檢察院抗訴申請書大全(20篇)

字號:

    懂得總結(jié)經(jīng)驗(yàn),才能讓自己不斷進(jìn)步;寫總結(jié)時要注意文字表達(dá)和語法規(guī)范,避免拼寫錯誤和語法錯誤。下面是一些優(yōu)秀總結(jié)的案例,供大家參考和借鑒。
    檢察院抗訴申請書篇一
    申請人:xxx,男,1973年3月14日出生,漢族,身份證住址:xxx,現(xiàn)住xxx。
    申請人因不服xxx人民法院(2014)xx刑初字第6號刑事判決書,根據(jù)《刑事訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,特申請貴院提出抗訴。理由如下:
    一、一審判決重罪輕判,適用刑法明顯不當(dāng)。
    被告人xxx蓄意傷害申請人,手段極其兇殘、性質(zhì)及其惡劣,后果極其嚴(yán)重,主觀惡性極深,依法應(yīng)予嚴(yán)懲。犯罪嫌疑人xx違法擺攤,我為了縣城形象和城市環(huán)境,全力制止。不想xx膽大包天,在逢場的上午于東升街當(dāng)眾持刀行兇。xx刺中人體極為重要的頭部后,又刺中腹部等要害部位。罪惡滔天,經(jīng)鑒定為九級傷殘系重傷,依照《刑法》的規(guī)定構(gòu)成故意傷害罪。由此可見犯罪嫌疑人之窮兇惡極,對于這樣的犯罪分子,不嚴(yán)懲不足以體現(xiàn)我國刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則;不嚴(yán)懲不足以打擊犯罪分子的囂張氣焰;不嚴(yán)懲也無法撫慰申請人所遭受的不幸。
    二、一審判決認(rèn)定事實(shí)不清,適用緩刑錯誤。
    另有規(guī)定的,依照規(guī)定。本案被告人xxx殘忍地將申請人刺成重傷,應(yīng)當(dāng)適用《刑法》第二百三十四條第二款予以判處刑罰。
    《刑法》第六十七條規(guī)定犯罪以后自動投案,如實(shí)供述自己的罪行的,是自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的,以自首論。本案被告人雖然有自首情節(jié),但是xxx刺中人體極為重要的頭部后,又刺中腹部等要害部位。致我失血過多,差點(diǎn)命喪他手,由此可見犯罪嫌疑人之窮兇惡極,罪惡滔天,我認(rèn)為最多只能從輕處罰。根據(jù)刑法第62條的規(guī)定,從輕處罰是在被告人所犯之罪應(yīng)當(dāng)適用的法定刑的限度以內(nèi)判處較輕的刑罰。從輕處罰的基礎(chǔ)也是被告人所犯罪行應(yīng)當(dāng)適用的法定刑。從輕處罰要比沒有該從輕處罰情節(jié)判處適當(dāng)輕一些的刑罰,但是不能把從輕處罰一律判處法定最低刑。結(jié)合本案案情我認(rèn)為不應(yīng)該判處該法定刑內(nèi)的最低刑,即刑期應(yīng)該大于3年。
    三、被告不積極賠償申請人經(jīng)濟(jì)損失,依法應(yīng)予嚴(yán)懲。
    xxx在行兇后未積極主動賠償任何費(fèi)用,甚至在我強(qiáng)烈要求賠償時,xxx竟以無錢為由推脫,全無賠償誠意和悔罪表現(xiàn)。被告人未向申請人支付過分文賠償。被告人向法院遞交的2萬元人民幣,不過是貓哭老鼠,愚弄法律!根本不是對申請人支付的賠償金,而是惺惺作態(tài)、假意認(rèn)罪,裝出一幅愿意賠償?shù)臉幼?,意圖達(dá)到“花錢買刑”的真實(shí)目的。
    被告的犯罪行為給申請人及申請人的家庭造成了極為嚴(yán)重的,人身及精神損害。如果這樣的認(rèn)罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié),那真是法律的恥辱,社會的鬧劇,受害人的悲哀了!
    綜上所述,申請人認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實(shí)不清,適用法律錯誤,量刑不當(dāng)。特申請貴院提起抗訴。
    此致
    xxxx檢察院。
    xxx2014年3月26日申請人:
    檢察院抗訴申請書篇二
    ([2014]高檢民發(fā)第4號2014年8月14日)。
    各省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院民事行政檢察處:
    為統(tǒng)一省級人民檢察院提請抗訴案件的受理?xiàng)l件和抗訴標(biāo)準(zhǔn),保證辦案質(zhì)量,現(xiàn)提出以下意見,請你們在辦理提請我院抗訴的案件時參照執(zhí)行。
    一、對下列民事行政申訴案件,省級人民檢察院應(yīng)不予受理:
    1.已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事調(diào)解案件;
    2.人民法院作出的裁決尚未發(fā)生法律效力的案件;
    3.人民法院已經(jīng)裁定再審的申訴案件;
    4.人民法院判決解除婚姻關(guān)系和眉頭關(guān)系的案件;
    6.申訴人對人民檢察院所作的終止審查和不抗訴決定不服,再次提出申訴的案件。二、對下列民事行政申訴案件,省級人民檢察院不宜提請抗訴:
    1.申訴人在訴訟中未盡舉證責(zé)任導(dǎo)致敗訴的案件;
    2.現(xiàn)有證據(jù)不足以證明原判決、裁定存在錯誤的案件;
    3.足以推翻原判決、裁定的證據(jù)屬于當(dāng)事人在原審訴訟中未提供的新證據(jù)的案件;
    5.原審人民法院雖違反法定程序,但未影響正確裁判的案件;
    6.對原裁判中屬于人民法院自由裁量的內(nèi)容提出申訴的案件;
    7.涉案標(biāo)的額及社會影響不大的案件;
    8.最高人民法院作出裁判的案件。
    三、省級人民檢察院提請抗訴的案件,應(yīng)當(dāng)制作《提請抗訴報(bào)告書》,與審判卷宗或其復(fù)印件、檢察卷宗一并報(bào)送最高人民檢察院。
    《提請抗訴報(bào)告書》應(yīng)當(dāng)載明:案件來源、當(dāng)事人基本情況、基本案情、訴訟過程、當(dāng)事人申訴理由、提請抗訴理由及法律根據(jù)。
    提請抗訴的檢察卷宗不分正副卷,卷內(nèi)的材料,按照下列順序排列:
    2.申訴書;
    3.原審判決、裁定書;
    4.證據(jù)材料;
    5.受理案件登記審查表;
    6.立案審批表;
    7.立案決定書;
    8.立案通知書;
    9.聽取當(dāng)事人陳述筆錄;
    10.轉(zhuǎn)辦函、交辦函、催辦函或者移送案卷函;
    11.調(diào)(借)閱案卷函;
    12.補(bǔ)充調(diào)查通知書;
    13.調(diào)查筆錄;
    14.傳票;
    15.閱卷筆錄;
    16.審查終結(jié)報(bào)告;
    17.討論案件記錄;
    18.送達(dá)回證。
    本意見僅供當(dāng)前省級人民檢察院辦理民事行政提請抗訴案件時參考。各地在指導(dǎo)下級院工作時,應(yīng)堅(jiān)持從實(shí)際出發(fā),提出相應(yīng)的分類指導(dǎo)意見。
    發(fā)布部門:最高人民檢察院發(fā)布日期:2014年08月14日實(shí)施日期:2014年08月14日(中央法規(guī))
    檢察院抗訴申請書篇三
    檢察院民事抗訴申請書民事抗訴申請書申請人:法定代表人:被申請人:法定代表人:
    申請人現(xiàn)有確切證據(jù)證明原判決是在認(rèn)定事實(shí)上確有錯誤,特請求貴院依審判監(jiān)督程序提起抗訴再審決定。
    請求抗訴事項(xiàng):請求撤銷人民法院出具(20xx)蘇05民申xxxx號民事裁定書,對本案依照審判監(jiān)督程序進(jìn)行重審。請求事實(shí)和理由:
    裁定認(rèn)定事實(shí)明顯錯誤,法院沒有理順本案當(dāng)事人之間的關(guān)系及對合同約定未做認(rèn)定,這是導(dǎo)致判決錯誤的主要原因。
    一審法院及中院對于《買賣合同》,《設(shè)備價款支付協(xié)議》所約定之付款事項(xiàng)未做認(rèn)定直接進(jìn)行判決有失公允。
    《設(shè)備價款支付協(xié)議》約定二:針對合同項(xiàng)下標(biāo)的物的總價款的履行,約定如下:1)甲方應(yīng)于和乙方情定的租賃合同及丙強(qiáng)頂?shù)馁I賣合同前,先代乙方墊付買賣標(biāo)的物的部分買賣價款220000元給丙方,作為租賃合同的保證金,并以此款項(xiàng)作為沖抵第一期租金的部分款,丙方并于此確認(rèn)三方于本協(xié)議簽訂時已收取甲方簽署應(yīng)代乙方墊付的部分買賣價款。
    鑒于法人作為獨(dú)立的法律商事交易主體,其意思表示通過蓋章實(shí)現(xiàn),而協(xié)議已由三方蓋章,作為獨(dú)立真實(shí)的意思表示,合同真實(shí)有效。且申請人亦在中院審查過程中予以答辯陳述,一審法院不予認(rèn)定,直接作出判決裁定無法體現(xiàn)商事法律主體自身獨(dú)立地位,有超出法律進(jìn)行判決行為。
    檢察院抗訴申請書篇四
    申請人(一審原告,二審上訴人,再審申請人):仇某某,女,漢族,19xx年x月xx日出生,湖北省某某市某某鄉(xiāng)某某村人,身份證號碼(略)。
    委托代理人:張某某,男,漢族,19xx年x月xx日出生,系申請人丈夫,地址同上,身份證號碼(略)。
    被申請人(一審被告,二審上訴人,再審被申請人):某某市中心人民醫(yī)院。
    地址:廣東省某某市某某區(qū)某某北路xx號法定代表人:陳某某。
    請求事項(xiàng):申請人不服某某市中級人民法院(2012)某中法民一終字第xxxx號《民事判決書》,認(rèn)為該判決完全錯誤,特請求廣東省人民檢察院提請最高人民檢察院對本案提出抗訴。
    事實(shí)和理由:
    申請人仇某某原系某某市某某區(qū)某某國康堂保潔員,2007年9月22日因視物重影模糊及頭痛前往被申請人處就診,被申請人醫(yī)師診斷為“鞍區(qū)占位:垂體瘤?”,遂于9月23日將申請人收入住院治療。10月9日被申請人為申請人行開顱腫瘤切除術(shù),術(shù)后第6天(10月15日)申請人出現(xiàn)左側(cè)肢體乏力、說話含糊、精神差,經(jīng)診斷為血栓性腦梗塞。11月2日申請人因無力支付醫(yī)療費(fèi)而被迫出院。2008年4月28日申請人又因顱腦手術(shù)后繼發(fā)性癲癇在被申請人處住院治療,后因經(jīng)濟(jì)困難無力支付醫(yī)療費(fèi)而次日再度被迫出院?,F(xiàn)申請人左側(cè)肢體完全偏癱,長期臥床需要專人護(hù)理。
