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2018年國家司法考試四卷案例分析題卷(6)
【案情】：
被告人吳某，男，33歲，個體工商戶。2004年11月與其隔壁開雜貨店的張某、田某夫婦發(fā)生糾紛，將張某頭部顱骨打傷，因搶救無效死亡;田某受輕微傷。在偵查階段，田某委托訴訟代理人向公安機關提出賠償要求，經調解，由吳某一次性付給田某人民幣5萬元。人民檢察院對吳某以故意傷害罪向中級人民法院提起公訴。此時田某同時向人民法院提起了附帶民事訴訟，人民法院受理了該案。附帶民事訴訟的原告田某要求被告人吳某賠償因犯罪行為造成自己身體傷害所支付的醫(yī)藥費5600元，張某的喪葬費 7800元，撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費52000元，精神損失費及與廠家未能簽成一份購銷合同帶來的經濟損失共計人民幣20萬元。一審人民法院組成合議庭開庭審理了此案。吳某提出審判員甲是被害人張某的侄子，要求回避。合議庭認為張某已經死亡，不是本案的當事人.故不符合刑事訴訟法規(guī)定的回避條件，駁回了吳某的回避申請。經審理，中級人民法院確認了公訴機關指控吳某的犯罪事實，支持了田某的部分賠償請求，判決吳某賠償田某人民幣8萬元。田某不服，以判決賠償數額過少為由，向上級人民法院提起上訴。上級人民法院在審理過程中進行了調解，但雙方未達成一致意見，于2004年3月作出裁定駁回上訴，維持原判。由于吳某支付5萬元后無力繼續(xù)履行賠償義務，吳某父母為其向附帶民事訴訟原告人支付了剩余的3萬元人民幣。
【問題】：
1.田某是否具有附帶民事訴訟的原告資格?為什么?
【正確答案】：
具有。田某作為被害人張某的近親屬，并且她本身也是被害人有權提起附帶民事訴訟。
【解析】：
《刑事訴訟法》第77條第1款規(guī)定：“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質損失的，在刑事訴訟過程中，有權提起附帶民事訴訟?！碧锬骋騾悄车姆缸镄袨槭茌p微傷，造成醫(yī)療費等物質損失，有權提起附帶民事訴訟。《刑訴解釋》第84條第1款規(guī)定：“人民法院受理刑事案件后，可以告知因犯罪行為遭受物質損失的被害人(公民、法人和其他組織)，已死亡被害人的近親屬、無行為能力或者限制行為能力被害人的法定代理人，有權提起附帶民事訴訟。”田某作為被害人張某的近親屬，有權對吳某的犯罪行為造成張某死亡的物質損失提起附帶民事訴訟。
2.田某委托訴訟代理人的時間是否符合法律規(guī)定?為什么?
【正確答案】：
不符合法律規(guī)定。田某作為附帶民事訴訟當事人。不能在偵查階段委托訴訟代理人。
【解析】：
田某在偵查階段不能委托訴訟代理人。公訴案件附帶民事訴訟的當事人，自案件移送審查起訴之日起才有權委托訴訟代理人。
《刑事訴訟法》第40條第1款規(guī)定：“公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權委托訴訟代理人?！碧锬持荒茉谌嗣駲z察院審查起訴之日起委托訴訟代理人。
3.田某在公安機關調解并接受了被告人吳某的給付后，是否可以再向法院提起附帶民事訴訟?
