險；(8)其他經(jīng)濟風險。
例11.由于通貸膨脹、外匯浮動、動價上漲與價格調(diào)整而產(chǎn)生的風險屬于（?。┓矫娴娘L險。(2005考題)
A.政治
B.經(jīng)濟
C.工程
D.管理
答案：B
(二)承包商的風險對策
對于承包商，任何一份承包合同都會存在程度不同的風險，問題在于對合同中的風險必須認真對待，采取對策，以使風險降到最低限度。
1．投標報價
(1) 提高報價中的不可預見風險費。對風險大的合同，承包商可以提高報價中的風險附加費，為風險作資金準備，以彌補風險發(fā)生所帶來的部分損失，使合同價格與風險責任相平衡。風險附加費的數(shù)量一般根據(jù)風險發(fā)生的概率和風險一經(jīng)發(fā)生，承包商將要受到的損失大小確定。所以風險越大，風險附加費就越高。但這受到很大限制。風險附加費太高對雙方都不利：業(yè)主必須支付較高的合同價格；承包商的報價太高，失去競爭力，難以中標。
(2)采取一些報價策略。許多承包商采用一些報價策略，以降低、避免或轉(zhuǎn)移風險。例如：
1)開口升級報價：將工程中的一些風險大、花錢多的分項工程或工作拋開，僅在報價單中注明，由雙方再度商討決定。這樣大大降低了總報價，用吸引業(yè)主，取得與業(yè)主商談的機會，而在議價談判和合同談判中逐漸提高報價。
2)多方案報價：在報價單中注明，如果業(yè)主修改某些苛刻的對承包商不利的、風險大的條款，則可以降低報價。按不同的情況，分別提出多個報價供業(yè)主選擇二這在合同談判(標后談判)中用得較多。
3)在報價單中，建議將一些花費大、風險大的分項工程按成本加酬金的方式結(jié)算。
但由于業(yè)主和工程師管理水平的提高，招標程序的規(guī)范化和招標規(guī)則的健全，這些策略的應用余地和作用已經(jīng)很小，弄不好承包商會喪失承包工程資格或造成報價失誤。
(3) 在法律和招標文件允許的條件下，在投標書中使用保留條件、附加或補充說明，這樣可以給合同談判和索賠留下伏筆。但在很多合同條件中，不允許承包商提出保留條件或附加說明。
例12.將工程中風險大、花錢多的分項工程或工作拋開，僅在報價單中注明，由雙方再度商討決定。這樣大大降低了總報價，有助于取得與業(yè)主商談的機會，而在議價談判和合同談判中逐漸提高報價。這種報價策略被稱為（?。?2005考題)
A.閉口價
B.多方案報價
C.開口升級報價
D.工程量清單報價
答案：C
2．通過談判合理分擔風險
減少或避免風險，是承包合同談判的重點。通過合同談判，使合同體現(xiàn)雙方責權(quán)利的平衡和公平合理，是的對策。
(1)充分考慮合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況，在合同中予以詳細地具體地規(guī)定，防止意外風險。所以，合同談判的目標，首先是對合同條文拾遺補缺，使之完整。
(2) 使風險型條款合理化，力爭對責權(quán)利不平衡條款，單方面約束性條款作修改或限定，防止獨立承擔風險。例如合同規(guī)定，承包商應按合同工期交付工程，否則，必須支付相應的違約罰款。則合同同時應規(guī)定，業(yè)主應及時交付圖紙?zhí)澖桓妒┕龅?、行駛道路；支付已完工程款等，否則工期應予以順延。
對不符合工程慣例的單方面約束性條款，在談判中可列舉工程慣例，如FIDIC條件的規(guī)定，勸說業(yè)主取消或修改。
(3)將一些風險較大的合同責任推給業(yè)主，以減少風險。當然，常常也相應地；減少收益(如管理費和利潤的收益)機會。例如，讓業(yè)主負責提供價格變動大，供應渠道難以保證的材料；由業(yè)主支付海關(guān)稅，并完成材料、機械設備的人關(guān)手續(xù)；讓業(yè)主承擔業(yè)主方的工程管理人員的現(xiàn)場辦公設施、辦公用品、交通工具、食宿等方面的費用。
(4)通過合同談判爭取在合同條款中增加對承包商權(quán)益的保護性條款。