    申請人認(rèn)為被申請人侵害了申請人知情選擇權(quán),沒有采取最大限度加強(qiáng)腦保護(hù)、減少對腦組織牽拉、減少功能缺失的“微創(chuàng)腫瘤切除術(shù)”而是采取風(fēng)險較大的“開顱手術(shù)切除術(shù)”。此外,被申請人對申請人手術(shù)中麻醉不到位導(dǎo)致申請人身心嚴(yán)重受創(chuàng)。而且,被申請人對申請人手術(shù)后沒有進(jìn)行有效護(hù)理和相應(yīng)注意義務(wù),加上疏忽了申請人存在高血壓、糖尿病,從而沒有采取措施來有效預(yù)防腦梗塞。
    2008年5月16日申請人將被申請人起訴至某某市某某區(qū)人民法院要求承擔(dān)醫(yī)療損害賠償責(zé)任。2009年4月1日因某某市醫(yī)學(xué)會與廣東省醫(yī)學(xué)會鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故,申請人被迫撤訴。2009年6月30日被申請人出于人道主義理由,同意對申請人的丈夫張某某補(bǔ)償68000元,并約定“雙方不得以任何理由及任何方式對對方有任何主張,該醫(yī)療爭議經(jīng)雙方簽字后宣告終結(jié),雙方永不追訴”。2010年申請人以醫(yī)療過錯為由向某某市某某區(qū)人民法院重新起訴,要求被申請人承擔(dān)醫(yī)療過錯責(zé)任。某某市某某區(qū)人民法院委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行醫(yī)療過錯鑒定,2011年8月18日法大法庭科學(xué)技術(shù)鑒定研究所做出法大(2011)醫(yī)鑒第xxx號《司法鑒定意見書》,認(rèn)為被申請人存在醫(yī)療過錯,與申請人不良后果之間的參與度為b級(理論系數(shù)為10%),申請人肢體偏癱構(gòu)成二級傷殘,癲癇發(fā)作傷殘四級,護(hù)理依賴程度評定為大部分護(hù)理依賴程度。申請人要求被申請人賠償總損失元。2012年1月5日某某市某某區(qū)人民法院做出(2010)某某法民一初字第xxxx號民事判決書,判決被申請人向申請人一次性支付醫(yī)療損害賠償金元。后申請人與被申請人都不服,上訴至某某市中級人民法院。2012年5月25日某某市中級人民法院裁定原審民事判決發(fā)回重審。2012年9月28日某某市某某區(qū)人民法院經(jīng)過審判委員會討論,做出(2012)某某法民一初字第xxxx號民事判決書,依舊支持申請人向申請人一次性支付醫(yī)療損害賠償金元。此前,被申請人以申請人醫(yī)療服務(wù)合同糾紛為由,將申請人仇某某、申請人的丈夫張某某訴至某某市某某區(qū)人民法院,請求確認(rèn)被申請人與申請人丈夫簽署的《協(xié)議書》合法有效,兩被告承擔(dān)所謂違約金444240元,被某某市某某區(qū)人民法院審判委員會做出(2011)某某法民一初字第xx號民事判決書駁回。申請人與被申請人都不服(2012)某某法民一初字第xxxx號民事判決書提起上訴,被申請人對(2011)某某法民一初字第xx號民事判決書提起上訴。某某市中級人民法院審判委員會做出(2012)某中法民一終字第xxxx號民事判決書支持被申請人與申請人丈夫張某某簽署的《協(xié)議書》有效,做出(2012)某中法民一終字第xxxx號民事判決書撤銷(2012)某某法民一初字第xxxx號民事判決書駁回申請人訴訟請求。
    申請人不服某某市中級人民法院(2012)某中法民一終字第xxxx號民事判決書,向廣東省高級人民法院申請?jiān)賹?。廣東省高級人民法院做出(2014)粵高法民一申字第xxx號民事裁定書,認(rèn)為申請人丈夫與被申請人簽署放棄訴訟權(quán)利的人道主義救助《協(xié)議書》合法有效,駁回申請人的訴訟請求。
    本案的焦點(diǎn)是申請人仇某某的丈夫張某某越過申請人與被申請人簽署的《協(xié)議書》是否有效,申請人的丈夫張某某是否可以與被申請人約定剝奪申請人的訴訟權(quán)利。
    申請人具有完全民事行為能力,其丈夫張某某事先沒有得到申請人明確授權(quán),事后也沒有得到申請人明確追認(rèn),顯然對申請人不發(fā)生法律效力。根據(jù)合同的相對性原則,張某某與被申請人私下里簽署的人道主義救助《協(xié)議書》只要沒有得到申請人的確認(rèn),就對申請人沒有任何約束力。我國夫妻人格獨(dú)立,在家庭中的地位平等,顯然僅僅出于夫妻身份就認(rèn)為構(gòu)成便見代理,是對夫妻地位平等的否定,更是對表見代理權(quán)的濫用。
    《最高人民法院關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋。
    (一)》第十七條規(guī)定:“婚姻法第十七條關(guān)于‘夫或妻對夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn),有平等的處理權(quán)’的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)理解為:
    (一)夫或妻在處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的,任何一方均有權(quán)決定。
    (二)夫或妻非因日常生活需要對夫妻財(cái)產(chǎn)作重要處理決定,夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商,取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”,這說明夫妻之間構(gòu)成便見代理僅限于所處理的標(biāo)的物應(yīng)屬于“夫妻共同財(cái)產(chǎn)”,實(shí)施表見代理行為僅限于“滿足日常生活需要”。本案中張某某是處理申請人的醫(yī)療損害賠償款,該賠償款具有直接的人身屬性,顯然只有申請人本人才可以做出處理,或者明確授權(quán)他人處理。而且,本賠償款不屬于“夫妻共同財(cái)產(chǎn)”也不屬于“滿足日常生活需要”,某某市中級人民法院做出的表見代理認(rèn)定顯然沒有事實(shí)和法律依據(jù),應(yīng)當(dāng)依法予以糾正。
    2、申請人丈夫張某某無權(quán)與被申請人通過《協(xié)議書》方式剝奪申請人訴訟權(quán)利。
    訴訟權(quán)利,是指民事主體向人民法院起訴和應(yīng)訴,請求人民法院保護(hù)其權(quán)益的權(quán)利。訴權(quán)不能任由當(dāng)事人自由處分,否則程序的安定性和嚴(yán)肅性將得不到保障。因此,這種約定放棄訴訟和仲裁權(quán)利的條款是無效的。訴權(quán)以憲法上的起訴權(quán)為直接依據(jù),內(nèi)含著起訴權(quán)公法性請求權(quán)的屬性。作為公法請求權(quán)的起訴權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓、不能拋棄的,即使當(dāng)事人之間簽訂了拋棄起訴權(quán)的協(xié)議,當(dāng)事人的起訴權(quán)也不喪失。最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第二條的規(guī)定可知,當(dāng)事人不能違反法律規(guī)定而約定延長或者縮短訴訟時效期間、預(yù)先放棄訴訟時效利益。即使是訴訟時效的訴訟權(quán)利都不可以由當(dāng)事人擅自約定,顯然比起訴訟時效更加重要的訴訟權(quán)利更加不得擅自約定。本案中申請人的丈夫張某某無論出于何種原因,擅自與被申請人通過《協(xié)議書》的形式剝奪憲法賦予申請人的訴訟權(quán)利,顯然是一種無效行為,它直接損害了申請人的法定訴訟利益。
    綜上所述,本案一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,判決基本公平。二審法院以所謂“表見代理”為由將申請人丈夫張某某與被申請人簽署的《協(xié)議書》強(qiáng)行認(rèn)定是申請人真實(shí)意思的表示,并要求申請人放棄訴權(quán),顯然是對夫妻平等關(guān)系的錯誤理解與對表見代理權(quán)的濫用。根據(jù)《^v^民事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定“最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴?!睘榫S護(hù)合法權(quán)益不受侵犯,特申請某某市人民檢察院提請廣東省人民檢察院向廣東省高級人民法院對本案提出抗訴。
    此致某某市人民檢察院
    申請人:
    二o一四年七月十六日。
    檢察院抗訴申請書篇五
    《^v^婚姻法》第三十九條規(guī)定:“離婚時,夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理:協(xié)商不成時,由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方的原則判決?!倍弧⒍徟袥Q完全是傾向男方而沒有照顧女方。
    首先,二審判決處分給被申請人(男方)的位于鐵東區(qū)三馬路凱盛小區(qū)2號樓4單元1樓右門平方米房屋的價值要遠(yuǎn)高于終審判決分給申請人(女方)的位于鐵西區(qū)北溝街鐵橋委6組北河小區(qū)2號樓5單元7樓(頂層),建筑面積平方米房屋的價值。而且此房屋所有權(quán)歸小彤所有。
    其次,雙方位于鐵東區(qū)一馬路圓夢小區(qū)6號樓5單元1樓左門平方米,于2003年購買算裝修共花費(fèi)5200元的房屋。按照《最高人民法院關(guān)于適用^v^婚姻法若干問題的解釋(二)》第二十條規(guī)定:雙方對夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的房屋價值及歸屬無法達(dá)成協(xié)議時,人民法院按以下情形分別處理:
    (一)雙方均主張房屋所有權(quán)的并且同意競價取得的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許;
    (三)雙方均不主張房屋所有權(quán)的,根據(jù)當(dāng)事人的申請拍賣房屋,就所得價款進(jìn)行分割。
    一審法院沒有按照上述規(guī)定來判決該房屋,而是直接把該房屋分給原告(男方),原告給被告(女方)該房屋的一半房價款及裝修款即26000元,原二審法院竟然維持了該判決,此判決明顯違反法律規(guī)定。試想若法院能這樣判決的話,那第一處房產(chǎn)單位的福利房歸申請人xx所有,由xx支付被申請人22300元的一半款也是可以的。
    第三,原二審判決違背了婚姻法中照顧生活困難一方的規(guī)定。被申請人有實(shí)施家庭暴力行為,導(dǎo)致申請人精神分裂住院42天,住院期間被申請人不聞不問,住院治療費(fèi)用都是從申請人親屬手中借的,共花費(fèi)7000多元。在庭審時申請人已拿出住院病志,夫妻關(guān)系存續(xù)期間所欠的債務(wù)應(yīng)是共同債務(wù),但二審法院都沒有對共同債務(wù)進(jìn)行分割也是錯誤的,如果按終審維持一審判決處理財(cái)產(chǎn),會導(dǎo)致申請人離婚后將無房可住,無法生活。
