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2019一級建造師工程法規(guī)知識考點(diǎn):建設(shè)工程代理制度
考點(diǎn) 7:代理的概念與種類
1. 代理人在被代理權(quán)限范圍內(nèi),以被代理名義與第三人實(shí)施的法律行為,而行為后果由被代理人承擔(dān)的法律制度。代理涉及三方當(dāng)事人。
2. 代理人實(shí)施代理行為時(shí)有獨(dú)立進(jìn)行意思表示的權(quán)利。
3. 代理的主要種類。(1)委托代理,也叫做意定代理,任意代理,適用于完全民事行為能力的自然人、法人和其他組織。(2)法定代理。限制民事行為能力人和
無民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他(她)的法定代理人。
考點(diǎn) 8:建設(shè)工程代理行為的設(shè)立與終止
1. 并不是所有的活動(dòng)都能代理,比如,建設(shè)工程的承包活動(dòng)不能委托代理
2. 不是所有的代理活動(dòng)都需要法定的代理資格。即便是訴訟代理人,也未必需要法定的代理資格。但是,某些建設(shè)工程的代理活動(dòng)必須具有特定的資格,比如招標(biāo)代理企業(yè),監(jiān)理企業(yè)。
3. 并不是所有的代理活動(dòng)都需要采用書面形式。代理可以可以口頭形式,可以書面形式。
5 種情況會導(dǎo)致委托代理終止:(1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;(3)代理人喪失民事行為能力;(4)
代理人死亡或者被代理人死亡;(5)作為被代理人或者代理人的法人終止。注意:喪失民事行為能力并不會導(dǎo)致委托代理終止。在委托代理中,代理人和被代理人都可以隨時(shí)解除合同,但是如果造成損失,需賠償損失。
考點(diǎn) 9:代理人轉(zhuǎn)代理的規(guī)定
代理人需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的,應(yīng)當(dāng)取得被代理人的同意或者追認(rèn)。轉(zhuǎn)委托代理經(jīng)被代理人同意或者追認(rèn)的,被代理人可以就代理事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人,代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托代理未經(jīng)被代理人同意或者追認(rèn)的,代理人應(yīng)當(dāng)對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任,但是在緊急情況下代理人為了維護(hù)被代理人的利益需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的除外。
考點(diǎn) 10:無權(quán)代理與表見代理
1. 無權(quán)代理。(1)自始未得到授權(quán);(2)超越代理權(quán);
(3)代理權(quán)已經(jīng)終止。無權(quán)代理行為是一種效力待定的行為,其是否有效取決于被代理人是否追認(rèn)。
2. 表見代理。1)是無權(quán)代理;2)無需追認(rèn),對于被代理人直接有效,被代理人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。構(gòu)成要件:1)客觀條件——存在足以使相對人相信被代理人有代理權(quán)的事實(shí)或理由;2)本人存在過失;3)
主觀條件——相對人為善意。
考點(diǎn) 11:代理中的各種問題以及相應(yīng)的責(zé)任
(誰的過錯(cuò)誰承擔(dān),共同過錯(cuò),則承擔(dān)連帶責(zé)任)
1. 代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。
2. 第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。
3. 代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
2019一級建造師工程法規(guī)知識考點(diǎn):建設(shè)工程代理制度
考點(diǎn) 7:代理的概念與種類
1. 代理人在被代理權(quán)限范圍內(nèi),以被代理名義與第三人實(shí)施的法律行為,而行為后果由被代理人承擔(dān)的法律制度。代理涉及三方當(dāng)事人。
2. 代理人實(shí)施代理行為時(shí)有獨(dú)立進(jìn)行意思表示的權(quán)利。
3. 代理的主要種類。(1)委托代理,也叫做意定代理,任意代理,適用于完全民事行為能力的自然人、法人和其他組織。(2)法定代理。限制民事行為能力人和
無民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他(她)的法定代理人。
考點(diǎn) 8:建設(shè)工程代理行為的設(shè)立與終止
1. 并不是所有的活動(dòng)都能代理,比如,建設(shè)工程的承包活動(dòng)不能委托代理
