2018年國家司法考試復習資料精選(8)

字號:


    2018年司法考試報名臨近啦!小編在這里為考生們整理了2018年國家司法考試復習資料精選,希望對大家有所幫助,想了解更多消息,請關注出國留學網的及時更新哦。
    2018年國家司法考試復習資料精選(8)
    【問題1】無權代理與表見代理的區(qū)別。
    【回復】總結如下:
    

    

    狹義無權代理
    

    表見代理
    

    產生
    

    沒有代理權、超越代理權或代理權終止后的行為
    

    無權代理人使相對人有理由相信行為人有代理權。相對人負舉證責任
    

    效力
    

    待定
    

    (1)產生有權代理的效力。
    (2)借用文件的,借用人與出借人負連帶責任。
    (3)被代理人、代理人問的責任關系,另案解決
    

    被代理人
    

    有追認權。向行為人、第三人為之,在相對人撤回前行使
    

    不得以無權代理抗辯,也不得以自己沒有過失抗辯
    

    善意相對人
    

    (1)不知道代理人無權,但是可以有過錯。
    (2)善意第三人有催告權、有撤銷權
    

    惡意第三人:有催告權、無撤銷權。
    (1)善意,且沒有過錯。
    (2)善意相對人除具有狹義無權代理的催告、撤銷權外,還享有選擇權,即既可以主張無權代理,也可以主張表見代理
    

    【問題2】何為先合同義務,請舉例說明。
    【回復】先合同義務,是指在訂立合同過程中,合同成立之前所發(fā)生的,應由合同雙方當事人各自承擔的法律義務。它是建立在民法誠實信用、公平原則基礎上的一項法律義務,是誠實信用、公平原則的具體化。它主要包括合同當事人之間的互相保護、通知、保密、協作及詐欺禁止等義務。
    比如在買賣合同中,買受人明知標的物在出賣人要約的條件下自己不會買受,卻仍然出于惡意,一再以種種理由與方式與出賣人磋商,最終合同不成立,卻導致出賣人不能及時出賣標的物,間接蒙受損失。這就是違反了先合同義務。
    【問題3】犯罪客體與犯罪對象的區(qū)別。
    【回復】犯罪對象,是指刑法分則條文規(guī)定的犯罪行為所作用的客觀存在的具體人或者具體物。按照我國現行刑法理論的通說,犯罪對象是指具體犯罪行為所指向的人或事物,是犯罪客體的客觀表現,任何犯罪都有犯罪客體但卻未必有犯罪對象。
    犯罪客體是刑法所保護的社會關系,刑法懲處的就是侵害社會關系的行為,即對犯罪客體造成侵害的行為,但犯罪客體作為一種抽象的社會關系,必須通過一定的載體表現,犯罪對象是其表現形式,任何犯罪都有犯罪客體,因此從邏輯上我們應當可以得知任何犯罪都應該存在犯罪對象,因為犯罪行為不可能僅僅侵犯抽象的社會關系而不對具體的犯罪客體的表現形式造成損害。
    例如:脫逃罪沒有犯罪對象,即沒有直接侵害的具體人或物,但是有犯罪客體,即司法機關的正常管理秩序。
    【問題4】假藥和劣藥的區(qū)別。
    【回復】假藥——有下列情形之一的藥品,為假藥:
    1.藥品所含成分與國家藥品標準規(guī)定的成分不符的;
    2.以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品的。
    有下列情形之一的藥品按假藥論處:
    1.國務院藥品監(jiān)督管理部門規(guī)定禁止使用的;
    2.依照本法必須批準而未經批準生產、進口,或者依照本法必須檢驗而未經檢驗即銷售的;
    3.變質的;
    4.被污染的;
    5.使用依照本法必須取得批準文號而未取得批準文號的原料藥生產的;
    6.所標明的適應癥或者功能主治超出規(guī)定范圍的。
    劣藥——藥品成分的含量不符合國家藥品標準的,為劣藥。
    有下列情形之一的藥品,按劣藥論處
    1.未標明有效期或者更改有效期的;
    2.不注明或者更改生產批號的;
    3.超過有效期的;
    4.直接接觸藥品的包裝材料和容器未經批準的;
    5.擅自添加著色劑、防腐劑、香料、矯味劑及輔料的;
    6.其他不符合藥品標準規(guī)定的。
    【問題5】非法吸收公眾存款罪定罪和集資詐騙罪定罪的區(qū)別。
    【回復】首先,兩罪最關鍵的區(qū)別在于主觀目的不同,即是否以非法占有所募集資金為目的。集資詐騙罪的行為人主觀上是為了非法占有所募集的資金,事后不予歸還;非法吸收公眾存款罪行為人主觀上只是為了募集資金或攬存存款人的資金用于營利或經營活動,其意不在占有。如果吸存人以吸存的名義取得資金后,把占有的資金任意揮霍,用于違法活動或吃喝玩樂等高額消費,或者主要資金去向不明且不能說清用途的則構成集資詐騙罪,如果吸存人主觀上沒有占有的故意,只是因為客觀原因不能歸還存款的,仍不能客觀歸罪而認定為集資詐騙罪。
    其次,兩罪在行為實施方式上也有所不同。集資詐騙罪的行為人必須使用詐騙的方法,這是該罪的必要構成要件,非法吸收公眾存款罪非法聚集資金,表現為詐騙方法和非法集資兩種行為的結合,即表現為以存款的方式非法吸收他人資金,該罪的構成并不以欺騙方法為必要構成要件,尤其是在吸收存款或募集資金的行為目的上并沒有遮掩贏利的意圖和表現。
    再次,由于犯罪目的和客觀方面的不同導致兩罪侵犯的客體也不同,集資詐騙侵犯的客體是復雜客體,即:不僅侵犯了國家的金融秩序,而且侵犯了出資人的財產所有權;而非法吸收公眾存款罪侵犯的是單一客體,即國家的金融管理制度。