    《^v^婚姻法》第四十二條規(guī)定:“離婚時,如一方生活困難,另一方應(yīng)當(dāng)從其住房等個人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助,具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用^v^婚姻法若干問題的解釋(一)》第二十七條規(guī)定:“婚姻法第四十二條所稱“一方生活困難”,是指依靠個人財(cái)產(chǎn)和離婚時分得的財(cái)產(chǎn)無法維護(hù)當(dāng)?shù)鼗旧钏健R环诫x婚后沒有住處的,屬于生活困難。離婚時,一方以個人財(cái)產(chǎn)中的住房對生活困難者進(jìn)行幫助的形式,可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)?!?BR>    綜上所述,特依法提請檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請人的合法權(quán)益。
    四平市人民檢察院。
    申請人:xx。
    20xx年xx月xx日。
    申請人(一審被告、二審上訴人):李某,男。
    被申請人(一審原告、二審被上訴人):張某,男。
    一審被告:李某某,女。
    申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟(jì)南市中級人民法院(20__)濟(jì)民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。
    申請事項(xiàng)。
    申請貴院對濟(jì)南市中級人民法院(20__)濟(jì)民一終字第某號民事判決,依法抗訴。
    事實(shí)和理由。
    一、原審判決符合《^v^民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項(xiàng)的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:
    (一)原審判決認(rèn)定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    申請人與一審被告為姐弟關(guān)系,__年某月某日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時,一審被告已經(jīng)于__年某月某日與孫某某結(jié)婚,根據(jù)《^v^婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫某某。申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《^v^合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對申請人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    (二)原審判決認(rèn)定,辦理過戶的時間為給付首付款時,屬認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個共有人,在沒有其他兩個共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個共有人沒有約束力。
    其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序?!斗课葙I賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證?!倍摗斗课葙I賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)?!睆囊陨峡梢钥闯觯摗斗课葙I賣合同》對辦理過戶的時間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《^v^合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
    綜上,該房屋的過戶時間應(yīng)為付清全部房款時,而不是給付首付款時,因此,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    二、原審判決符合《^v^民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,具體理由如下:
    原審判決認(rèn)為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯誤。如前所述,該房屋的過戶時間為付清全部購房款時,在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《^v^合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯誤。
    三、原審判決符合《^v^民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
    如前所述,孫某某是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《^v^民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實(shí)錯誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進(jìn)而錯誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請人的合法權(quán)益。
    綜上所述,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤、適用法律錯誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。
    監(jiān)督申請書。
    申請人:xx(一審訴訟地位、二審訴訟地位、再審訴訟地位)性別、年齡、民族、工作單位、有限聯(lián)系方式。
    (申請人為單位的,寫明單位名稱、住所地、寫明法定代表人或負(fù)責(zé)人姓名、職務(wù))。
    其他當(dāng)事人:xx(一審訴訟地位、二審訴訟地位、再審訴訟地位)性別、年齡、民族、工作單位、有限聯(lián)系方式。
    申請人因與xxx糾紛一案不服xx人民法院作出的xx號民事判決書,申請人已于xxxx年1月1日向xxx法院申請?jiān)賹?,法院于xxxx年1月1日作出駁回再審申請裁定(或者法院至今未作出裁定)。根據(jù)《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定,提出監(jiān)督申請。
    請求事項(xiàng)。
    2、請求xxx人民檢察院就本案向xx人民法院抗訴,并監(jiān)督xx人民法院依法提審本案,撤銷xx人民法院作出的xx號民事判決書,改判或駁回xx的全部訴訟請求,并由其承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用。
    事實(shí)及理由…………此致
    xxx人民檢察院。
    申請人:xxxxx2016年12月12日。
    申請人:阿連,女,20xx年2月15日生,漢族,無職業(yè),住四平市鐵東區(qū)黃土坑街平林委4組。
    被申請人:華子,男,20xx年8月18日生,漢族,住四平市鐵東區(qū)黃土坑街平林委4組。
    抗訴請求。
    請求依法提起抗訴,撤銷四平市中級人民法院(20xx)四民一終字第71號民事判決書,由人民法院再審改判。
    事實(shí)與理由。
    該判決程序違法,認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足、適用法律錯誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
    一、原二審審判決程序違法。
    原二審法院在財(cái)產(chǎn)分割過程中,將案外人小彤所有的房屋作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)來分割是嚴(yán)重違法的。根據(jù)《^v^物權(quán)法》第十七條規(guī)定:“不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明?!币婪ㄞk理產(chǎn)權(quán)登記是房產(chǎn)部門行使的具體行政行為,是行政機(jī)關(guān)行使的行^v^,本案不是行政案件,民事審判庭無權(quán)作出申請人將房屋轉(zhuǎn)讓并過戶的行為認(rèn)定無效。也就是說本案作為離婚之訴人民法院不應(yīng)該對登記在小彤名下的房屋進(jìn)行審理。更不能錯誤的認(rèn)定轉(zhuǎn)讓無效,并作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。
    另外登記在小彤名下的房屋最初是申請人阿連單位的福利房,當(dāng)時單位照顧職工由單位拿15000元,職工拿22300元,產(chǎn)權(quán)就歸為私有。盡管22300元錢是申請人與被申請人婚后交的房款,但這個房子不應(yīng)都算做夫妻共同財(cái)產(chǎn),最起碼單位拿的15000元是阿連自己的。
    二、原二審判決認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足。
    二審?fù)彆r,被申請人將其父親的房產(chǎn)證(正房,63多平方米)及土地使用權(quán)證書向法庭出示,其認(rèn)為添附的房屋都應(yīng)該歸其父親所有,一審法院也是基于這個原因判給其父親的。但事實(shí)是,20xx年申請人與被申請人結(jié)婚在被上訴人其父親的正房內(nèi)居住,20xx年申請人[阿連娘家出錢并找人在被申請人其父親的土地上建了兩間小房(10多平方米和20多平方米),一直由申請人與被申請人居住至今。根據(jù)《^v^物權(quán)法》第三十條規(guī)定:“因合法建造、拆除房屋等事實(shí)行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的,自事實(shí)行為成就時發(fā)生效力?!痹?、二審兩級法院沒有認(rèn)真核查事實(shí),僅以此兩間小房在其父親的土地上建筑就認(rèn)定是其父親的財(cái)產(chǎn),顯然是不對的。兩間小房雖然依附于被申請人其父親使用的土地上,但不能證明這個房子就是其父親蓋的,更不能證明就歸其父親所有。這兩間小房應(yīng)評估作價,評估的價款作為夫妻共同所有來進(jìn)行分割。
    三、原二審判決適用法律不當(dāng),財(cái)產(chǎn)分割不僅違反法律且顯失公平。
