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2018年司法考試四卷綜合試題答案六
【論述題】
1.民事權(quán)利能力與民事權(quán)利有何區(qū)別?
2.簡(jiǎn)述自然人的民事權(quán)利能力與民事行為能力的聯(lián)系和區(qū)別。
3.簡(jiǎn)述宣告失蹤和宣告死亡的異同。
4.簡(jiǎn)述監(jiān)護(hù)人的職責(zé)。
5.簡(jiǎn)述撤銷失蹤宣告、死亡宣告的條件和法律后果。
6.簡(jiǎn)述自然人民事權(quán)利能力的特征。
【參考答案】
1.民事權(quán)利能力與民事權(quán)利有何區(qū)別?
答：民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事權(quán)利是指民事法律規(guī)范賦予當(dāng)事人為實(shí)現(xiàn)其利益而可以實(shí)施的行為范圍。二者的區(qū)別表現(xiàn)在：(1)權(quán)利能力是取得權(quán)利的資格和前提條件。而權(quán)利是利用這種資格和前提條件獲得的結(jié)果。(2)權(quán)利能力包括享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)兩方面的資格，而民事權(quán)利僅指權(quán)利，不包括義務(wù)。(3)權(quán)利能力與民事主體的人身不可分離，是自然人生存的必要條件，不可轉(zhuǎn)讓或拋棄;民事權(quán)利中除人身權(quán)外通常可以轉(zhuǎn)讓或拋棄，也可依法被限制、剝奪。(4)民事權(quán)利能力的內(nèi)容和范圍是由法律直接規(guī)定的，它與民事主體的個(gè)人意志無(wú)關(guān);民事權(quán)利則是民事主體按其意愿實(shí)際參加民事活動(dòng)時(shí)取得的，它反映著民事主體的個(gè)人意志。
2.簡(jiǎn)述自然人的民事權(quán)利能力與民事行為能力的聯(lián)系和區(qū)別。
答：聯(lián)系：民事權(quán)利能力是民事行為能力的前提，民事行為能力是民事權(quán)利能力實(shí)現(xiàn)的條件。區(qū)別：(1)自然人的民事權(quán)利能力依據(jù)自然人出生的法律事實(shí)而享有;民事行為能力則是基于自然人的年齡、智力和精神健康狀況確定的。(2)民事權(quán)利能力，自然人皆有之，而且一律平等;而民事行為能力，則未必人人皆有，就有者而言。其能力內(nèi)容也未必彼此相同。
3.簡(jiǎn)述宣告失蹤和宣告死亡的異同。
答：相同點(diǎn)：(1)均系對(duì)失蹤人做出的法律資格宣告。(2)均有保護(hù)失蹤人利益和兼顧相對(duì)人利益的規(guī)范目的。(3)均須被宣告人下落不明。(4)均須利害關(guān)系人提出申請(qǐng)。(5)均須人民法院確認(rèn)和官告。(6)均適用特別訴訟程序。
不同點(diǎn)：(1)宣告死亡有保護(hù)失蹤人配偶、近親屬人身、倫理和心理利益以及繼承利益的規(guī)范目的;宣告失蹤則無(wú)。(2)宣告死亡的法定失蹤期間一般為4年，特殊情況下為2年;而宣告失蹤的法定失蹤期間一律為2年。(3)宣告死亡的公告尋找期間為1年，特殊情況下為3個(gè)月;而宣告失蹤的期間均為3個(gè)月。(4)宣告死亡的法律效果在于終止失蹤人以其原住所地為中心的人身和財(cái)產(chǎn)關(guān)系;宣告失蹤僅在為失蹤人設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人。(5)宣告死亡須擬制失蹤人死亡;官告失蹤則無(wú)。(6)死亡宣告被撤銷，發(fā)生返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)婚姻關(guān)系等效果;失蹤宣告被撤銷則無(wú)此法律效果。
4.簡(jiǎn)述監(jiān)護(hù)人的職責(zé)。
答：監(jiān)護(hù)人的職責(zé)主要表現(xiàn)為：(1)保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康。(2)管理被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)，維護(hù)他們的合法權(quán)益。(3)管理和教育被監(jiān)護(hù)人。(4)代理被監(jiān)護(hù)人參加民事活動(dòng)。
5.簡(jiǎn)述撤銷失蹤宣告、死亡宣告的條件和法律后果。