3．購買保險
工程保險是業(yè)主和承包商轉(zhuǎn)移風險的一種重要手段。當出現(xiàn)保險范圍內(nèi)的風險，造成財務損失時，承包商可以向保險公司索賠，以獲得一定數(shù)量的賠償。一般在招標文件中，業(yè)主都已指定承包商投保的種類，并在工程開工后就承包商的保險做出審查和批準。通常承包工程保險有工程一切險，施工設備保險，第三方責任險，人身傷亡保險等。
承包商應充分了解這些保險所保的風險范圍、保險金計算、賠償方法、程序、賠償額等詳細情況，以做出正確的保險決策。
4．采取技術(shù)的、經(jīng)濟的和組織的措施
(1)組織最得力的投標班子，進行詳細的招標文件分析，作詳細的環(huán)境調(diào)查虧通過周密的計劃和組織，作精細的報價以降低投標風險；
(2)對技術(shù)復雜的工程，采用新的，同時又是成熟的工藝，設備和施工方法；
(3)對風險大的工程派遣最得力的項目經(jīng)理、技術(shù)人員、合同管理人員等，組成精干的項目管理小組；
(4)施工企業(yè)對風險大的工程，在技術(shù)力量、機械裝備、材料供應、資金供應工勞務安排等方面予以特殊對待，全力保證該合同實施；
(5)對風險大的工程，應作更周密的計劃，采取有效的檢查、監(jiān)督和控制手段；
(6)風險大的工程應該作為施工企業(yè)的各職能部門管理工作的重點，從各個方面予以保證。
5．在工程過程中加強索賠管理
用索賠和反索賠來彌補或減少損失，這是一個很好的，也是被廣泛采用的對策。通過索賠可以提高合同價格，增加工程收益，補償由風險造成的損失。
許多有經(jīng)驗的承包商在分析招標文件時就考慮其中的漏洞，矛盾和不完善的地方，考慮可能的索賠，甚至在報價和合同談判中為將來的索賠留下伏筆，人們把它稱為“合同簽訂前索賠”。但這本身常常又會有很大的風險。
6．其他對策
(1)將一些風險大的分項工程分包出去，向分包商轉(zhuǎn)嫁風險。
(2)與其他承包商建立聯(lián)營體，聯(lián)營承包，共同承擔風險等。
例13．在下述各項中，屬轉(zhuǎn)移風險手段的是( )。
A．增加對承包商權(quán)益的保護性條款
B．加強索賠
C．購買保險
D．建立聯(lián)營體
答案：C
例14．在下述各項中，屬投標報價降低風險報價策略的是( )。
A．開口升級報價
B．多方案報價
C．加強索賠
D．購買保險
E．按成本加酬金方式結(jié)算報價
答案：ABE
二、承包工程合同的風險管理。
(一)風險共擔
一個苛刻的、責權(quán)利關(guān)系嚴重失衡的合同往往是一把雙刃劍，不僅傷害承包商，最終會損害工程的整體利益，傷害業(yè)主的利益。因而，在簽訂和實施合同時必須考慮雙方的利益；做到公平合理。
(1) 在合同中過于遷就和寬容承包商，不讓承包商承擔任何風險，承包商常會得寸進尺，會利用合同賦予的權(quán)力推卸工程責任或進行索賠，最終導致工程整體效益不好。例如訂立成本加酬金合同，承包商沒有成本控制積極性，不僅不努力降低成本，反而積極提高成本以爭取自己的收益；如果承包商不承擔報價和對招標文件理解的風險，則喪失了報價和評標的起碼尺度，各承包商投標之間沒有公平可言。
(2)如果業(yè)主在合同中過于推卸風險，壓低價格，用不平等的單方面約束性條款對待承包商，例如采用固定總價合同讓承包商承擔所有風險，則通常承包商報價中的不可預見風險費加大，業(yè)主也會有損失。
1)如果業(yè)主不承擔風險，則他缺乏工程控制的積極性和內(nèi)在動力，工程也不能順利進行。
2) 如果合同不平等，沒有合理的利潤，不可預見的風險太大，則承包商會對工程缺乏信心和履約的積極性。風險一旦發(fā)生，不可預見風險費又不足以彌補承包商的損失，他就要想辦法彌補損失或減少開支乙例如偷工減料、減少工作量、降低材料設備和施工的質(zhì)量標準以降低成本，甚至放慢施工速度，或停工要求業(yè)主給予額外補償，最終影響工程的整體效益。