    《^v^婚姻法》第三十九條規(guī)定:“離婚時,夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理:協(xié)商不成時,由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方的原則判決?!倍?、二審判決完全是傾向男方而沒有照顧女方。
    首先,二審判決處分給被申請人(男方)的位于鐵東區(qū)三馬路凱盛小區(qū)2號樓4單元1樓右門平方米房屋的價值要遠(yuǎn)高于終審判決分給申請人(女方)的位于鐵西區(qū)北溝街鐵橋委6組北河小區(qū)2號樓5單元7樓(頂層),建筑面積平方米房屋的價值。而且此房屋所有權(quán)歸小彤所有。
    其次,雙方位于鐵東區(qū)一馬路圓夢小區(qū)6號樓5單元1樓左門平方米,于20xx年購買算裝修共花費(fèi)5200元的房屋。按照《最高人民法院關(guān)于適用^v^婚姻法若干問題的解釋(二)》第二十條規(guī)定:雙方對夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的房屋價值及歸屬無法達(dá)成協(xié)議時,人民法院按以下情形分別處理:(一)雙方均主張房屋所有權(quán)的并且同意競價取得的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許;(二)一方主張房屋所有權(quán)的,由評估機(jī)構(gòu)按市場價格作出評估,取得房屋所有權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)給予另一方相應(yīng)的補(bǔ)償;(三)雙方均不主張房屋所有權(quán)的,根據(jù)當(dāng)事人的申請拍賣房屋,就所得價款進(jìn)行分割。一審法院沒有按照上述規(guī)定來判決該房屋,而是直接把該房屋分給原告(男方),原告給被告(女方)該房屋的一半房價款及裝修款即26000元,原二審法院竟然維持了該判決,此判決明顯違反法律規(guī)定。試想若法院能這樣判決的話,那第一處房產(chǎn)單位的福利房歸申請人阿連所有,由阿連支付被申請人22300元的一半款也是可以的。
    第三,原二審判決違背了婚姻法中照顧生活困難一方的規(guī)定。被申請人有實(shí)施家庭暴力行為,導(dǎo)致申請人精神分裂住院42天,住院期間被申請人不聞不問,住院治療費(fèi)用都是從申請人親屬手中借的,共花費(fèi)7000多元。在庭審時申請人已拿出住院病志,夫妻關(guān)系存續(xù)期間所欠的債務(wù)應(yīng)是共同債務(wù),但二審法院都沒有對共同債務(wù)進(jìn)行分割也是錯誤的,如果按終審維持一審判決處理財(cái)產(chǎn),會導(dǎo)致申請人離婚后將無房可住,無法生活。
    《^v^婚姻法》第四十二條規(guī)定:“離婚時,如一方生活困難,另一方應(yīng)當(dāng)從其住房等個人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助,具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用^v^婚姻法若干問題的解釋(一)》第二十七條規(guī)定:“婚姻法第四十二條所稱“一方生活困難”,是指依靠個人財(cái)產(chǎn)和離婚時分得的財(cái)產(chǎn)無法維護(hù)當(dāng)?shù)鼗旧钏健R环诫x婚后沒有住處的,屬于生活困難。離婚時,一方以個人財(cái)產(chǎn)中的住房對生活困難者進(jìn)行幫助的形式,可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)?!?BR>    綜上所述,特依法提請檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請人的合法權(quán)益。
    四平市人民檢察院。
    申請人:阿連。
    檢察院抗訴申請書篇六
    政復(fù)議。
    請求事項(xiàng):依法撤銷景×字[2022]第11號《行政處罰決定書》。
    事實(shí)和理由:
    一、依據(jù)《江西省行政處罰聽證程序規(guī)定》第二條第三項(xiàng)規(guī)定,對法人處以20000元以上罰款的,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利。但是被申請人在作出處罰決定前沒有告知申請人該項(xiàng)權(quán)利,其作出的《行政處罰決定書》因違反程序而無效,復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)予撤銷。
    人越權(quán)作出的行政處罰沒有法律效力,復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)予撤銷。
    此致
    __市人民政府。
    檢察院抗訴申請書篇七
    一審被告:李某某,女。
    申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟(jì)南市中級人民法院(2011)濟(jì)民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。
    申請貴院對濟(jì)南市中級人民法院(2011)濟(jì)民一終字第某號民事判決,依法抗訴。
    一、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項(xiàng)的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:
    (一)原審判決認(rèn)定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    申請人與一審被告為姐弟關(guān)系,xx年某月某日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時,一審被告已經(jīng)于xx年某月某日與孫某某結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫某某。
    申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對申請人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    (二)原審判決認(rèn)定,辦理過戶的時間為給付首付款時,屬認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個共有人,在沒有其他兩個共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個共有人沒有約束力。
    其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序?!斗课葙I賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證。”而該《房屋買賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)?!睆囊陨峡梢钥闯?,該《房屋買賣合同》對辦理過戶的時間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
    綜上,該房屋的過戶時間應(yīng)為付清全部房款時,而不是給付首付款時,因此,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    二、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,具體理由如下:
    原審判決認(rèn)為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯誤。如前所述,該房屋的過戶時間為付清全部購房款時,在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯誤。
    三、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
    如前所述,孫某某是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實(shí)錯誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進(jìn)而錯誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請人的合法權(quán)益。
    綜上所述,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤、適用法律錯誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。
    此致
    檢察院抗訴申請書篇八
    一審被告:李某某,女。
    申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟(jì)南市中級人民法院(20xx)濟(jì)民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。
    申請貴院對濟(jì)南市中級人民法院(20xx)濟(jì)民一終字第某號民事判決,依法抗訴。
    一、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項(xiàng)的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:
    (一)原審判決認(rèn)定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    申請人與一審被告為姐弟關(guān)系,xx年某月某日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時,一審被告已經(jīng)于xx年某月某日與孫某某結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫某某。申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對申請人和一審被告的。行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    (二)原審判決認(rèn)定,辦理過戶的時間為給付首付款時,屬認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個共有人,在沒有其他兩個共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個共有人沒有約束力。
