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2018年國(guó)家司法考試《憲法》考點(diǎn)：憲法基本理論
第一章 憲法基本理論
第一節(jié) 憲法的概念
一、憲法的詞源
1.中國(guó)古代的憲法有三種含義：
(1)憲法是和其他的法律是一樣的，就是指一般的法律;(2)一般法律的基本法的含義;(3)指法律的頒布制定。
2.西方的憲法
(1)古希臘的是城邦國(guó)家的組織和活動(dòng)原則的法律;(2)古羅馬是作為皇帝的敕令;(3)英國(guó)是用來(lái)標(biāo)志國(guó)王和其他階層之間生活關(guān)系的法律。
3.近代意義的憲法，19世紀(jì)80年代在中國(guó)有了近代憲法的意義。
法是一個(gè)統(tǒng)稱，憲法是其中一門具體的法，它具有法的共性。這些共同特征就是：它們都是代表統(tǒng)治階級(jí)的意志;都是由國(guó)家制定或者認(rèn)可的，具有國(guó)家強(qiáng)制力的行為規(guī)范;都是通過(guò)對(duì)社會(huì)關(guān)系參加者的權(quán)利義務(wù)的確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展來(lái)形成對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序，是統(tǒng)治階級(jí)治理國(guó)家的重要工具;憲法規(guī)范的內(nèi)容取決于相應(yīng)社會(huì)的物質(zhì)生活條件。
二、憲法的特征：憲法是國(guó)家根本法;憲法是國(guó)家公民權(quán)利保證書(shū);憲法是民主事實(shí)法律化的基本形式。
(一)憲法是國(guó)家根本法：
(1)憲法規(guī)定的是國(guó)家的根本制度、根本任務(wù)的重大問(wèn)題;
(2)憲法具有最高法律效力，體現(xiàn)在：憲法是制定普通法律的依據(jù);憲法是一切國(guó)家機(jī)關(guān)、一切社會(huì)組織和一切公民個(gè)人都必須遵守的最高的行為規(guī)則;
全國(guó)各族人民、一切國(guó)家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織，都必須以憲法為根本的活動(dòng)準(zhǔn)則，并且負(fù)有維護(hù)憲法尊嚴(yán)、保證憲法實(shí)施的職責(zé)。
國(guó)家維護(hù)社會(huì)主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)。
一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸
例1：憲法附則是指憲法對(duì)于特定事項(xiàng)需要特殊規(guī)定而作出的附加條款。下列關(guān)于憲法附則的表述哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(2002年試卷一第7題)
A.附則是憲法的一部分，因而其法律效力當(dāng)然應(yīng)與一般條款相同
B.附則是憲法的特定條款，因而僅對(duì)特定事項(xiàng)具有法律效力
C.附則是憲法的臨時(shí)條款，因而僅在特定的時(shí)限內(nèi)具有法律效力
D.附則是憲法的特別條款，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，因而其法律效力高于憲法一般條款
答案：D。
解析：憲法附則是指憲法對(duì)于特定事項(xiàng)需要特殊規(guī)定而作出的附加條款，其名稱有暫行條款、過(guò)渡條款、特別條款、臨時(shí)條款等等。由于附則是憲法的一部分，因而其法律效力當(dāng)然也應(yīng)該與憲法的一般條文相同，因此A項(xiàng)正確。同時(shí)，其法律效力還有兩大特點(diǎn)：一是特定性，即附則只對(duì)特定的條文或者事件適用，因此B項(xiàng)正確;二是臨時(shí)性，即附則只對(duì)特定的時(shí)間或者情況適用，有時(shí)間限制，一旦時(shí)間屆滿或情況發(fā)生變化，其法律效力自然應(yīng)當(dāng)終止，因此C項(xiàng)正確。D項(xiàng)表述正好與A項(xiàng)相反，故為應(yīng)選項(xiàng)。
例2：憲法具有最高法律效力。憲法的最高法律效力主要包括以下哪些方面的含義?(2002年試卷一第38題)
A.憲法是制定普通法律的依據(jù)，任何普通法律、法規(guī)都不得與憲法相抵觸
B.憲法是一切國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和全體公民的最高行為準(zhǔn)則