答：條件：(1)須被宣告失蹤(死亡)的人重新出現(xiàn)或確知其下落(未死亡);(2)須經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請(qǐng);(3)須由法院撤銷失蹤(死亡)宣告。
法律后果：(1)失蹤宣告撤銷后，原為失蹤人設(shè)立的財(cái)產(chǎn)代管人即當(dāng)然消滅其資格，其管理權(quán)復(fù)歸于本人。(2)死亡宣告撤銷后，發(fā)生財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系兩方面的效力。關(guān)于財(cái)產(chǎn)關(guān)系的效力：被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)。但依繼承法取得其財(cái)產(chǎn)的公民或者組織.應(yīng)當(dāng)返還原物;原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。占有人返還原物時(shí)為管理財(cái)產(chǎn)所支付的費(fèi)用，可以請(qǐng)求補(bǔ)償。第三人合法取得原物的，可不予返還。利害關(guān)系人隱瞞真實(shí)情況使他人被宣告死亡而取得其財(cái)產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)對(duì)造成的損失予以賠償。關(guān)于人身關(guān)系的效力：配偶尚未再婚的，其婚姻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)。配偶已經(jīng)再婚，其再婚效力不因撤銷宣告而受影響.即使其再婚之后又離婚或再婚后配偶又死亡的，亦相同。
被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無(wú)效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許.但收養(yǎng)人同意的除外。
6.簡(jiǎn)述自然人民事權(quán)利能力的特征。
答：自然人的民事權(quán)利能力是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人的民事權(quán)利能力主要有以下特征：(1)平等性。凡我國(guó)公民，不論其年齡、智力、健康狀況、政治態(tài)度、宗教信仰如何，也不分種族、民族，權(quán)利能力一律平等，有參與民事法律關(guān)系的機(jī)會(huì)。(2)內(nèi)容的廣泛性和統(tǒng)一性。自然人不僅可廣泛享有財(cái)產(chǎn)權(quán)利，而且享有各種各樣的人身權(quán)利。
【論述題】
1.簡(jiǎn)述法人的特征。
2.法人的民事行為能力有何特點(diǎn)?
3.法人的民事責(zé)任能力有何特點(diǎn)?
4.簡(jiǎn)述法人機(jī)關(guān)的種類。
5.簡(jiǎn)述法人財(cái)產(chǎn)的特點(diǎn)。
6.簡(jiǎn)述法人機(jī)關(guān)與法人的關(guān)系。
7.法人設(shè)立須具備哪些條件?
8.簡(jiǎn)述法人合并與分立的情形。
【參考答案】
答：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，其特征如下：(1)法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的社會(huì)組織;(2)法人是依法獨(dú)立享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的社會(huì)組織。其獨(dú)立性主要體現(xiàn)在：第一，組織上的獨(dú)立性;第二，財(cái)產(chǎn)上的獨(dú)立性;第三，責(zé)任上的獨(dú)立性。
2.法人的民事行為能力有何特點(diǎn)?
答：法人民事行為能力，是指法人以自己的意思獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)的能力。與自然人的民事行為能力相比，法人的民事行為能力具有以下特點(diǎn)：(1)法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力在存續(xù)時(shí)間上是一致的;(2)法人的民事行為能力范圍受其目的和經(jīng)營(yíng)范圍的限制;(3)法人的民事行為能力是由法人機(jī)關(guān)或者代表人實(shí)現(xiàn)的。
3.法人的民事責(zé)任能力有何特點(diǎn)?