    其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序?!斗课葙I賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證?!倍摗斗课葙I賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)。”從以上可以看出,該《房屋買賣合同》對辦理過戶的時間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
    綜上,該房屋的過戶時間應(yīng)為付清全部房款時,而不是給付首付款時,因此,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    二、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,具體理由如下:
    原審判決認(rèn)為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯誤。如前所述,該房屋的過戶時間為付清全部購房款時,在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯誤。
    三、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
    如前所述,孫某某是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實(shí)錯誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進(jìn)而錯誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請人的合法權(quán)益。
    綜上所述,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤、適用法律錯誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。
    此致
    檢察院抗訴申請書篇九
    第二條裁決,即改判被申請人支付申請人違法解除勞動關(guān)系賠償金47754元。
    申請理由。
    一、一審法院和二審法院判決適用法律錯誤。
    一審法院和二審法院依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(法釋【2014】14號)第十六條第一款,認(rèn)定申請人與被申請人在勞動合同期滿后終止勞動關(guān)系并不違反法律規(guī)定,被申請人不需要支付違法解除勞動關(guān)系賠償金只需支付申請人解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
    申請人認(rèn)為:申請人與被申請人的勞動爭議是發(fā)生在《中華人民。
    共和國勞動合同法》2014年1月1日實(shí)施后,而且被申請人出具了解除勞動關(guān)系通知書,并不是終止勞動關(guān)系通知書,按照新法優(yōu)先適用的原則,申請人與被申請人的勞動爭議優(yōu)先適用《^v^勞動合同法》和《^v^勞動合同法實(shí)施條例》,不存在依據(jù)(法釋【2014】14號)第十六條第一款的情形。
    一審、二審依據(jù)在《^v^勞動合同法》實(shí)施前七年就已經(jīng)存在的(法釋【2014】14號)第十六條第一款來判定被申請人單方解除申請人勞動關(guān)系的性質(zhì),等于用(法釋【2014】14號)第十六條第一款來解釋《^v^勞動合同法》,人為地?cái)U(kuò)大了主審法官的自由裁量權(quán),極端不尊重^v^制定的《^v^勞動合同法》,因?yàn)椋ǚㄡ尅?014】14號)是針對1994年^v^制定的《^v^勞動法》的司法解釋。正是由于一審、二審的錯誤認(rèn)定,導(dǎo)致申請人的合法權(quán)益受到嚴(yán)重侵害,本來被申請人需支付申請人9個月平均工資的賠償金變成個月平均工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
    事實(shí)勞動關(guān)系期間,應(yīng)該認(rèn)為是新的勞動關(guān)系,跟2014年1月21日前雙方簽訂了三份合同沒有任何聯(lián)系,雙方不存在《^v^勞動合同法》第四十條的情形下,被申請人不經(jīng)過申請人的同意單方解除雙方的勞動關(guān)系,顯然是違法解除勞動關(guān)系,更不是依法終止勞動關(guān)系。要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)的是,被申請人單方解除雙方的勞動關(guān)系跟申請人與被申請人在2014年1月21日前簽訂了三份合同沒有任何聯(lián)系,只要是事實(shí)勞動關(guān)系期間,勞動者無過錯而且不存在《^v^勞動合同法》第四十條的情形,單位單方解除勞動者的勞動關(guān)系都屬于違法解除。
    依據(jù)《^v^勞動合同法》,被申請人解除申請人的勞動關(guān)系,被申請人提不出解除勞動關(guān)系的任何理由,不符合《^v^勞動合同法》規(guī)定可以解除的情形,故被申請人解除申請人的勞動關(guān)系的行為違法。
    一審、二審依據(jù)(法釋【2014】14號)第十六條第一款來判定被申請人單方解除與申請人的勞動關(guān)系合法,從效果來看顯然是鼓勵用人單位不跟員工簽合同,鼓勵用人單位用工短期化,這嚴(yán)重違背了《^v^勞動合同法》的立法宗旨。
    知書送到申請人家中,叫申請人簽收,一式兩份。申請人在兩份解除勞動關(guān)系通知書都寫明了于2014年8月17日收到通知書,通知書說明了2014年8月18起解除申請人的勞動關(guān)系,并沒有說明何種原因解除申請人的勞動關(guān)系。在申請人沒有任何過錯下被申請人2014年8月17日通知申請人解除勞動關(guān)系并立即實(shí)施,這是被申請人單方違法解除申請人勞動關(guān)系的情形。根據(jù)解除勞動關(guān)系通知書申請人的簽字,被申請人并沒有提前30日書面告知申請人。
    一審法院和二審法院不顧以上法律事實(shí),認(rèn)為2014年7月17日被申請人書面通知申請人解除勞動關(guān)系。一審法院明目張膽偏袒被申請人,認(rèn)為申請人2014年7月17日收到被申請人發(fā)出的解除勞動關(guān)系通知書后,未提出異議,屬于協(xié)商一致解除的情形。二審法院則強(qiáng)詞奪理地認(rèn)為申請人與被申請人的勞動合同自2014年1月20日期滿后至2014年8月18日解除勞動關(guān)系未滿一年適用(法釋【2014】14號)第十六條第一款,若滿一年則適用《^v^勞動合同法》。
    一審法院和二審法院認(rèn)定法律事實(shí)錯誤還表現(xiàn)在解除勞動關(guān)系通知書明明寫明了是解除勞動關(guān)系,庭審中被申請人也沒有說是終止申請人的勞動關(guān)系,一審法(請收藏好范文,請便下次訪問)院和二審法院卻偏偏依據(jù)(法釋【2014】14號)第十六條第一款認(rèn)定是終止勞動關(guān)系,但在判決書里卻又沒有提出“終止勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”,而是仍提“解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”,以此來強(qiáng)調(diào)被申請人解除申請人的勞動關(guān)系合法。這說明一審法院和二審法院有意免除被申請人的違法責(zé)任。
    一審法院和二審法院都濫用了法官的自由裁量權(quán),導(dǎo)致同一個法。
    律事實(shí)出現(xiàn)了法院的判決跟南寧市勞動爭議仲裁委員會的裁決不一致。
    即使按照一審、二審的認(rèn)定,認(rèn)為被申請人解除申請人的勞動關(guān)系合法,由于證據(jù)表明被申請人并沒有提前30日書面告知申請人,因此被申請人應(yīng)該支付申請人一個月工資5306元的代通知金。但一審、二審并沒有作出該項(xiàng)判決。這也是一審法院和二審法院偏袒被申請人的表現(xiàn)。
    還有由于一審、二審的錯誤判決,根據(jù)《^v^勞動合同法實(shí)施條例》第六條,會造成在事實(shí)勞動關(guān)系存續(xù)期間是由于申請人不愿簽書面勞動合同的假相,這明顯對申請人不公平。
    檢察院抗訴申請書篇十
    申請人:馬某。
    申請請求:申請人不服無錫市中級人民法院某判決書,認(rèn)為該判決認(rèn)定事實(shí)錯誤、錯誤適用法律,特申請無錫市人民檢察院提請江蘇省人民檢察院向江蘇省高級人民法院對本案提出抗訴。
    事實(shí)和理由:
    一、本案基本情況概況:
    申請人及其丈夫?qū)O某與李某之間長期存在煤炭買賣業(yè)務(wù)往來。申請人系以自己承包的無錫市新某物資經(jīng)營部的名義從事經(jīng)營活動。為方便考慮,申請人(無錫市新某物資經(jīng)營部)也曾委托李某代為在包頭地區(qū)辦理煤炭的發(fā)貨、結(jié)算等業(yè)務(wù)。
    起至9月業(yè)務(wù)終止,申請人與李某雙方往來業(yè)務(wù)大約在200萬元,李某結(jié)欠申請人款項(xiàng)。
    因往來業(yè)務(wù)繁多,帳目混亂。209月30日,李某就雙方往來進(jìn)行對帳。對帳清單中,就雙方存在的爭議,雙方確認(rèn)為:1、關(guān)于12月24日至30日中,李某有否從農(nóng)行包頭市昆區(qū)支行匯出過15萬元給申請人;2、農(nóng)行包頭市青山支行的17萬元,由李某去核查。
    2005年10月2日,雙方又在無錫市石塘灣派出所訂立了一份協(xié)議書,協(xié)議書約定:由李某回包頭查昆區(qū)農(nóng)行由12月份孫(指申請人的丈夫?qū)O某)匯出的15萬元的單據(jù),如查出單據(jù)是孫匯出的,所造成的經(jīng)濟(jì)損失由孫全部承擔(dān),如查不出此款的單據(jù),一切由李某承擔(dān)損失及此款。雙方同時在協(xié)議書中又約定“青山農(nóng)行孫某的款項(xiàng)單據(jù)金額為17萬元,由李拿出未拿此款證據(jù)為依據(jù),如果李拿不出依據(jù),由李承擔(dān);如果拿出依據(jù),由孫承擔(dān)”。
    上述協(xié)議訂立后,李某未提供證據(jù),又不歸還爭議款項(xiàng)。申請人即于2005年12月12日,向無錫市某區(qū)人民法院提出訴訟。
    7月6日,無錫市某區(qū)人民法院經(jīng)審理后作出了(2005)民二初字某號民事判決書,判決駁回申請人的訴訟請求。申請人不服,提出上訴,無錫市中級人民法院經(jīng)審理后,作出了某判決書,判決維持原判。
    二、上述一、二審判決均錯誤認(rèn)定事實(shí)、錯誤適用法律:
    1、對雙方有關(guān)17萬元貨款的爭議,一二審判決均錯誤認(rèn)定事實(shí):
