2018年司法考試《刑法》考點分析：構(gòu)成要件符合性

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    2018年司法考試《刑法》考點分析：構(gòu)成要件符合性
    第三講 構(gòu)成要件符合性
    上篇　刑法總則——第三講　構(gòu)成要件符合性
    【本節(jié)聚焦】
    構(gòu)成要件符合性是指犯罪客觀要件。主要包括危害行為、危害結(jié)果、危害結(jié)果與危害行為之間的因果關(guān)系。不作為犯罪的成立要件和因果關(guān)系的判斷是本節(jié)的重點。
    【知識點結(jié)構(gòu)】
    
    一、不作為犯罪
    1.不作為犯罪的要件：(1)行為人負(fù)有實施特定積極行為的具有法律性質(zhì)的義務(wù)(行為人具有保證人地位);(2)行為人具有作為可能性;(3)作為行為具有結(jié)果回避可能性。
    保證人的分類
    
    2.純正的不作為犯(遺棄罪，只有不作為一種方式)和不純正的不作為犯(故意殺人罪，有作為和不作為兩種方式)
    注意：有些犯罪是作為與不作為的結(jié)合。例如暴力抗稅。
    3.故意犯罪、過失犯罪、過當(dāng)?shù)姆佬l(wèi)行為都能成為作為義務(wù)的來源。
    4.對于自危行為，法定監(jiān)護(hù)人外的其他人沒有救助義務(wù)。
    【知識點運用】
    

【例題】甲將6歲的侄子乙?guī)С鋈ネ嫠?。由于疏于照顧，乙被丙開車撞倒?？吹揭业乖谘粗校紫耄骸胺凑芯戎x務(wù)，我就不用管了?！庇捎诩纂x去、丙逃逸，乙死亡。甲構(gòu)成犯罪嗎？     【提示】本案中，甲、丙都具有保證人地位。丙是創(chuàng)設(shè)危險的人，甲是沒有創(chuàng)設(shè)危險，但具有保護(hù)、救助法益的法律義務(wù)的特定的人。
	『正確答案』甲構(gòu)成不作為犯罪。

【例題】甲在車間工作時，不小心使一根鐵鉆刺入乙的心臟，甲沒有立即將乙送往醫(yī)院而是逃往外地。醫(yī)院證明，即使將乙送往醫(yī)院，乙也不可能得到救治。甲不送乙就醫(yī)的行為構(gòu)成不作為犯罪嗎？     【提示】只有當(dāng)行為人履行作為義務(wù)可以避免結(jié)果發(fā)生時，其不作為才可以成立犯罪。即：如果這個不作為行為并未產(chǎn)生現(xiàn)實的法益侵害風(fēng)險，則不成立犯罪。
	『正確答案』甲不構(gòu)成不作為犯罪，因為即使甲作為也不具有結(jié)果回避的可能性。

【例題·單選題】關(guān)于不作為犯罪的判斷，下列哪一選項是錯誤的？（?。?014-2-5）     A.小偷翻墻入院行竊，被護(hù)院的藏獒圍攻。主人甲認(rèn)為小偷活該，任憑藏獒撕咬，小偷被咬死。甲成立不作為犯罪     B.乙殺丙，見丙痛苦不堪，心生悔意，欲將丙送醫(yī)。路人甲勸阻乙救助丙，乙遂離開，丙死亡。甲成立不作為犯罪的教唆犯     C.甲看見兒子乙（8周歲）正掐住丙（3周歲）的脖子，因忙于炒菜，便未理會。等炒完菜，甲發(fā)現(xiàn)丙已窒息死亡。甲不成立不作為犯罪     D.甲見有人掉入偏僻之地的深井，找來繩子救人，將繩子的一頭扔至井底后，發(fā)現(xiàn)井下的是仇人乙，便放棄拉繩子，乙因無人救助死亡。甲不成立不作為犯罪

『正確答案』C     『答案解析』本題考核不作為犯罪。     選項A說法正確。小偷翻墻入院行竊，主人有權(quán)進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，包括利用寵物撕咬進(jìn)行阻止。但是，正當(dāng)防衛(wèi)不得超過必要的限度，對僅僅只是意圖侵犯財產(chǎn)的盜竊犯，顯然不能放任寵物將小偷咬死。甲作為藏獒的主人，能夠制止藏獒的撕咬而不制止，導(dǎo)致小偷被咬死，成立不作為犯罪。     選項B說法正確。由于乙的先行行為，致使丙的生命安全處于危險狀態(tài)，此時乙對丙負(fù)有救助義務(wù)，乙能夠救助而不救助，導(dǎo)致丙死亡，成立不作為犯罪。因之前乙已實施積極的殺人行為，因而只須定一個故意殺人罪，無需數(shù)罪并罰。乙之所以放棄救助丙，是因為路人的甲勸阻，因而，就乙的不作為而言，甲與其構(gòu)成共同犯罪，甲屬教唆犯。     選項C說法錯誤。對于8周歲的乙，監(jiān)護(hù)人甲對其具有法律上的監(jiān)護(hù)義務(wù)，對其實施的危害行為具有阻止的義務(wù)。甲看見乙掐住丙的脖子，本應(yīng)阻止乙的危害行為，但卻未予理會，致使丙窒息而亡，因此成立不作為犯罪。     選項D說法正確。乙掉落深井，此時甲對乙并無法律上的救助義務(wù)，因此甲不成立不作為犯。另外，如果甲在拉繩子過程中發(fā)現(xiàn)是仇人乙而放手致其高處墜落致死，則成立作為的故意殺人罪。