3)如果合同所定義的風險沒有發(fā)生，則業(yè)主多支付了報價中的不可預見風險費，承包商取得了超額利潤。
(二)限度地發(fā)揮雙方的積極性
1．合理分擔風險的優(yōu)點
(1)業(yè)主可以得到一個合理的報價，承包商報價中的不可預見風險費減少；
(2)減少合同的不確定性，承包商可以準確地計劃和安排工程施工；
(3)可以限度發(fā)揮合同雙方風險控制和履約的積極性。
2．合理分配風險的原則
(1)誰能地防止和控制風險，或能將風險轉(zhuǎn)移給其他方面，則應由他承擔相應的風險責任；
(2)由承擔者控制相關(guān)風險是經(jīng)濟的、有效的、方便的、可行的；
(3)通過風險分配，加強責任，能更好地計劃，發(fā)揮雙方管理的和技術(shù)革新的積極性等。
(三)公平合理，責權(quán)利平衡
(1)承包商提供的工程(或服務)與業(yè)主支付的價格之間應體現(xiàn)公平，這種公平通常以當?shù)禺敃r的市場價格為依據(jù)。
(2)風險責任與權(quán)力之間應平衡。風險作為一項責任，它應與權(quán)力相平衡。任何一方有一項責任則必須有相應的權(quán)力；反之有權(quán)力，就必須有相應的責任。防止單方面權(quán)力或單方面義務條款。例如：
1)業(yè)主起草招標文件，則應對它的正確性(風險)承擔責任；
2)業(yè)主指定工程師，指定分包商，則應承擔相應的風險；
3)承包商對施工方案負責，則他應有權(quán)決定施工方案，并有采用更為經(jīng)濟和合理的施工方案的權(quán)力；
4)如采用成本加酬金合同，業(yè)主承擔全部風險，則他就有權(quán)選擇施工方案，干預施工過程；而采用固定總價合同，承包商承擔全部風險，則承包商就應有相應的權(quán)力，業(yè)主不應過多干預施工過程。
(3)風險責任與機會對等，即風險承擔者同時應能享有風險控制獲得的收益和機會收益。
例如承包商承擔工期風險，拖延要支付違約金；反之若由于工期控制使工期提前則應有獎勵；如果承包商承擔物價上漲的風險，則物價下跌帶來的收益也應歸他所有。
(4) 承擔的可能性和合理性，即給風險承擔者以風險預測、計劃、控制的條件和可能性。風險承擔者應能地控制導致風險的事件，能通過一些手段(如保險、分包)轉(zhuǎn)移風險；一但風險發(fā)生，他能進行有效的處理；能夠通過風險責任發(fā)揮其制定計劃，控制工程的積極性和創(chuàng)造性；能由于他的作用而減少風險的損失。
(5)符合工程慣例，即符合通常的工程處理方法。一方面，慣例一般比較公平合理，較好反映取方的要求；另一方面，合同雙方對慣例都很熟悉，工程更容易順利實施。如果合同中的規(guī)定嚴重違反慣例，往往就違反了公平合理原則。
按照慣例，承包商承擔：對招標文件的理解、環(huán)境調(diào)查風險；報價的完備性和正確性風險；施工方案的安全性、正確性、完備性、效率的風險；材料和設備采購風險；自己的分包商、供應商、雇用的工作人員的風險；工程進度和質(zhì)量風險等。
業(yè)主承擔：招標文件及所提供資料的正確性風險；工程量變動、合同缺陷(設計錯誤、圖紙修改、合同條款矛盾、二義性等)風險；國家法律變更風險；一個有經(jīng)驗的承包商不能預測的情況的風險；不可抗力因素作用；業(yè)主雇用的工程師和其他承包商風險等。
而物價風險的分擔比較靈活，可由一方承擔，也可劃定范圍雙方共同承擔。
工程索賠
第三節(jié) 工程索賠
一、工程索賠概述
(一)索賠的定義
索賠是指簽訂合同的一方，依據(jù)合同的有關(guān)規(guī)定，向另一方提出調(diào)整合同價格，調(diào)整合同工期，或其他方面的合理要求，以彌補自己的損失，維護自身的合法權(quán)益。又分為索賠和反索賠，前者是承包商向業(yè)主提出索賠，后者是業(yè)主向承包商提出索賠。包括四層含義：一方認為是他應獲得的；向?qū)Ψ缴暾埢蛞?；尚未達成有關(guān)協(xié)議；所索要的是一種權(quán)力或付款。