答：法人的民事責(zé)任能力是指法人對(duì)自己的不法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。其特征如下：(1)法人民事責(zé)任能力與其民事權(quán)利能力、民事行為能力同時(shí)產(chǎn)生、同時(shí)消滅;(2)法人民事責(zé)任能力是對(duì)其自己的違法行為承擔(dān)責(zé)任的能力。
4.簡(jiǎn)述法人機(jī)關(guān)的種類。
答：法人機(jī)關(guān)，是指根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定，于法人成立時(shí)就產(chǎn)生的不需特別授權(quán)就能夠以法人的名義對(duì)內(nèi)管理法人的事務(wù)，對(duì)外代表法人進(jìn)行民事活動(dòng)的集體或者個(gè)人。不同的法人，其機(jī)關(guān)有所不同。一般說來，法人機(jī)關(guān)由三部分構(gòu)成：(1)法人的權(quán)力機(jī)關(guān)，即法人自身意思的形成機(jī)關(guān);(2)法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)，即執(zhí)行法人權(quán)力機(jī)關(guān)決定的機(jī)關(guān)，是執(zhí)行法人意志的機(jī)關(guān);(3)法人的監(jiān)督機(jī)關(guān)，即對(duì)法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)的行為實(shí)行監(jiān)督檢查，以保障法人意志能得以實(shí)現(xiàn)的機(jī)關(guān)。
5.簡(jiǎn)述法人財(cái)產(chǎn)的特點(diǎn)。
答：法人財(cái)產(chǎn)是指法人獨(dú)立擁有的財(cái)產(chǎn)。其特點(diǎn)如下：(1)法人的財(cái)產(chǎn)是法人獨(dú)立享有、自主支配的財(cái)產(chǎn);(2)法人的財(cái)產(chǎn)是與其他組織、發(fā)起人或投資人、法人的成員的財(cái)產(chǎn)完全相分離的財(cái)產(chǎn)。
6.簡(jiǎn)述法人機(jī)關(guān)與法人的關(guān)系。
答：法人機(jī)關(guān)與法人之間不是兩個(gè)主體之間的關(guān)系，而是具有同一的法律人格。法人機(jī)關(guān)是法人的組成部分，二者是部分與整體的關(guān)系。法人機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)以法人名義進(jìn)行活動(dòng)，是代表法人的，其行為就是法人的行為，而不是代理法人的代理行為。法人機(jī)關(guān)雖由自然人擔(dān)當(dāng)，但法人機(jī)關(guān)與法人機(jī)關(guān)的擔(dān)當(dāng)人是不同的。法人機(jī)關(guān)擔(dān)當(dāng)人的更換，并不是法人機(jī)關(guān)的變更。同時(shí)，法人機(jī)關(guān)的成員只有在其職權(quán)范圍內(nèi)以法人名義所為的行為，才為法人的行為。
7.法人設(shè)立須具備哪些條件?
答：法人的設(shè)立是指法人的這一組織體的創(chuàng)辦或建立。不同的法人，其設(shè)立的條件要求不同?？偟恼f來，法人的設(shè)立須具備以下共同條件：(1)有發(fā)起人或設(shè)立人，并且其人數(shù)還須符合法律的規(guī)定;(2)須有法律依據(jù)，即所設(shè)立的法人在法律上有規(guī)定，是法律確認(rèn)的。
8.簡(jiǎn)述法人合并與分立的情形。
答：法人合并，是指兩個(gè)以上的法人合并為一個(gè)法人。法人合并分為：(1)吸收合并，即各個(gè)合并在一起的法人中一個(gè)法人的資格保留.其他法人的資格消滅;(2)新設(shè)合并，即各合并在一起的法人的資格均消滅，而成立一個(gè)新的法人。
法人分立，是指由一個(gè)法人分為兩個(gè)以上的法人。法人分立包括：(1)新設(shè)分立，即原法人資格消滅，而分成幾個(gè)新法人;(2)派生分立，即原法人資格不消滅，而從中分出幾個(gè)新的法人。
【論述題】
1.試述法人應(yīng)具備的條件。
2.比較自然人的民事權(quán)利能力與法人的民事權(quán)利能力。
3.試述法人責(zé)任的特點(diǎn)。
【參考答案】
1.試述法人應(yīng)具備的條件。
答：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。一個(gè)社會(huì)組織要成為法人，必須具備一定的條件。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，法人應(yīng)具備以下條件：(1)依法成立。依法成立，是指法人須依照法律的規(guī)定成立，包括兩個(gè)方面：第一、法人設(shè)立的目的、宗旨、組織形式、活動(dòng)范圍等須符合法律的規(guī)定。第二，法人須依照法律規(guī)定的程序成立。非依法成立的組織，不能成為法人。(2)有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)。有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)，是法人作為民事主體獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是法人獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的財(cái)產(chǎn)保障。由于法人的宗旨、性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式等不同，其所須具備的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)也有所不同。所謂必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)，是指法人的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)須與其宗旨、性質(zhì)、活動(dòng)范圍等相適應(yīng)，并符合法律所要求的最低限制。(3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。有自己的名稱，法人才能以自己的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，以自己的名義享有權(quán)利和負(fù)擔(dān)義務(wù)。因此，法人必須有自己的名稱，而且一個(gè)法人只能有一個(gè)名稱。法人的名稱應(yīng)當(dāng)能反映自己的性質(zhì)并符合法律關(guān)于法人名稱的規(guī)定，不得使用法律禁止使用的名稱。