    二、持有型犯罪：故意持有。
    三、刑法上的因果關(guān)系
    表3 刑法上的因果關(guān)系
    

概念	內(nèi)容	難點突破
刑法上的因果關(guān)系與哲學(xué)上的因果關(guān)系	刑法上的因果關(guān)系是指刑法上的危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系	前者是后者的一類
研究刑法上的因果關(guān)系的意義	確定行為人是否需要對危害結(jié)果負(fù)刑法上的責(zé)任（規(guī)范判斷）	歸責(zé)。誰（哪個行為）應(yīng)當(dāng)為危害結(jié)果負(fù)責(zé)？應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)的危害行為即與危害結(jié)果之間具有刑法上的因果關(guān)系
條件說與因果關(guān)系的中斷	條件說加禁止溯及理論	“因果關(guān)系中斷”理論的實質(zhì)是將某些自然意義上的因果關(guān)系從因果關(guān)系中排除出去，不再認(rèn)為這些行為與結(jié)果具有刑法上的因果關(guān)系
判斷因果關(guān)系的三要素	存在介入因素：     （1）行為人的行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的可能性的大??；     （2）介入情況的異常性大??；     （3）介入情況對結(jié)果發(fā)生作用的大小	（1）原則：如果無論有無前行為，后行為都會合法則（即合乎規(guī)律）地導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，那么可以直接認(rèn)定后行為才與結(jié)果具有因果關(guān)系。     （2）例外：如果后行為是前行為必然或者通常會導(dǎo)致的行為，則因果關(guān)系并不中斷

    表4 因果關(guān)系判斷流程(思路)圖
    
    【說明】所謂中斷與否，是指前行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系是否中斷。
    

【例題】甲殺乙后又后悔了，背上乙就去醫(yī)院。但是醫(yī)院離得非常遠(yuǎn)，乙因為失血過多而死亡，乙的死亡與甲的殺人行為有無因果關(guān)系?     【提示】介入因素應(yīng)該是指某種突發(fā)的、獨立的因素，例如忽然地震了，被害人自殺了等。路程遙遠(yuǎn)是一種客觀現(xiàn)象，不能算是介入因素。
	『正確答案』乙的死亡與甲的殺人行為有因果關(guān)系。

【例題·單選題】關(guān)于因果關(guān)系的判斷，下列哪一選項是正確的？（?。?014-2-6）     A.甲傷害乙后，警察趕到。在警察將乙送醫(yī)途中，車輛出現(xiàn)故障，致乙長時間得不到救助而亡。甲的行為與乙的死亡具有因果關(guān)系     B.甲違規(guī)將行人丙撞成輕傷，丙昏倒在路中央，甲駕車逃竄。1分鐘后，超速駕駛的乙發(fā)現(xiàn)丙時已來不及剎車，將丙軋死。甲的行為與丙的死亡沒有因果關(guān)系     C.甲以殺人故意向乙開槍，但由于不可預(yù)見的原因?qū)е卤袕椛硗?。甲的行為與丙的死亡沒有因果關(guān)系     D.甲向乙的茶水投毒，重病的乙喝了茶水后感覺更加難受，自殺身亡。甲的行為與乙的死亡沒有因果關(guān)系

『正確答案』D     『答案解析』本題考核因果關(guān)系。刑法上的因果關(guān)系，是危害行為與危害結(jié)果之間的一種引起與被引起的關(guān)系。在行為人的行為介入了第三者或被害人的行為而導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的場合，要判斷某種結(jié)果是否是行為人的行為所造成時，應(yīng)當(dāng)考慮行為人的行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的可能性的大小、介入情況的異常性大小以及介入情況對結(jié)果發(fā)生作用的大小。     選項A錯誤。甲傷害乙，導(dǎo)致乙的生命處于危險狀態(tài)。后在警察將乙送醫(yī)途中車輛出現(xiàn)故障，該介入因素是異常的，阻斷了甲傷害致乙死亡的因果關(guān)系，乙的死亡結(jié)果是由于車輛出現(xiàn)故障長期得不到救助所致。因此，乙的死亡結(jié)果與甲的傷害行為之間不具有因果關(guān)系。     選項B錯誤。在公路上，車輛往來屬于正?，F(xiàn)象，倒在路中央的丙被過路車輛碾壓的可能性極高。而丙昏倒在路中央是甲造成的，因此是甲的行為導(dǎo)致丙處于高度危險中，即使乙車超速，此介入因素也不具有異常性。因此，甲的行為與丙的死亡結(jié)果之間具有因果關(guān)系。     選項C錯誤。因果關(guān)系是對犯罪行為與危害結(jié)果之間客觀上是否存在引起與被引起關(guān)系的判斷，與行為人主觀上是否預(yù)見、能否預(yù)見沒有關(guān)系，只要犯罪行為與危害結(jié)果之間客觀上存在引起與被引起的關(guān)系，即使是由于行為人無法預(yù)見的原因引起的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為存在因果關(guān)系。選項C中，甲以殺人故意開槍，客觀上導(dǎo)致丙中彈身亡，即使是由于不可預(yù)見的原因引起的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為存在因果關(guān)系。     選項D正確。乙的死亡結(jié)果是乙的自殺行為直接所致，而非甲的投毒行為直接所致。也就是說乙自殺行為的介入阻斷了甲的行為與乙死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系。因此，甲的投毒行為與乙的死亡結(jié)果之間沒有因果關(guān)系。