    一審訴訟中,法院認(rèn)定1月7日,孫某(申請人的丈夫)開設(shè)的農(nóng)行包頭市青山支行賬戶中有取款17萬元的事實(shí),并認(rèn)定該17萬元款項(xiàng)被孫某提取。對此,申請人認(rèn)為,一二判決根本無視申請人與李某已有的約定。
    依據(jù)雙方9月30日的對帳清單以及10月2日的協(xié)議書(為表述計(jì),下文對前述對帳清單及協(xié)議書統(tǒng)稱為“協(xié)議”)內(nèi)容,雙方對孫某農(nóng)行包頭市青山支行賬戶中曾被提取17萬元的事實(shí)無爭議,而爭議焦點(diǎn)是:李某否認(rèn)最終系由其實(shí)際獲取了該17萬元,因而雙方的對帳單以及協(xié)議書均約定由李某去核查并拿出未拿該款的證據(jù)。因此,根據(jù)如前約定,說明雙方并不確認(rèn)系孫某最終獲取上述17萬元,相反是要求李某去核查并拿出未拿該款的證據(jù),舉證責(zé)任確定給了李某。
    既然依據(jù)上述協(xié)議約定,應(yīng)由李某負(fù)責(zé)去核查以及提供證據(jù),那么,在訴訟中,相關(guān)的舉證責(zé)任,也應(yīng)當(dāng)由李某來承擔(dān)。
    而現(xiàn)一二審判決均不顧如上協(xié)議約定,沒有安排正確的舉證責(zé)任分配,僅從常規(guī)角度出發(fā),卻要求申請人舉證,此違反了上述協(xié)議的約定,違反了當(dāng)事人間的意思自治,導(dǎo)致了案件的錯誤判決。
    現(xiàn)申請人在二審判決后,經(jīng)過努力,就17萬元的款項(xiàng)去向,取得了重要的證據(jù),已足以推翻原審認(rèn)定。申請人獲取的證據(jù)表明:
    201月7日當(dāng)天,李某與孫某從銀行取出17萬元后,李某將款項(xiàng)直接解入申請人的業(yè)務(wù)單位某公司,該公司即作為申請人的預(yù)付款入帳,而2004年3月16日,李某即以無錫市新某物資經(jīng)營部的名義將該款取走。而李某前述取款并未經(jīng)過申請人同意,該17萬元的爭議款項(xiàng),系被李某個人非法占有。
    2、關(guān)于15萬元的爭議,一二審法院違反證據(jù)認(rèn)定準(zhǔn)則,以推斷代替事實(shí),其對事實(shí)的認(rèn)定缺乏依據(jù)、毫無說服力,錯誤適用法律,致成錯誤判決應(yīng)予以糾正。具體理由如下:
    根據(jù)上述協(xié)議,有關(guān)15萬元的爭議焦點(diǎn)應(yīng)該是:2003年的12月24日至30日間,李某有沒有從昆區(qū)農(nóng)行匯出過15萬元。上述兩份書證,均為李某親筆書寫,應(yīng)認(rèn)定為其內(nèi)容是得到李某的充分考慮和認(rèn)可的。
    但,原審中,李某提供了2004年1月12日向申請人付款15萬元的存款憑條,以此作為已經(jīng)支付15萬元款項(xiàng)的證據(jù),并辯稱,訂立協(xié)議時記憶錯誤,實(shí)際不是2003年12月付的款。
    上述李某的舉證顯然達(dá)不到舉證目的,因?yàn)椋旱谝?,雙方爭議焦點(diǎn)是在明確的時段內(nèi)李某是否存在付款的事實(shí),而現(xiàn)李某之舉證并非所指時段;第二,兩份書證均已以文字表述很清楚的約定時段,而李某卻后以記憶出錯為借口,顯然難以自圓其說。
    但遺憾的是,一二審法院竟然認(rèn)同李某沒有任何證據(jù)支持的辯解,認(rèn)定了系李某記憶差錯合理,及認(rèn)定2004年1月12日的付款即為協(xié)議書上約定的付款。一二審法院該對事實(shí)和證據(jù)的認(rèn)定完全違反證據(jù)規(guī)則。
    參照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十四條規(guī)定“訴訟過程中,當(dāng)事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認(rèn)的'對己方不利的事實(shí)和認(rèn)可的證據(jù),人民法院應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn),但當(dāng)事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外?!?,及根據(jù)第七十六條規(guī)定“當(dāng)事人對自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的,其主張不予支持,但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外?!?,現(xiàn)李某在上述二份協(xié)議中均確認(rèn)對訴爭15萬元系由其提供2003年的12月24日至30日間的付款證據(jù),而現(xiàn)李某反悔認(rèn)為訴爭付款時間并非協(xié)議所述時間。如依李某此反悔,則原協(xié)議約定則屬對李某不利之事實(shí),李某即應(yīng)提供證據(jù)以表明上述協(xié)議約定的期間系錯誤的,但李某并未提供有關(guān)上述協(xié)議約定的期間系錯誤的證據(jù),故李某此反悔不能成立,上述協(xié)議約定的期間系正確的。
    而且,根據(jù)法律邏輯,李某首先需要提供證據(jù)以證明上述上述協(xié)議約定的期間系錯誤的,其再提供的2004年1月12日的付款才能作出對其有利的認(rèn)定。而現(xiàn)李某并未提供證據(jù)證明上述上述協(xié)議約定的期間系錯誤的,因而其提供的2004年1月12日的付款不能作出對其有利的認(rèn)定,李某提供的2004年1月12日的付款并不能表明上述協(xié)議約定的期間系錯誤的及其反悔是準(zhǔn)確的,不能反果為因。
    特別提出的是:
    b、上述協(xié)議并非僅有一次,二次協(xié)議約定均一致,李某作為完全行為能力人,何以二次均錯誤認(rèn)識?由此可見,李某反悔所述也違反基本的行為慣例。
    檢察院抗訴申請書篇十一
    被申請人(一審原告,二審被上訴人、三、四審被申請人)上海興康物業(yè)有限公司。
    住所地:上海市徐匯區(qū)桂林東街215號。
    法定代表人:莊解時,總經(jīng)理。
    原審被告上海萬春防水建設(shè)工程公司(原金山縣萬春涂料廠)。
    住所地:上海市金山區(qū)廊下萬春村。
    法定代表人:王建國,總經(jīng)理。
    (現(xiàn)已經(jīng)歇業(yè))。
    案由:房屋租賃費(fèi)糾紛。
    申請抗訴請求:
    請求最高人民檢察院對:《中華人民共和國最高人民法院立案一庭通知書》(2011)民監(jiān)字第962-1號(附件1)、上海市徐匯區(qū)人民法院(1998)徐民初字第361號民事判決書(附件2)、上海市第一中級人民法院(1999)滬一中民終字第第245號民事判決書(附件3)、上海市第一中級人民法院(1999)滬一中民監(jiān)字第221號(附件4)、上海市高級人民法院(2011)滬高民監(jiān)字第3號駁回再審申請民事裁定書(注:本書申請人沒有看到過,別說收到,案號來于附件1:最高法院立案一庭通知書)提起抗訴。撤銷一、二審判決,依法改判;并把申請人唯一住房拍賣執(zhí)行回轉(zhuǎn)結(jié)束申請人駐京5年上訪流浪生活,回到上海,過正常人、平凡人、普通人的生活。
    事實(shí)和理由:
    11月20日申請人接上海市徐匯區(qū)法院立案庭李紅副庭長電話,要申請人向最高法院呈交《再審申請書》;同月24日申請人按照李紅要求,將《再審申請書》遞交于上海市高級法院駐京辦(座落北京豐臺區(qū)紅寺村最高法院立案庭邊)李寧。6月14日,徐匯法院院長郭偉清和李紅庭長在郭院長辦公室,郭院長親手轉(zhuǎn)交給申請人:《中華人民共和國立案一庭通知書》(2012)民監(jiān)字第962-1號(附件1)。
    因該通知書中所述:“不服。。。。。。上海市高級人民法院(2011)滬高民監(jiān)字第3號駁回再審申請民事裁定”,此裁定書申請人連聽都沒有聽到過,別說收到。所以申請人直接去上海高院索要,接待申請人夏連軍法官明確告知:“上海高院沒有出具過此3號裁定書;而且,上海高院對口的是最高法院立案二庭”(有錄音為憑)。申請人去上海高院檔案室查詢,朱法官讓申請人轉(zhuǎn)告高院接待法官:“電腦里為“零”,他們就懂了”(有錄音為憑)。
    原由:因申請人與上海徐匯法院工作妻子離婚,巧遇原、被告房屋租賃費(fèi)糾紛,被徐匯法院法官打擊報(bào)復(fù)、枉法判決:上海市徐匯法院《民事判決書》(1998)徐民初字第361號(附件2),并歷經(jīng)上海市第一中級人民法院(1999)滬一中民終字第245號《民事判決書》(附件3)、上海市第一中級人民法院(1999)滬一中民監(jiān)字第221號(附件4),將申請人追加為第三人并承擔(dān)全責(zé)(附件5,徐匯法院檔案卷宗:42頁,以下簡稱卷宗)。申請人唯一住房被徐匯法院拍賣抵債,流浪至今;經(jīng)信訪無效,申請人被逼赴京、到駐京至今5年上訪之路。
    本案的主體,本是原告(房東):上海興康物業(yè)有限公司(原:徐匯漕河涇房管所),訴被告(房客):上海萬春防水建設(shè)工程公司(原:上海金山萬春涂料廠)房屋租賃費(fèi)糾紛(附件6:起訴書)。
    本案枉法:一、主體錯誤。本案是二個法人間房屋租賃合同關(guān)系(附件6:原告起訴書,卷宗1、2、3)。又是原、被告間第一次租賃合同期滿后續(xù)租合同(附件7:營業(yè)執(zhí)照時間,卷宗26);而申請人,一、二審判決書身份均確認(rèn)為:“上海萬春防水建設(shè)工程公司工作”員工。卻被違法追加追加為本案第三人(附件5)并承擔(dān)本案全責(zé)(附件2,卷宗59):一審判決書)。
    二、毀真造假庭審筆錄。5月12日第一次開庭,由湯惠根法官主審,申請人作為被告代理人出庭,也是申請人第一次、至今為止唯一一次見到湯法官(附件8:送達(dá)回執(zhí)書記員曲紅菁備考欄注釋為證,卷宗:23頁)??桑碜趦?nèi),湯惠根主審?fù)徆P錄篡改為:196月8日開庭非5月12日,而且被告為缺席(附件9,“開庭”筆錄,卷宗:34、35、36、37頁)。
    三、主審法官金毅違法剝奪被告、第三人管轄申請權(quán)利(附件10:第二次庭審筆錄,卷宗:50頁)。因第三人戶籍所在地和被告所在地系:金山區(qū)(原金山縣)區(qū)域,故在庭審中被告和第三人當(dāng)場遞交書面管轄異議申請書。1、該申請書在卷中至今不翼而飛;2、主審法官金毅越級行使院長行使權(quán)利,當(dāng)庭越級駁回;而且,徐匯法院程序違法:原審法官湯惠根更換為金毅,法院未當(dāng)庭說明理由或出具裁定,只字沒提。
    四、房屋租賃糾紛,判決“適用”《中華人民共和國民法通則》第五十八條第一款第五項(xiàng):“違反法律或社會公共利益的”;第七項(xiàng)“以合法形式掩蓋非法目的的”(附件三判決書,卷宗59頁),二、三審官官相護(hù),維持原判。
    六、金毅法官冒用申請人簽發(fā)送達(dá)回執(zhí)(附件11,卷宗23)。
    故請求貴院依法抗訴,還申請人于司法公平、公正、正義!