法人作為社會(huì)組織，就須有自己的組織機(jī)構(gòu)。法人的組織機(jī)構(gòu)須能保證形成法人的團(tuán)體意志，這樣它才能作為一個(gè)獨(dú)立主體自主進(jìn)行民事活動(dòng)。盡管不同的法人，其組織機(jī)構(gòu)有所不同，但任何法人都需要有能保證自己成為一個(gè)組織體的機(jī)構(gòu)。法人的場(chǎng)所，是法人進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的地方。沒有場(chǎng)所，法人也就沒有進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的空間，也就無(wú)法進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)。因此，一個(gè)社會(huì)組織要想成為法人，還須具有自己活動(dòng)的場(chǎng)所。(4)能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任是與有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)聯(lián)系在一起的。能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任有三方面的含義：首先是能以自己的名義承擔(dān)民事責(zé)任，而不是以他人的名義承擔(dān)民事責(zé)任;其次是有能力承擔(dān)民事責(zé)任;再次是能以自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。
2.比較自然人的民事權(quán)利能力與法人的民事權(quán)利能力。
答：自然人的民事權(quán)利能力.，是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的資格。法人的民事權(quán)利能力，是指法人能夠以自己的名義獨(dú)立享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人與法人是兩種不同的民事主體，其民事主體資格的享有均是法律賦予的。
但自然人是生命體，而法人是社會(huì)組織，因此，二者的民事權(quán)利能力是不同的，其區(qū)別主要表現(xiàn)在：(1)享有的時(shí)間不同。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡，自然人的生死是自然現(xiàn)象。法人的民事權(quán)利能力始于成立，終于消滅。法人的成立與終止不是自然現(xiàn)象，而是行為的結(jié)果。(2)享有的范圍不同。自然人是生命體，依法享有的民事權(quán)利能力范圍較廣，既包括財(cái)產(chǎn)權(quán)，也包括與自然人生命密不可分的人身權(quán)。而法人作為組織體，受其自身屬性的限制，不能享有自然人基于其自然屬性所享有的人身權(quán)。(3)法人的民事權(quán)利能力相互具有差異性。自然人的民事權(quán)利能力一律平等，不因自然人的性別、年齡、智力、健康狀況等不同而有所區(qū)別。法人的民事權(quán)利能力具有差異性的特點(diǎn)，不同的法人，其民事權(quán)利能力的范圍是不一樣的。各類依法登記的法人應(yīng)在核準(zhǔn)登記的范圍內(nèi)從事活動(dòng)，享有相應(yīng)的民事權(quán)利能力。而非登記法人即依法不需辦理法人登記的法人，則應(yīng)嚴(yán)格按照法人成立的宗旨、活動(dòng)范圍等享有相應(yīng)的民事權(quán)利能力。賦予不同法人不同的民事權(quán)利能力是維護(hù)社會(huì)主義正常的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的需要。當(dāng)然，法人民事權(quán)利能力存在的差異性，并不影響不同法人在民事活動(dòng)中的民事地位，各法人在民事活動(dòng)中的民事法律地位仍然是平等的。
3.試述法人責(zé)任的特點(diǎn)。
答：法人的責(zé)任，是指法人對(duì)其在民事活動(dòng)中發(fā)生的債務(wù)負(fù)責(zé)清償?shù)拿袷仑?zé)任。法人的責(zé)任具有以下特點(diǎn)：(1)法人的責(zé)任是法人獨(dú)立承擔(dān)的民事責(zé)任。法人能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，是法人應(yīng)具備的條件。法人的責(zé)任只能由法人獨(dú)立承擔(dān)，而不能由其他組織或個(gè)人承擔(dān)。(2)法人的責(zé)任是法人對(duì)其自己的債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任。法人只對(duì)自己在民事活動(dòng)中發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，對(duì)不屬于法人自己的債務(wù)不負(fù)清償?shù)呢?zé)任。法人的債務(wù)既包括因法人的法定代表人和其他工作人員執(zhí)行職務(wù)中發(fā)生的債務(wù)，也包括法人的代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)為代理行為所發(fā)生的債務(wù)。(3)法人的責(zé)任是以法人的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)承擔(dān)的責(zé)任。法人的獨(dú)立責(zé)任是與法人的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)相聯(lián)系的，法人須以自己的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)法人的責(zé)任，而不能僅以部分財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。法人雖對(duì)其全部債務(wù)均應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，但其承擔(dān)的責(zé)任僅以自己的財(cái)產(chǎn)為限，而不能以設(shè)立人或其成員的其他財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。(4)法人的責(zé)任不能代替法定代表人的個(gè)人責(zé)任。法人的法定代表人代表法人所為的行為，就是法人的行為，因該行為發(fā)生的債務(wù)當(dāng)然也應(yīng)由法人負(fù)責(zé)。但法人的法定代表人應(yīng)依法履行自己的職責(zé)，否則也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。法人的責(zé)任與其法定代表人的個(gè)人責(zé)任不能相互代替。