2. 不是所有的代理活動(dòng)都需要法定的代理資格。即便是訴訟代理人,也未必需要法定的代理資格。但是,某些建設(shè)工程的代理活動(dòng)必須具有特定的資格,比如招標(biāo)代理企業(yè),監(jiān)理企業(yè)。
3. 并不是所有的代理活動(dòng)都需要采用書面形式。代理可以可以口頭形式,可以書面形式。
5 種情況會導(dǎo)致委托代理終止:(1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;(3)代理人喪失民事行為能力;(4)
代理人死亡或者被代理人死亡;(5)作為被代理人或者代理人的法人終止。注意:喪失民事行為能力并不會導(dǎo)致委托代理終止。在委托代理中,代理人和被代理人都可以隨時(shí)解除合同,但是如果造成損失,需賠償損失。
考點(diǎn) 9:代理人轉(zhuǎn)代理的規(guī)定
代理人需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的,應(yīng)當(dāng)取得被代理人的同意或者追認(rèn)。轉(zhuǎn)委托代理經(jīng)被代理人同意或者追認(rèn)的,被代理人可以就代理事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人,代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托代理未經(jīng)被代理人同意或者追認(rèn)的,代理人應(yīng)當(dāng)對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任,但是在緊急情況下代理人為了維護(hù)被代理人的利益需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的除外。
考點(diǎn) 10:無權(quán)代理與表見代理
1. 無權(quán)代理。(1)自始未得到授權(quán);(2)超越代理權(quán);
(3)代理權(quán)已經(jīng)終止。無權(quán)代理行為是一種效力待定的行為,其是否有效取決于被代理人是否追認(rèn)。
2. 表見代理。1)是無權(quán)代理;2)無需追認(rèn),對于被代理人直接有效,被代理人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。構(gòu)成要件:1)客觀條件——存在足以使相對人相信被代理人有代理權(quán)的事實(shí)或理由;2)本人存在過失;3)
主觀條件——相對人為善意。
考點(diǎn) 11:代理中的各種問題以及相應(yīng)的責(zé)任
(誰的過錯(cuò)誰承擔(dān),共同過錯(cuò),則承擔(dān)連帶責(zé)任)
1. 代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。
2. 第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。
3. 代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
2019一級建造師工程法規(guī)知識考點(diǎn):建設(shè)工程債權(quán)制度
考點(diǎn) 16:債權(quán)物權(quán)是支配權(quán),債權(quán)是請求權(quán)。債權(quán)具有相對性,而物權(quán)具有絕對性。債權(quán)相對性歸結(jié)為如下三個(gè)方面:
(1)債權(quán)主體的相對性;(2)債權(quán)內(nèi)容的相對性;(3) 債權(quán)責(zé)任的相對性。
一、合同:是債發(fā)生的最主要,最普遍的依據(jù)。
二、侵權(quán)。建筑物脫落、墜落造成他人損害,所有人、 管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯(cuò)的,應(yīng)當(dāng)承 擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。建筑物倒塌造成他人損害的,由建設(shè)單 位與施工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。從建筑物中拋擲物品或 者從建筑物上墜落的物品造成他人損害,難以確定具 體侵權(quán)人的,除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外,由可 能加害的建筑物的使用人給予補(bǔ)償。
三、無因管理。沒有義務(wù)去做,自己主動(dòng)做了之后, 別人收益而自己受損,可以向受益人追償。 四、不當(dāng)?shù)美?。意外之?cái),應(yīng)該返還。
2019一級建造師工程法規(guī)知識考點(diǎn):建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)制度
考點(diǎn)17:知識產(chǎn)權(quán)的對象和法律特征