    此致
    中華人民共和國最高人民檢察院。
    申請人:王再明。
    檢察院抗訴申請書篇十二
    請求抗訴事項(xiàng):不服北京市高級人民法院第(2014)高行(知)終字第2464號行政判決書,特請求人民檢察院依法抗訴。
    事實(shí)和理由:
    一、北京市高級人民法院判決書認(rèn)定“直通車可以作為描述其服務(wù)特點(diǎn)的標(biāo)志使用”與事實(shí)不符,適用法律錯誤。
    北京市高級人民法院行政判決書(2014)高行(知)終字第2464號(第6、7頁)本院認(rèn)為“:……爭議商標(biāo)為“直通車”文字,在各種服務(wù)上使用該文字,說明了服務(wù)具有方便快捷的特點(diǎn),不管是爭議商標(biāo)核定使用的保險服務(wù),還是其他類型的服務(wù),均可以作為描述其服務(wù)特點(diǎn)的標(biāo)志使用,因此屬于2001年《商標(biāo)法》第十一條第一款第(二)項(xiàng)規(guī)定的情形?!北本┦械谝恢屑壢嗣穹ㄔ盒姓袥Q書(2014)一中知行初字第1501號(第5頁第7段)“本案中,因相關(guān)公眾對于“直通車”所具有的方便快捷的含義具有認(rèn)知能力,而對于服務(wù)行業(yè)而言,方便快捷顯然是很多服務(wù)的特點(diǎn),對于爭議商標(biāo)核定使用的保險類服務(wù)亦不例外?!鄙鲜龇ㄔ赫J(rèn)定“直通車”在各種服務(wù)上使用,說明了該服務(wù)的特點(diǎn),保險亦不例外。
    《商標(biāo)法》第十一條第一款第(二)項(xiàng)規(guī)定,僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的標(biāo)志,不得作為商標(biāo)注冊。依據(jù)《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量的標(biāo)志是指:僅僅直接表示指定使用商品的質(zhì)量、僅僅直接表示指定使用商品的主要原料、僅僅直接表示指定使用商品的功能、用途、僅僅直接表示指定使用商品的重量、數(shù)量。依據(jù)2001年《商標(biāo)法》及《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定,北京市高級人民法院錯誤如下:
    1、依據(jù)2001年《商標(biāo)法》第十一條第一款第(二)項(xiàng)明確規(guī)定“僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊”,其中“僅僅直接表示指定服務(wù)的特點(diǎn)”是判斷商標(biāo)是否具有顯著性的必要條件。根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》解釋:商標(biāo)的顯著特征,是指商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備的足以使相關(guān)公眾區(qū)分商品來源的特征。而僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的商標(biāo),才應(yīng)被認(rèn)定為缺乏顯著性。所謂“僅僅直接表示”,是指商標(biāo)僅僅對所指定使用商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)具有直接說明性和描述性的標(biāo)志構(gòu)成。北京市高級人民法院判決書回避了“僅僅直接表示”,更無表明保險類服務(wù)的特點(diǎn)與“直通車”及其喻意方便快捷的關(guān)聯(lián),無事實(shí)證據(jù)認(rèn)定直通車商標(biāo)屬于2001年《商標(biāo)法》第十一條第一款第(二)項(xiàng)規(guī)定的情形。
    2、申請人“直通車”商標(biāo)注冊證顯示,該商標(biāo)的核定服務(wù)項(xiàng)目(第36保險類)內(nèi)容為:事故保險、保險經(jīng)紀(jì)、保險、火災(zāi)保險、健康保險、海上保險、人壽保險、保險咨詢、保險統(tǒng)計(jì)和保險信息等。依據(jù)分類注釋指:“與保險有關(guān)的服務(wù),如保險代理人或經(jīng)紀(jì)人提供的服務(wù),為被保險人和承保人提供的服務(wù)”。保險本質(zhì)上是保障,是補(bǔ)償因自然災(zāi)害和意外事故所造成的經(jīng)濟(jì)損失或在人身保險事故發(fā)生時給付保險金金的一種經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償行為,保險類服務(wù)特點(diǎn)是基于其本質(zhì)所表現(xiàn)出的特點(diǎn),直通車或其喻意的“方便快捷”與保險類服務(wù)特點(diǎn)毫無相關(guān),國內(nèi)外任何權(quán)威的文獻(xiàn)和文件中,均未發(fā)現(xiàn)說明直通車的本意或其喻意“方便快捷”是保險類服務(wù)的特點(diǎn),由此可見,“直通車”完全不是第36類保險核定服務(wù)項(xiàng)目的特點(diǎn)。
    3、依據(jù)最高人民法院(2014)知行字第125號駁回再審申請裁定書(第4頁3、4段)認(rèn)定的事實(shí)即“本案并無充分證據(jù)表明直通車一般表示各種服務(wù)的特點(diǎn)”、“直通車并非直接表示保險類服務(wù)的特點(diǎn)”。
    綜上所述:可以認(rèn)定北京市高級人民法院行政判決書關(guān)于“爭議商標(biāo)為直通車文字,在各種服務(wù)上使用該文字,說明了服務(wù)具有方便快捷的特點(diǎn),不管是爭議商標(biāo)核定使用的保險服務(wù),還是其他類型的服務(wù),均可以作為描述其服務(wù)特點(diǎn)的標(biāo)志使用”的事實(shí)依據(jù)是完全錯誤的。
    二、北京市高級人民法院行政判決書以“直通車也屬于其他多種服務(wù)行業(yè)的商貿(mào)用語”及北京市第一中級人民法院行政判決書以“直通車亦屬于對保險類服務(wù)其他相關(guān)特點(diǎn)的直接描述”,上述二者將“直通車”認(rèn)定是“商貿(mào)用語”及“保險類服務(wù)其他相關(guān)特點(diǎn)”,不僅事實(shí)認(rèn)定錯誤,且未經(jīng)質(zhì)證,擅自擴(kuò)大法律規(guī)定范圍,適用法律嚴(yán)重錯誤。
    1、北京市高級人民法院行政判決書第7頁第3段指出“直通車不僅是描述保險服務(wù)行業(yè)特點(diǎn)的標(biāo)志,也屬于其他多種服務(wù)行業(yè)的商貿(mào)用語,因此也可以構(gòu)成2001年《商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項(xiàng)規(guī)定的情形,”判決書提出“商貿(mào)用語”的觀點(diǎn)并未經(jīng)過質(zhì)證,并不是商評委裁定書的事實(shí)依據(jù),甚至在商評委長達(dá)1年半的質(zhì)證過程中,人財(cái)保險公司也一直強(qiáng)調(diào)“直通車直接表示了保險服務(wù)的特點(diǎn)”,并未提及“商貿(mào)用語”的任何事實(shí)依據(jù),這在商評委裁定書中完全可以看到,因而北京市高級人民法院行政判決書“商貿(mào)用語”的理由并不具有法律效力。關(guān)于“商貿(mào)用語”能否注冊為商標(biāo),依據(jù)《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》第二部分商標(biāo)顯著特征的審查第五條“其他缺乏顯著特征”的第九款規(guī)定是指:本行業(yè)或者相關(guān)行業(yè)通用的商貿(mào)用語或者標(biāo)志不能注冊為商標(biāo)。在商標(biāo)爭議的質(zhì)證階段,已證明直通車不是保險行業(yè)或者相關(guān)行業(yè)通用的商貿(mào)用語、通用名稱或者標(biāo)志,依法注冊有其合理性。北京市高級人民法院將“商貿(mào)用語”不能注冊的情形在《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》是指“本行業(yè)或者相關(guān)行業(yè)通用的商貿(mào)用語或者標(biāo)志”混淆為“其他多種服務(wù)行業(yè)的商貿(mào)用語”,依此擴(kuò)大法律適用范圍,認(rèn)定構(gòu)成2001年《商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項(xiàng)規(guī)定的情形是錯誤的。
    2、北京市第一中級人民法院行政判決書第5頁第7段“本案中......故爭議商標(biāo)直通車使用在其核定使用的保險類服務(wù)上,雖并非是對其主要業(yè)務(wù)特點(diǎn)的直接描述,但亦屬于對該服務(wù)其他相關(guān)特點(diǎn)的直接描述。”事實(shí)上,《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》對該《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定第(二)款所列明的“其他特點(diǎn)”如何解釋有著明確的規(guī)定,《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》第二部分“商標(biāo)顯著特征的審查”明確規(guī)定:“僅僅直接表示指定使用商品的其他特點(diǎn)”是指以下內(nèi)容:(1).僅僅直接表示指定使用商品的特定消費(fèi)對象的;(2).僅僅直接表示指定使用商品的價格的;(3).僅僅直接表示指定使用商品的內(nèi)容的;(4).僅僅直接表示指定使用商品風(fēng)格或者風(fēng)味的;(5).僅僅直接表示指定使用商品的使用方式、方法的;(6).僅僅直接表示指定使用商品的生產(chǎn)工藝的;(7).僅僅直接表示指定使用商品生產(chǎn)地點(diǎn)、時間、年份的;(8).僅僅直接表示指定使用商品的形態(tài)的;9.僅僅直接表示指定使用商品的有效期限、保質(zhì)期或者服務(wù)時間的;(10).僅僅直接表示商品的銷售場所或者地域范圍的;(11).僅僅直接表示商品的技術(shù)特點(diǎn)的。由此可見,北京市第一中級人民法院將《商標(biāo)法》規(guī)定的“其他特點(diǎn)”擴(kuò)大至“其他相關(guān)特點(diǎn)”本身就已曲解相關(guān)法律,且“其他相關(guān)特點(diǎn)”在以往并未提出,且未經(jīng)質(zhì)證過程,也并不是商評委裁定書的事實(shí)依據(jù),因而不具有法律效力。北京市第一中級人民法院由此認(rèn)定構(gòu)成2001年《商標(biāo)法》第十一條第一款第(二)項(xiàng)“其他特點(diǎn)”規(guī)定的情形是錯誤的。
    檢察院抗訴申請書篇十三
    法定代表人:元長生。
    被答辯人:河南民安科技有限公司。
    住所地:鄭州市經(jīng)八路9號附14號。