(二)索賠的意義
在履行合同義務過程中，當一方的權(quán)利遭受損失時，向?qū)Ψ教岢鏊髻r是彌補損失的惟一選擇。無論是對承包商，還是對業(yè)主，搞好索賠管理都具有重要意義。
1、索賠是為了維護應得權(quán)利
雙方簽訂的合同，應體現(xiàn)公平合理的原則。在履行合同過程中，雙方均可利用合同賦予自己的權(quán)利，要求得到自己的應得的利益。因此，在整個工程承包經(jīng)營中，承包商可以大膽地運用施工承包合同賦予自己的進行索賠的權(quán)利，對在履行合同義務中產(chǎn)生的額外支出提出索賠。實踐證明，如果善于利用合同進行施工索賠，可能會獲得相當大的索賠款額，有時索賠款額可能超過報價書中的利潤。因此，施工索賠已成為承包商維護自己合法權(quán)益的關(guān)鍵性方法。
2，有助于提高承包商的經(jīng)營管理水平
索賠能否獲得成功的關(guān)鍵是承包商必須有較高的合同管理水平，尤其是索賠管理水平，能夠制定出切實可行的索賠方案。因此，承包商必須要有合同管理方面的人才和現(xiàn)代化的管理方法，科學地進行施工管理，系統(tǒng)地對資料進行歸類存檔，正確、恰當?shù)鼐帉懰髻r報告，策略地進行索賠談判。
(三)索賠的原因
導致承包商實施工程的費用增加和造成工期延誤主要原因是：
1．施工條件變化
在土木工程施工中，盡管在開始施工前承包商已分析了地質(zhì)勘察資料，并且也進行了現(xiàn)場實地考察，但施工現(xiàn)場條件，尤其是現(xiàn)場地質(zhì)條件，很難準確無誤地發(fā)現(xiàn)全部的問題，而這些問題一旦出現(xiàn)，會對合同價格和合同工期產(chǎn)生較大影響。經(jīng)常遇到的施工條件變化包括：
(1)不利的外界障礙和條件。如無法合理預見的地下水、地質(zhì)斷層等；
(2)發(fā)現(xiàn)化石、古跡等；
(3)發(fā)生不可抗力事件，如洪水、地震等自然災害。
2．工程師方面的原因
工程師在實施項目過程中：利用施工承包合同及咨詢服務合同賦予他的權(quán)力，承擔監(jiān)督和服務的角色。他必須監(jiān)督承包商按合同規(guī)定實施項目，同時，需要在各方面協(xié)助承包商順利完成項目。因此，工程師的言行，也是承包商提出索賠的主要原因，現(xiàn)列舉如下：
(1)未能按時向承包商提供施工所需圖紙。
(2)提供不正確的數(shù)據(jù)。
(3)工程師的指示。如指示承包商進行合同規(guī)定之外的勘探、試驗、剝露，指示暫停施工等。
(4)工程變更。有的變更工作必須在工程師發(fā)布變更指示后馬上實施，有的則在確定變更工作的費率或價格后再實施。
3、業(yè)主方面的原因
(1)業(yè)主的風險，如戰(zhàn)爭、叛亂、*等。
(2)業(yè)主未能提供施工所需的足夠大的現(xiàn)場。
(3)業(yè)主違約。如沒有及時向承包商支付已完成工程的款項，或因某種原因提出終止合同等。
4．合同本身的原因
(1)合同論述含糊不清；
(2)合同規(guī)定為其他承包商提供服務；
(3)合同額增減超過15％；
(4)法律法規(guī)的變化、貨幣及匯率的變化。
例15．在下述索賠原因中，屬業(yè)主方面原因的是( )。
A．發(fā)生不可抗力事件，如戰(zhàn)爭等
B．提供不正確的數(shù)據(jù)
C．未及時支付已完工程款項
D．沒有施工所需足夠大的現(xiàn)場
E．合同論述含糊不清
答案：CD
(四)索賠的分類
施工索賠的分類方法很多，僅介紹幾種常用的分類。
l。按發(fā)生索賠的原因分類
在每一項承包商提出的索賠中，必須明確指出索賠產(chǎn)生的原因。根據(jù)國際工程承包的實踐具體劃分索賠類型如下：
(1)工程變更索賠，
(2)不利自然條件和人為障礙索賠；
(3)加速施工索賠；
(4)施工圖紙延期交付索賠；