2014國家司法考試卷三商法真題解析
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真題解析
一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。
25.瑋平公司是一家從事家具貿易的有限責任公司，注冊地在北京，股東為張某、劉某、姜某、方某四人。公司成立兩年后，擬設立分公司或子公司以開拓市場。對此，下列哪一表述是正確的?
A.在北京市設立分公司，不必申領分公司營業(yè)執(zhí)照
B.在北京市以外設立分公司，須經登記并領取營業(yè)執(zhí)照，且須獨立承擔民事責任
C.在北京市以外設立分公司，其負責人只能由張某、劉某、姜某、方某中的一人擔任
D.在北京市以外設立子公司，即使是全資子公司，亦須獨立承擔民事責任
【答案】D
【考點】分公司責任的承擔;子公司責任的承擔;營業(yè)執(zhí)照
【解析】本題較為簡單，提干和選項設計也不復雜，屬于直接考查法條的題目?！豆痉ā返?4條規(guī)定：“公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。
公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。”可知，不論是分公司還是子公司，均要領取營業(yè)執(zhí)照，故A選項錯誤。由于“分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔?！?，所以B選項錯誤。C選項于法無據，并沒有負責人必須由公司股東擔任的限制。D選項中，因為設立的是子公司，故應當獨立承擔民事責任，表述正確。
26.甲與乙為一有限責任公司股東，甲為董事長。2014年4月，一次出差途中遭遇車禍，甲與乙同時遇難。關于甲、乙股東資格的繼承，下列哪一表述是錯誤的?
A.在公司章程未特別規(guī)定時，甲、乙的繼承人均可主張股東資格繼承
B.在公司章程未特別規(guī)定時，甲的繼承人可以主張繼承股東資格與董事長職位
C.公司章程可以規(guī)定甲、乙的繼承人繼承股東資格的條件
D.公司章程可以規(guī)定甲、乙的繼承人不得繼承股東資格
【答案】B
【考點】股東資格的繼承;有限公司董事長的產生。
【解析】有限責任公司因為具有“人資兩合性”，采取意思自治，也就是當公司章程另有規(guī)定的，依據公司章程，如果公司章程沒有規(guī)定的，則依據《公司法》的條款解決。
關于股東資格的繼承問題，《公司法》第75條：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！彼员绢}A、C、D三個選項均是可行的。
本題B選項中，“甲的繼承人可以主張繼承股東資格”表述正確，但錯誤是“繼承董事長職位”，《公司法》第44條規(guī)定：“有限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人;…… 董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規(guī)定?！?BR> 董事長因為屬于公司高管，負責公司的經營管理權，不能以繼承的方式取得該資格。
27.嚴某為鑫佳有限責任公司股東。關于公司對嚴某簽發(fā)出資證明書，下列哪一選項是正確的?
A.在嚴某認繳公司章程所規(guī)定的出資后，公司即須簽發(fā)出資證明書
B.若嚴某遺失出資證明書，其股東資格并不因此喪失
C.出資證明書須載明嚴某以及其他股東的姓名、各自所繳納的出資額
D.出資證明書在法律性質上屬于有價證券
【答案】B
【考點】股東資格的確認;出資證明書的性質
【解析】“出資證明書”和“股東名冊”是公司內部兩種重要的文件。其中“股東名冊”是確認股東資格的依據，“出資證明書”只是證明某人向公司出資的證據，和該人是否必然取得股東資格并無實際聯(lián)系。所以我們在理解上一定要注意：“出資證明書并不是確認股東資格的依據，確認股東資格的憑據是股東名冊”。
本題B選項正確。遺失出資證明書，和嚴某股東資格的喪失沒有直接練習。參見《公司法》第32條：有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：(一)股東的姓名或者名稱及住所;(二)股東的出資額;(三)出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關登記;登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！?BR> C、D選項考查出資證明書的性質。出資證明書是證明股東出資的文件，理論上稱為“證權證書”，由于其不能自由流通，不屬于“有價證券”的范圍，這和股份公司股東持有的股票不同(股票在性質上為“證權證券”)，故D選項錯誤。另外，出資證明書并不記載其他股東的情況。故C選項錯誤。參見《公司法》第31條：“有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書應當載明下列事項：(一)公司名稱;(二)公司成立日期;(三)公司注冊資本;(四)股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期;(五)出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章?！?BR> 28.某經營高檔餐飲的有限責任公司，成立于2004年。最近四年來，因受市場影響，公司業(yè)績逐年下滑，各董事間又長期不和，公司經營管理幾近癱瘓。股東張某提起解散公司訴訟。對此，下列哪一表述是正確的?
A.可同時提起清算公司的訴訟
B.可向法院申請財產保全
C.可將其他股東列為共同被告
D.如法院就解散公司訴訟作出判決，僅對公司具有法律拘束力
【答案】B
【考點】股東解散公司之訴(司法解散公司)
【解析】本題是司法考試中的高頻考點。就該項制度，出題角度為兩個方面，一是股東請求法院解散公司的理由，這些理由具體包括：
“(一)公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經營管理發(fā)生嚴重困難的;
(二)股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經營管理發(fā)生嚴重困難的;
(三)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經營管理發(fā)生嚴重困難的;
(四)經營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。
股東以知情權、利潤分配請求權等權益受到損害，或者公司虧損、財產不足以償還全部債務，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。“
就該問題第二個考查角度是司法解散訴訟中的具體制度。法律依據為《公司法司法解釋2》第2—5條。
A選項錯誤，見《公司法司法解釋2》第2條：“股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據公司法第一百八十三條和本規(guī)定第七條的規(guī)定，自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進行清算。”
B選項正確，股東提起解散公司訴訟時，向人民法院申請財產保全或者證據保全的，在股東提供擔保且不影響公司正常經營的情形下，人民法院可予以保全?！?BR> C選項錯誤，見《公司法司法解釋2》第4條:“股東提起解散公司訴訟應當以公司為被告。
原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應當告知原告將其他股東變更為第三人;原告堅持不予變更的，人民法院應當駁回原告對其他股東的起訴。
原告提起解散公司訴訟應當告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟。其他股東或者有關利害關系人申請以共同原告或者第三人身份參加訴訟的，人民法院應予準許?！?BR> D選項錯誤，見《公司法司法解釋2》第6條:“人民法院關于解散公司訴訟作出的判決，對公司全體股東具有法律約束力。
人民法院判決駁回解散公司訴訟請求后，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實和理由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。”
29.2014年5月，甲、乙、丙三人共同出資設立一家有限責任公司。甲的下列哪一行為不屬于抽逃出資行為?
A.將出資款項轉入公司賬戶驗資后又轉出去
B.虛構債權債務關系將其出資轉出去
C.利用關聯(lián)交易將其出資轉出去
D.制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配
【答案】A
【考點】抽逃出資的認定。
【解析】本題可以說是預料中的考點，因為關涉2014年《公司法司法解釋三》的修改。該次修改取消了一種抽逃出資行為，即本題A選項所表述的，“將出資款項轉入公司賬戶驗資后又轉出去”。原因是現(xiàn)《公司法》取消了驗資環(huán)節(jié)，故該種情形不再認定為抽逃出資。法條依據參見《公司法司法解釋三》 第12條：“公司成立后，公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：(一)制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配;(二)通過虛構債權債務關系將其出資轉出;(三)利用關聯(lián)交易將出資轉出;(四)其他未經法定程序將出資抽回的行為?！?BR> 所以，A選項當選。其余三種行為均為抽逃出資。
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