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2017司法考試卷一國(guó)際法考點(diǎn)：國(guó)際法主體
一、 國(guó)際法主體的范圍
(一) 主權(quán)國(guó)家
(二) 政府間國(guó)際組織
其作為國(guó)際法的主體是派生性的，其權(quán)利能力和行為能力由成員國(guó)通過作為國(guó)際組織的章程的國(guó)際協(xié)定賦予和限定。
(三) 其他
某些特定的民族解放組織或民族解放運(yùn)動(dòng)作為國(guó)際法主體是有條件的、不完全的。
通常情況下，個(gè)人尚不成為國(guó)際法的主體。
二、 國(guó)家的構(gòu)成要素與類型
(一) 國(guó)家的要素
1、 定居的居民
2、 確定的領(lǐng)土
3、 政府
4、 主權(quán)
(二) 現(xiàn)代國(guó)家的主要類型
1、 單一國(guó)——由若干個(gè)行政區(qū)域組成的統(tǒng)一的主權(quán)國(guó)家，如中國(guó)
2、 復(fù)合國(guó)——兩個(gè)或兩個(gè)以上成員組成的國(guó)家或國(guó)家聯(lián)合體，目前有以下兩種形式：
(1) 聯(lián)邦
(2) 邦聯(lián)
三、 國(guó)家的基本權(quán)利
1、 獨(dú)立權(quán)
2、 平等權(quán)
3、 自保權(quán)
4、 管轄權(quán)
四、 國(guó)家的管轄權(quán)與國(guó)家主權(quán)豁免
(一) 國(guó)家的管轄權(quán)
1、 屬地管轄權(quán)
又稱屬地優(yōu)越權(quán)，指國(guó)家對(duì)于其領(lǐng)土及其領(lǐng)土內(nèi)的一切人、物和事件，都有進(jìn)行管轄的權(quán)利，除非國(guó)際法另有規(guī)定。在涉及與管轄權(quán)有關(guān)的行為或事實(shí)的發(fā)生地時(shí)，行使屬地管轄權(quán)的依據(jù)主要有兩種：
(1) 行為發(fā)生地——主觀屬地管轄權(quán)
(2) 結(jié)果發(fā)生地——客觀屬地管轄權(quán)
2、 屬人管轄權(quán)——或稱國(guó)籍管轄權(quán)，是指國(guó)家對(duì)于具有其國(guó)籍的人(在不同程度上還包括具有該國(guó)國(guó)籍的法人、船舶和航空、航天器等)，具有管轄的權(quán)利，無論他們是否處于其領(lǐng)土范圍內(nèi)
3、 保護(hù)性管轄權(quán)——是指國(guó)家對(duì)于在其領(lǐng)土范圍以外從事嚴(yán)重侵害該國(guó)或其公民重大利益行為的外國(guó)人進(jìn)行管轄的權(quán)利
這種管轄權(quán)的行使基于兩個(gè)條件：
(1) 外國(guó)人在領(lǐng)土外的行為所侵害的是該國(guó)或其公民的重大利益，構(gòu)成該國(guó)刑法規(guī)定之罪行或規(guī)定應(yīng)處以一定刑罰以上的罪行
(2) 該行為根據(jù)行為地法的法律同樣構(gòu)成應(yīng)處刑罰的罪行
4、 普遍性管轄權(quán)——是指根據(jù)國(guó)際法的規(guī)定，對(duì)于危害國(guó)際安全與和平及全人類利益的某些國(guó)際犯罪行為，不論行為人國(guó)籍及行為發(fā)生地，各國(guó)都有進(jìn)行管轄的權(quán)利
除相關(guān)國(guó)家間有特別協(xié)議或國(guó)內(nèi)法有特殊規(guī)定外，國(guó)家的普遍管轄權(quán)只能在本國(guó)管轄范圍內(nèi)或不屬于任何國(guó)家的區(qū)域行使。
(二) 管轄權(quán)的沖突與解決
1、 國(guó)內(nèi)立法中采用多種管轄權(quán)相互配合
2、 通過多邊國(guó)際公約劃定締約國(guó)之間某些管轄權(quán)或協(xié)調(diào)管轄權(quán)沖突
3、 通過有關(guān)國(guó)家間的協(xié)商調(diào)整
(三) 國(guó)家主權(quán)豁免
1、 國(guó)家主權(quán)豁免——是指國(guó)家的行為及其財(cái)產(chǎn)不受或免受他國(guó)(法院)管轄，主要表現(xiàn)在司法豁免方面，但國(guó)際法明確規(guī)定不得豁免的情況除外
2、 國(guó)家豁免權(quán)的放棄——國(guó)家可以放棄豁免權(quán)，這是國(guó)家的一種主權(quán)行為，但這種放棄必須是自愿、特定和明確的，包括兩種形式：
(1) 明示放棄
(2) 默示放棄——通過在外國(guó)法院的與特定訴訟直接有關(guān)的積極的行為，表示其放棄豁免而接受法院管轄，包括①國(guó)家作為原告在外國(guó)法院提起訴訟、②正式出庭應(yīng)訴、③提起反訴，或④作為訴訟利害關(guān)系人介入特定訴訟等
國(guó)家在外國(guó)領(lǐng)土內(nèi)從事商業(yè)行為本身不意味著豁免的放棄。