一、知識產(chǎn)權(quán)是權(quán)利人依法就下列客體享有的專有的權(quán)利:(1)作品;(2)發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì);(3)商標(biāo);(4)地理標(biāo)志;(5)商業(yè)秘密;(6)集成電路布圖設(shè)計(jì);(7)植物新品種;(8)法律規(guī)定的其他客體。知識產(chǎn)權(quán)可分為兩大類:著作權(quán),包括鄰接權(quán);工業(yè)產(chǎn)權(quán)。《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》中的工業(yè)產(chǎn)權(quán)是最廣義的工業(yè)產(chǎn)權(quán)。
二、知識產(chǎn)權(quán)的法律特征:(1)財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)的雙重屬性。(2)專有性,即具有絕對的排他性。(3)地域性。(4)期限性。
考點(diǎn)18:專利權(quán)1.保護(hù)的對象:(1)發(fā)明。是指產(chǎn)品,方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。(2)實(shí)用新型。是對產(chǎn)品的形狀,構(gòu)造或者結(jié)合所提出的適用于實(shí)用的技術(shù)方案。(3)外觀設(shè)計(jì)。授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型,應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日前6個(gè)月內(nèi),有下列情形之一的,不喪失新穎性:①在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的;②在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的;③他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。授予外觀設(shè)計(jì)專利權(quán),首先應(yīng)該具有新穎性,富有美感和適于工業(yè)應(yīng)用。
2.發(fā)明的期限為20年,實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的為10年,均從申請日計(jì)算。
3.專利申請和審批:(1)初步審查和公布申請。申請日起滿18個(gè)月即行公布。(2)實(shí)質(zhì)審查。發(fā)明專利自申請日起3年內(nèi)提出。(3)專利權(quán)的授予。所有專利權(quán)自公告之日起生效。
考點(diǎn)19:商標(biāo)權(quán)商標(biāo)專用權(quán)是指商標(biāo)所有人對注冊商標(biāo)所享有的具體權(quán)利。同其他知識產(chǎn)權(quán)不同,商標(biāo)專用權(quán)的內(nèi)容只包括財(cái)產(chǎn)權(quán),商標(biāo)設(shè)計(jì)者的人身權(quán)受著作權(quán)法保護(hù)。商標(biāo)專用權(quán)包括使用權(quán)和禁止權(quán)兩個(gè)方面。商標(biāo)注冊的審查和批準(zhǔn):(1)初步審定和公告。(2)異議。對于初步審定的商標(biāo),自公告之日起3個(gè)月內(nèi)可以提出異議。(3)核準(zhǔn)注冊。注冊商標(biāo)的有效期為10年,自核準(zhǔn)注冊之日起計(jì)算。注冊商標(biāo)有效期滿,需要繼續(xù)使用的,應(yīng)當(dāng)在期滿前12個(gè)月內(nèi)申請續(xù)展注冊;在此期間未能提出申請的,可以給予6個(gè)月的寬展期。考點(diǎn)20:著作權(quán)在我國,它等同于版權(quán)。
二、著作權(quán)的客體:1.文字作品;2.建筑作品;3.圖形作品;4.軟件。
三、著作權(quán)的主體包括:
1.單位作品:標(biāo)書、招標(biāo)文件。著作權(quán)完全歸單位所有。
2.職務(wù)作品:一般情況下,職務(wù)作品的著作權(quán)歸作者。可是,如果作者是利用單位的物質(zhì)條件創(chuàng)作,并且由單位承擔(dān)責(zé)任,則單位擁有著作權(quán),作者僅擁有署名權(quán)。3.委托作品:有約定的,按照約定。未約定的,著作權(quán)屬于受托人。四、著作權(quán)的保護(hù)期:(1)作者的署名權(quán),修改權(quán),保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。(2)公民的作品,其發(fā)表權(quán),使用權(quán)和獲得報(bào)酬的權(quán)利為作者終生以及死后的50年(12月31日結(jié)束)。(3)單位的作品,其發(fā)表權(quán),使用權(quán)和獲得報(bào)酬的權(quán)利從首次發(fā)表之日開始計(jì)算,到50年后的12月31日結(jié)束。但作品自創(chuàng)作50年內(nèi)未發(fā)表的,不再保護(hù)。
五、軟件著作權(quán)。軟件的著作權(quán)屬于軟件開發(fā)者。接受他人委托開發(fā)的軟件,其著作權(quán)的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定;無書面合同或者合同未作明確約定的,其著作權(quán)由受托人享有