2016司法考試備考答疑
出國(guó)留學(xué)網(wǎng)司法考試專欄整理了部分老師與學(xué)生的答疑記錄，精選了2016司法考試備考可能出先的幾個(gè)問題及解答，希望對(duì)考生能有所幫助。
【問題1】如何判斷不同行政法淵源間的效力等級(jí)?
【回復(fù)】(1)憲法：具有最高法律地位和法律效力，是各項(xiàng)立法的依據(jù)，一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。
(2)法律：效力僅次于憲法，高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。
(3)行政法規(guī)：效力僅次于憲法、法律，高于地方性法規(guī)、規(guī)章。
(4)行政規(guī)章：部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。
(5)地方性法規(guī)：效力高于本級(jí)和下級(jí)地方政府規(guī)章;與部門規(guī)章沒有效力等級(jí)之分。
(6)民族自治條例、單行條例：依法對(duì)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定。
(7)其他淵源：國(guó)際條約和國(guó)際協(xié)定中涉及國(guó)內(nèi)行政管理的部分，對(duì)行政活動(dòng)具有約束力的法律解釋以及行政機(jī)關(guān)制定和發(fā)布的規(guī)范性文件。
【問題2】行政許可實(shí)施的費(fèi)用制度是否與政府信息公開的費(fèi)用制度相同?
【回復(fù)】二者的費(fèi)用制度是不同的。
《行政許可法》第58條、第59條對(duì)實(shí)施行政許可的費(fèi)用制度作出了規(guī)定，主要包括：1.行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可及對(duì)行政許可事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督檢查，不得收取任何費(fèi)用。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。2.行政機(jī)關(guān)提供行政許可申請(qǐng)書格式文本，不得收費(fèi)。3.行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可所需經(jīng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)列入本行政機(jī)關(guān)的預(yù)算，由本級(jí)財(cái)政予以保障，按照批準(zhǔn)的預(yù)算予以核撥。4.行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，依照法律、行政法規(guī)收取費(fèi)用的，應(yīng)當(dāng)按照公布的法定項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi);所收取的費(fèi)用必須全部上繳國(guó)庫(kù)，任何機(jī)關(guān)或者個(gè)人不得以任何形式截留、挪用、私分或者變相私分。財(cái)政部門不得以任何形式向行政機(jī)關(guān)返還或者變相返還實(shí)施行政許可所收取的費(fèi)用。
《政府信息公開條例》明確規(guī)定，行政機(jī)關(guān)依申請(qǐng)?zhí)峁┱畔?，除可以收取檢索、復(fù)制、郵寄等成本費(fèi)用外，不得收取其他費(fèi)用。行政機(jī)關(guān)不得通過其他組織、個(gè)人以有償服務(wù)形式提供政府信息。
【問題3】如何區(qū)分人身自由罰與行為罰?
【回復(fù)】人身自由罰，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)，依法律規(guī)定對(duì)違反行政法律規(guī)范情節(jié)嚴(yán)重的公民的人身自由在短期內(nèi)予以限制或剝奪的行政處罰。它是行政處罰種類中最嚴(yán)厲的一種處罰。人身自由罰的主要形式是行政拘留。行政拘留是由《行政處罰法》明確規(guī)定的一種人身自由罰形式，主要是對(duì)妨害治安管理的人依法在短期內(nèi)限制其人身自由的處罰形式。
行為罰，亦稱能力罰，是指行政主體對(duì)違反行政法律規(guī)范的行政相對(duì)方所采取的限制或剝奪其特定行為能力或資格的一種處罰措施。包括責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照兩種形式。這是一種比較嚴(yán)厲的行政處罰，因此，《行政處罰法》第42條明確規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照等行政處罰決定時(shí)，適用聽證程序。責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)是指行政處罰主體對(duì)被處罰人作出的暫停生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)的行政處罰。暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照是指限制或剝奪被處罰人已經(jīng)取得的許可權(quán)利或資格，使其喪失繼續(xù)從事許可行為的資格。
【問題4】如何區(qū)分行政處罰程序中對(duì)罰款的“當(dāng)場(chǎng)處罰”與“當(dāng)場(chǎng)收繳”?
【回復(fù)】(1)當(dāng)場(chǎng)處罰(決定程序)
簡(jiǎn)易程序的適用必須符合一定的條件：違法事實(shí)清楚;有法定依據(jù);數(shù)額較小的罰款(指對(duì)公民處50元以下，對(duì)法人或其他組織處1000元以下的罰款)或警告。不符合上述條件，或上述條件缺損的，不得適用簡(jiǎn)易程序。
(2)當(dāng)場(chǎng)收繳(執(zhí)行程序)
執(zhí)法人員可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定并收繳罰款的情形有：依法給予20元以下的罰款的;不當(dāng)場(chǎng)收繳事后難以執(zhí)行的。另外，在邊遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)，行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員依法作出罰款決定后，當(dāng)事人向指定的銀行繳納罰款確有困難的，經(jīng)當(dāng)事人提出，行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員可以當(dāng)場(chǎng)收繳罰款。
由上述分析可知，適用簡(jiǎn)易程序當(dāng)場(chǎng)作出處罰決定后，并不一定都能當(dāng)場(chǎng)收繳罰款，符合條件的才能當(dāng)場(chǎng)收繳罰款。
【問題5】先合同義務(wù)具體指哪些?
【回復(fù)】所謂先合同義務(wù)，是指在訂立合同過程中，合同成立之前所發(fā)生的，應(yīng)由合同雙方當(dāng)事人各自承擔(dān)的法律義務(wù)。它是建立在民法誠(chéng)實(shí)信用、公平原則基礎(chǔ)上的一項(xiàng)法律義務(wù)，是誠(chéng)實(shí)信用、公平原則的具體化。它主要包括合同當(dāng)事人之間的互相保護(hù)、通知、保密、協(xié)作及詐欺禁止等義務(wù)。
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