【正確答案】：
可以。調解不具有法律拘束力，不能阻卻田某提起訴訟。
【解析】：
《刑訴解釋》第90條規(guī)定：“在偵查、預審、審查起訴階段，有權提起附帶民事訴訟的人向公安機關、人民檢察院提出賠償要求，已經公安機關、人民檢察院記錄在案的，刑事案件起訴后，人民法院應當按附帶民事訴訟案件受理;經公安機關、人民檢察院調解，當事人雙方達成協(xié)議并已給付，被害人又堅持向法院提起附帶民事訴訟的，人民法院可以受理。”盡管吳某已給付賠償金，田某仍可向人民法院提起附帶民事訴訟。
4.田某的訴訟請求哪些是合理的?哪些是不符合法律規(guī)定的?請說明理由。
【正確答案】：
(1)對醫(yī)藥費、喪葬費、撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費的賠償請求符合法律規(guī)定，因為它們都屬于因犯罪行為帶來的物質損失，可以作為附帶民事訴訟的訴訟標的。
(2)對精神損失費的訴訟請求不符合法律規(guī)定。因為附帶民事訴訟不以精神損失費為訴訟標的。
(3)對未簽成購銷合同的損失的訴訟請求也不符合法律規(guī)定。因為物質損失包括已經遭受的實際損失和必然遭受的損失，經濟合同的損失不符合這兩類。
【解析】：
(1)田某對醫(yī)藥費、喪葬費、撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費的賠償請求符合法律規(guī)定?！缎淌略V訟法》第?7條第1款規(guī)定：“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質損失的，在刑事訴訟過程中，有權提起附帶民事訴訟?！倍t(yī)藥費、喪葬費、撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費都屬于因犯罪行為而遭受的物質損失。(2)對精神損失費的訴訟請求不符合法律規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于刑事訴訟范圍問題的規(guī)定》第1條第1款規(guī)定：“因人身權利受到犯罪侵犯而遭受物質損失或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質損失的，可以提起附帶民事訴訟。對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理?！?3)對未簽成購銷合同的損失的訴訟請求也不符合法律規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于刑事附帶民事訴訟范圍的規(guī)定》第2條規(guī)定：“被害人因犯罪行為遭受的物質損失，是指被害人因犯罪行為已經遭受的實際損失和必然遭受的損失?！苯洕贤膿p失不是必然遭受的，而是可能的損失，屬間接損失，對此不能提起附帶民事訴訟。
5.本案中人民法院駁回吳某的回避申請是否正確?為什么?
【正確答案】：
不正確。 因為張某雖死亡，但田某與張某的侄子有姻親關系，也即存在利害關系，可能影響公正審判。
【解析】：
《刑事訴訟法》第29條規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應當自行回避，當事人及其法定代理人也有權要求他們回避：(一)是本案的當事人或者是當事人的近親屬的;(二)本人或者他的近親屬和本案有利害關系的;(三)擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的;(四)與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件的?！薄缎淌略V訟法》第82條第(二)項規(guī)定：“當事人是指被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟原告人和被告人?！彪m然張某死亡，但田某屬附帶民事訴訟的原告人，與張某的侄子有姻親關系，可能因此影響公正處理案件，所以張某的侄子應予回避。
6.二審法院是否可以對附帶民事訴訟部分進行調解?為什么?
【正確答案】：
可以，除人民檢察院提起外，附帶民事訴訟案件在審理中都可以調解。
【解析】：
《刑訴解釋》第96條第1款規(guī)定：“審理附帶民事訴訟案件，除人民檢察院提起的以外，可以調解。調解應當在自愿合法的基礎上進行。經調解達成協(xié)議的，審判人員應當及時制作調解書。調解書經雙方當事人簽收后即發(fā)生法律效力?！北景傅母綆袷略V訟是由身為被害人和被害人張某的近親屬田某提起，人民法院可以進行調解。
7.吳某父母是否可以替吳某承擔賠償責任?為什么?
【正確答案】：
可以。被告人親屬自愿，代為承擔賠償責任的，應當準許。
【解析】：
《刑訴解釋》第87條規(guī)定：“附帶民事訴訟的成年被告人，應當承擔賠償責任的，如果其親屬自愿代為承擔，應當準許?！彼员景钢校瑓悄车母改缚梢蕴嫫涑袚r償責任。刑事附帶民事訴訟要解決問題的實質是民事賠償，其性質首先是民事訴訟，因其是由于被告人的犯罪行為引起的，在刑事訴訟中提出，并在刑事訴訟中附帶解決，才具有一定特殊性。所以在賠償問題上，不同于刑法上的罪責自負原則，可以允許成年被告人的親屬承擔。
本題較為全面地考查了刑事附帶民事訴訟的程序，從附帶民事訴訟的提起到附帶民事訴訟判決的執(zhí)行，考點比較細，但都是附帶民事訴訟中應該掌握的知識點。刑事附帶民事訴訟必須把握的一個要點是附帶民事訴訟，首先是一種民事訴訟，是為了解決民事賠償問題而設立的，只是因為在刑事訴訟程序中提起和解決才具有一定的特殊性。把握好這一點，第6問和第7問即使沒有看過法條也應該能夠作出正確的答案。如同民事訴訟一樣，附帶民事訴訟可以調解，也可以由親屬代為賠償。考生在復習附帶民事訴訟時，應當把重點放在特殊性上，掌握了特殊性，其余的就應該和民事訴訟程序相同。
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