C.在制定和修改程序上，憲法比其他法律的要求更加嚴(yán)格
D.在內(nèi)容上，憲法規(guī)定國(guó)家最根本、最重要的問(wèn)題
答案AB。
解析：《憲法》序言規(guī)定：“本憲法規(guī)定了國(guó)家的根本制度與根本任務(wù)，是國(guó)家的根本大法，具有最高的法律效力。全國(guó)各族人民、一切國(guó)家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織，都必須以憲法為根本的活動(dòng)準(zhǔn)則……?！?BR> 第5條規(guī)定：“……一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵除。一切國(guó)家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織都必須遵守憲法和法律?！按思磻椃ㄗ罡叻尚ЯΦ捏w現(xiàn)。
憲法的最高法律效力主要包括兩個(gè)方面的含義：一是憲法是制定法律、法規(guī)的依據(jù)，任何法律、法對(duì)都不得與憲法的原則、精神相違背;二是憲法是一切國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和全體公民的最高行為準(zhǔn)則。因此，為A、B應(yīng)選項(xiàng)。CD與憲法具有最高效力共同決定了憲法的根本地位，處于同一平面，不存在誰(shuí)包括誰(shuí)的問(wèn)題。
(3)在制定和修改程序上，憲法比其他法律更加嚴(yán)格：
制定的主體是特定的主體(我國(guó)是憲法起草委員會(huì));
通過(guò)的時(shí)候也要嚴(yán)格，普通法律的通過(guò)是立法機(jī)關(guān)的半數(shù)以上代表通過(guò)即可，憲法的通過(guò)必須是制憲機(jī)構(gòu)或普通立法機(jī)關(guān)的絕對(duì)多數(shù)通過(guò)后才可以;
在修改程序上，能夠提出憲法修正案的主體規(guī)定非常嚴(yán)格，只有全國(guó)人大常委會(huì)和五分之一以上的全國(guó)人大代表才有權(quán)提出憲法修正案;一般題目會(huì)設(shè)干擾項(xiàng)，如：中共中央能不能提?大會(huì)主席團(tuán)可不可以提?現(xiàn)在，我國(guó)修憲實(shí)際上慣例是中共中央提出建議，但它無(wú)權(quán)向全國(guó)人大直接提出修正案，其建議可以提到常委會(huì)討論，然后經(jīng)由常委會(huì)提到全國(guó)人大。
憲法修正案的通過(guò)程序也非常嚴(yán)格，普通法律是立法機(jī)關(guān)過(guò)半數(shù)代表通過(guò)即可，，而不用1/2以上多數(shù)。但是憲法要全國(guó)人大全體代表絕對(duì)多數(shù)(2/3以上多數(shù))通過(guò)后才可以通過(guò)。干擾項(xiàng)前后均可設(shè)，前邊比如說(shuō)由全國(guó)人大出席會(huì)議的代表，請(qǐng)注意全體代表同出席會(huì)議的代表是不一樣的;后邊可以設(shè)2/3多數(shù)，憲法中規(guī)定的是“2/3以上多數(shù)”。
憲法規(guī)定，比如說(shuō)全國(guó)人大制定的法律就以全國(guó)人大全體代表的過(guò)半數(shù)通過(guò)國(guó)為1/2以上多數(shù)涉及到一個(gè)法律的本數(shù)問(wèn)題
根據(jù)我國(guó)憲法的規(guī)定，下列選項(xiàng)中哪些是可以提出憲法修改有效議案的主體?(2000年試卷一第51題)
A.全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)
B.全國(guó)人民代表大會(huì)的一個(gè)代表團(tuán)
C.1/5以上的全國(guó)人民代表大會(huì)代表
D.全國(guó)人民代表大會(huì)主席團(tuán)
答案：AC。
(二)憲法是國(guó)家公民權(quán)利保證書(shū)，列寧說(shuō)過(guò)：“憲法就是一張寫(xiě)著人民權(quán)利的紙”。
3.憲法是民主事實(shí)法律化的基本形式
不管是社會(huì)主義的憲法還是資本主義的憲法，其產(chǎn)生、內(nèi)容、發(fā)展都與民主有緊密地聯(lián)系。
三、憲法的本質(zhì)，教材中說(shuō)憲法是社會(huì)政治力量對(duì)比關(guān)系的集中體現(xiàn)。
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