國(guó)家對(duì)于管轄豁免的放棄，并不意味著對(duì)執(zhí)行豁免的放棄。執(zhí)行豁免的放棄必須另行明示作出。
五、 國(guó)際法上的承認(rèn)與繼承
(一) 國(guó)際法上的承認(rèn)
1、 含義——一般是指既存國(guó)家對(duì)于新國(guó)家、新政府或其他事態(tài)的出現(xiàn)，以一定的方式表示接受同時(shí)表明愿意與其發(fā)展正常關(guān)系的政治法律行為。
2、 承認(rèn)的特征
(1) 承認(rèn)的主體包括現(xiàn)存國(guó)家和政府間國(guó)際組織，承認(rèn)的對(duì)象除了新國(guó)家和新政府外(承認(rèn)新國(guó)家和新政府區(qū)分的標(biāo)志在承認(rèn)的對(duì)象是否有領(lǐng)土變更)，還可包括交戰(zhàn)團(tuán)體和叛亂團(tuán)體
(2) 承認(rèn)是承認(rèn)者對(duì)被承認(rèn)者出現(xiàn)這一事實(shí)作出的單方面的行為
(3) 承認(rèn)是一項(xiàng)政治法律行為
3、 承認(rèn)的表示形式——包括明示承認(rèn)和默示承認(rèn)〔如①與之建立正式外交關(guān)系(以互設(shè)使館為標(biāo)志)、②與承認(rèn)對(duì)象締結(jié)政治性條約、③正式接受領(lǐng)事;④正式投票支持參加僅對(duì)國(guó)家開放的國(guó)際組織〕
下列行為一般不構(gòu)成默示承認(rèn)：
(1) 共同參加多邊國(guó)際會(huì)議或國(guó)際條約
(2) 建立非官方或非完全外交性質(zhì)的某種機(jī)構(gòu)
(3) 某些級(jí)別和范圍的官員接觸
4、 法律承認(rèn)和事實(shí)承認(rèn)
(1) 法律承認(rèn)——指認(rèn)定被承認(rèn)者作為法律的正式人格的存在，表明承認(rèn)者愿意與被承認(rèn)者發(fā)展全面正常的關(guān)系，帶來全面而廣泛的法律效果。這種承認(rèn)是正式的，不可撤銷的，法律上的承認(rèn)原則上具有溯及力，溯及到新國(guó)家、新政府成立時(shí)
(2) 事實(shí)承認(rèn)——主要存在于英美的外交實(shí)踐中，是為了處理既需要與某個(gè)對(duì)象進(jìn)行某種交往又不愿或不宜與其進(jìn)行全面正式交往的情況，產(chǎn)生的一種權(quán)宜做法。這種承認(rèn)是不完全、非正式、暫時(shí)的、可撤銷的
5、 新國(guó)家的承認(rèn)和新政府的承認(rèn)
(1) 新國(guó)家的承認(rèn)
新國(guó)家產(chǎn)生的四種情況：
A、 獨(dú)立(僅指擺脫殖民統(tǒng)治的獨(dú)立)
B、 合并
C、 分立
D、 分離
承認(rèn)本身并非新國(guó)家成為國(guó)際法主體的條件。
(2) 新政府的承認(rèn)——一般應(yīng)遵循“有效統(tǒng)治原則”，即新政府應(yīng)有效控制本國(guó)領(lǐng)土并行使國(guó)家權(quán)利
(二) 國(guó)際法上的繼承
1、 含義——國(guó)際法上的繼承是指在某些特定情況下，國(guó)際法上的權(quán)利義務(wù)由一個(gè)承受者轉(zhuǎn)移給另一個(gè)承受者所發(fā)生的法律關(guān)系。包括國(guó)家繼承、政府繼承和國(guó)際組織的繼承。主要是國(guó)家繼承。
2、 國(guó)家繼承——是指由于領(lǐng)土變更的事實(shí)，導(dǎo)致國(guó)際法上的權(quán)利義務(wù)在相關(guān)國(guó)家間的轉(zhuǎn)移而發(fā)生的法律關(guān)系。領(lǐng)土發(fā)生變更是國(guó)家繼承的前提
3、 條約的繼承
(1) 與領(lǐng)土有關(guān)的“非人身性條約”，如有關(guān)領(lǐng)土邊界、河流交通、水利灌溉等條約，可以繼承
(2) 與國(guó)際法主體人格有關(guān)的所謂“人身性條約”以及政治性的條約，如和平友好、同盟互助、共同防御等條約，一般不予繼承
4、 國(guó)家財(cái)產(chǎn)的繼承
對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)，一般隨領(lǐng)土一并轉(zhuǎn)移給繼承國(guó);凡是與所涉領(lǐng)土生存或活動(dòng)有關(guān)的國(guó)家動(dòng)產(chǎn)，不論其所處地理位置，都應(yīng)轉(zhuǎn)發(fā)繼承國(guó)。
5、 國(guó)家債務(wù)的繼承
包括國(guó)家整體所負(fù)的債務(wù)(國(guó)債)，也包括以國(guó)家的名義承擔(dān)而事實(shí)上僅用于國(guó)內(nèi)某個(gè)地方的債務(wù)(地方化債務(wù))，區(qū)別在于舉債主體是中央政府還是地方政府。
6、 國(guó)家檔案的繼承
有協(xié)議的從協(xié)議，無協(xié)議的從領(lǐng)土實(shí)際生存原則(隨與其有最密切聯(lián)系的領(lǐng)土一并轉(zhuǎn)屬繼承)