    法定代表人:王永成。
    因被答辯人申請檢察院對鄭州市中級人民法院(2011)鄭民四終字第502號民事判決書提出抗訴一案,答辯人根據(jù)本案客觀事實(shí),依據(jù)相關(guān)法律,現(xiàn)提出答辯意見如下:
    被答辯人的抗訴申請無事實(shí)根據(jù),也無法律依據(jù),依法應(yīng)予駁回。
    事實(shí)與理由。
    一、本案的相關(guān)事實(shí)。
    1、合作的事實(shí)。
    20xx年11月17日,河南省安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局按照國家安全生產(chǎn)監(jiān)督管理總局《安全評價機(jī)構(gòu)管理規(guī)定》的規(guī)定,印發(fā)《河南省安全評價機(jī)構(gòu)乙級資質(zhì)條件標(biāo)準(zhǔn)》。
    對河南省安全評價機(jī)構(gòu)條件標(biāo)準(zhǔn)提出新要求,鼓勵在20xx年6月30日換證前,通過兼并重組、聯(lián)合經(jīng)營等方式做大做強(qiáng)。
    為達(dá)到河南省安全評價機(jī)構(gòu)乙級資質(zhì)條件標(biāo)準(zhǔn),答辯人于20xx年11月15日出資30萬元整體收購河南省安生安全評價有限公司,不僅包括設(shè)備,更重要的在于還包括11名安全評價師(其中7名一級安全評價師是申請資質(zhì)必須的),為達(dá)到河南省安全評價機(jī)構(gòu)乙級資質(zhì)條件標(biāo)準(zhǔn)作了充分準(zhǔn)備。
    20xx年11月16日被答辯人河南民安科技有限公司法定代表人王永成找到答辯人河南省寶利來科技有限公司法定代表人元長生提出希望合作。
    雙方經(jīng)過一個月的充分溝通協(xié)商,于212月15日簽定了《協(xié)議書》。
    2、合作的結(jié)果。
    答辯人履行了《協(xié)議書》約定的合作義務(wù),使以被答辯人名義的新安全評價機(jī)構(gòu)資質(zhì)在20xx年5月18日公示,20xx年6月18日取得。
    被告對20xx年6月18日安全評價機(jī)構(gòu)資質(zhì)才取得沒有提出任何異議。
    首先,答辯人投入了大量的人力物力財(cái)力,為資質(zhì)取得做出了巨大的貢獻(xiàn)。
    答辯人出資30萬元整體收購河南省安生安全評價有限公司,不僅包括設(shè)備,更重要的在于還包括11名安全評價師(其中7名一級安全評價師是申請資質(zhì)必須的),加上答辯人原有的8名安全評價師,使以被答辯人名義申請取得安全評價機(jī)構(gòu)資質(zhì)成為可能,進(jìn)而在雙方共同努力下取得了新的安全評價機(jī)構(gòu)資質(zhì)。
    答辯人具體的人力物力財(cái)力投入已經(jīng)在一審?fù)徶谐鍪尽?BR>    其次,答辯人法定代表人元長生依協(xié)議書約定出任常務(wù)副總經(jīng)理,自始至終參與領(lǐng)導(dǎo)了新的安全評價機(jī)構(gòu)資質(zhì)申請工作。
    包括按照合同約定變更安全評價師注冊、購買硬件軟件、專用設(shè)備、通用設(shè)備、簽定技術(shù)合作協(xié)議、準(zhǔn)備考核材料、組織主持考核驗(yàn)收會議、代表河南民安科技有限公司匯報(bào)準(zhǔn)備情況,按照考核驗(yàn)收提出的問題,逐項(xiàng)整改,最終以被告名義申請取得了安全評價機(jī)構(gòu)資質(zhì)證書。
    3、糾紛的引起。
    20xx年6月17日中午1點(diǎn)26分被答辯人法定代表人王永成以停水停電相要挾,要求答辯人20xx年6月18日下午6點(diǎn)前將辦公室從位于國基路的河南民安科技有限公司搬走。
    答辯人無奈只好在20xx年6月18日重新搬回了河南省寶利來科技有限公司原址辦公。
    造成答辯人失去資質(zhì),無法取得收入以維持工作人員生計(jì),給答辯人造成巨大損失的嚴(yán)重后果。
    鑒于這種情況,答辯人決定自20xx年6月21日起,按照《協(xié)議書》第五條的有關(guān)約定退出合作,并于20xx年6月21日向被答辯人發(fā)出退出合作通知(詳見證據(jù):通知及郵寄手續(xù))。
    二、本案的爭議焦點(diǎn)。
    本案的爭議焦點(diǎn)有:1、被答辯人支付100萬元補(bǔ)償是否有事實(shí)和法律依據(jù);。
    2、被答辯人二審有無新證據(jù),且能改變對支付100萬元補(bǔ)償?shù)恼J(rèn)定。
    1、被答辯人支付100萬元補(bǔ)償是否有事實(shí)和法律依據(jù)。
    事實(shí)依據(jù)。
    20xx年12月15日雙方簽訂《協(xié)議書》的第5條第1款、第2款約定,任何一方均可無理由退出合作,一方退出另乙方應(yīng)支付100萬補(bǔ)償。
    這一約定是對退出合作的條件和退出后雙方如何處理、如何補(bǔ)償?shù)募s定,而不是違約的規(guī)定,因此所謂人數(shù)的多少,水電費(fèi)的使用等均不影響退出,更不存在“補(bǔ)償金是附條件”的問題,需注意的是,雙方在合同中約定的是“補(bǔ)償”而非“賠償”,該約定是具有合作的投入及合作一方退出后另一方喪失了從事安全評價機(jī)構(gòu)的資質(zhì),無法繼續(xù)從事安全評價工作經(jīng)濟(jì)損失的考慮,該事實(shí)約定合情合理。
    法律依據(jù)。
    20xx年12月15日雙方簽訂《協(xié)議書》是有效協(xié)議,對此問題被答辯人的法定代表人和代理人在二審法庭上明確承認(rèn)協(xié)議書有效,而且依據(jù)協(xié)議書已經(jīng)向金水區(qū)法院提出起訴。
    合同法第六十條規(guī)定:當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。
    那么依據(jù)雙方簽訂《協(xié)議書》的第5條第1款、第2款約定,一方退出另乙方應(yīng)支付100萬補(bǔ)償。
    2、被答辯人二審有無新證據(jù)且能否改變對支付100萬元補(bǔ)償?shù)恼J(rèn)定。
    首先,被答辯人在二審期間并沒有提交大量的新證據(jù)。
    被答辯人在二審提交的證據(jù)都是一審時已經(jīng)提交了的證據(jù)。
    其次,被答辯人提交的證據(jù)不能改變對支付100萬元補(bǔ)償?shù)恼J(rèn)定。
    1、答辯人是否全面履行義務(wù)問題,是違約與否的問題,此問題只能判斷是否違約,但是,需注意的是,以被答辯人名義的新安全評價機(jī)構(gòu)資質(zhì)在20xx年5月18日公示,20xx年6月18日取得,被答辯人在答辯人起訴前沒有因任何違約問題向答辯人提出任何異議。
    事實(shí)上,合作的根本目的是取得新安全評價機(jī)構(gòu)資質(zhì),該目的已經(jīng)達(dá)到,因此,不存在答辯人違約問題。
    需要強(qiáng)調(diào)的是:雙方在合同中約定的是“補(bǔ)償”而非“賠償”,因此補(bǔ)償100萬元與是否違約無關(guān)。
    2、被答辯人提出的補(bǔ)償金是附條件的不能成立。
    約定十分明確,在安全評價機(jī)構(gòu)資質(zhì)證書有效期限內(nèi),允許乙方(河南省寶利來科技有限公司)無理由退出……甲方出100萬元給乙方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,這是不附條件的。
    至于說“安全評價師、所有通用設(shè)備、專用設(shè)備、檔案歸甲方”等,是屬于答辯人的權(quán)利,該問題和所謂水電費(fèi)、辦公場地費(fèi)、工資三金等、遞減等問題屬與答辯人起訴請求性質(zhì)不同,可以一審時反訴,也可以另行起訴。
    但被答辯人一審沒有反訴,按照民不告官不究的原則,法院當(dāng)然不予審理,但不能據(jù)此說法院判決錯誤。
    目前,被答辯人已經(jīng)向法院單獨(dú)起訴,法院已經(jīng)受理,正處于審理之中。
    3、被答辯人稱答辯人“使用其資質(zhì)達(dá)8個月”,純屬無視事實(shí)!河南省安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局規(guī)定在20xx年6月30日前換證。
    也就是說答辯人20xx年6月30日前自身有資質(zhì),上訴人20xx年6月18日才拿到新資質(zhì)!也就是說,被答辯人拿到新資質(zhì)的前一天,把答辯人趕了出來!新安全評價機(jī)構(gòu)資質(zhì)答辯人至今都沒看到過一眼!而20xx年6月21日向上訴人發(fā)出自6月21日退出合作通知,上訴人認(rèn)可退出合作,因此不存在遞減問題。
    因此,被答辯人二審提出的證據(jù)不能改變對支付100萬元補(bǔ)償?shù)恼J(rèn)定。
    三、本案不符合抗訴的條件。
    一部分是,如果退出如何處理,包括支付墊付員工工資和社保費(fèi)用、水電物業(yè)費(fèi)用和支付辦公場地費(fèi)用、所有安全評價師、所有通用設(shè)備、專用設(shè)備、檔案歸屬問題,100萬是否遞減問題。
    第一部分已經(jīng)通過答辯人起訴解決,事實(shí)清楚,并無不當(dāng)。
    第二部分并不影響第一部分的認(rèn)定,而第二部分,正是被答辯人申請抗訴的部分,被答辯人已經(jīng)向金水區(qū)人民法院提起訴訟,法院已經(jīng)進(jìn)入審判程序。
    檢察機(jī)關(guān)對民事、行政案件申請抗訴規(guī)定,另行通過其他途徑解決的不予抗訴。
    本案抗訴申請,一部分事實(shí)清楚,沒有任何問題,一部分已經(jīng)進(jìn)入訴訟,正在審理過程中,因此,答辯人認(rèn)為本案不符合抗訴的條件,其抗訴申請依法應(yīng)予以駁回。
    此致
    鄭州市人民檢察院。
    20**年9月19日。
    檢察院抗訴申請書篇十四
    3、申請人愿意就附帶民事賠償放棄一切賠償。
    一審法院判決死刑,可不立即執(zhí)行,緩期二年執(zhí)行的理由不成立。其理由如下:
    第一,刑法判決死刑立即的宗旨是:罪大惡極,手段殘忍,情節(jié)惡劣,不判死刑不足以平民憤。我請求所有人包括一審法官以及高院法官看一看一審判決所認(rèn)定的被告人所犯罪行以及其手段與情節(jié),哪一點(diǎn)不符合罪大惡極、手段殘忍、情節(jié)惡劣?。?!
    第二,看其罪大惡極、手段殘忍,情節(jié)惡劣的具體情形:根據(jù)一審判決所認(rèn)定的事實(shí)可以概括如下幾個關(guān)鍵詞,因口角懷恨在心、報(bào)復(fù)、跟蹤、進(jìn)屋、拳打受害者臉部、受害者掙扎、拿鉗子超受害者臉部、頭部砸之后受害者不怎么動了、拿笤帚朝受害者下面(即陰道)捅了過去,捅了兩下、害怕不死又又蹲過去在地上雙手掐脖子,掐了一會確信其死亡,又接著銷毀罪證。(本站)由此可見,被告人的目的就是受害者不但是必須死,而且還要受害者在死亡的過程中遭受比死亡還痛苦的折磨,其主觀惡性何其狠毒和惡毒,這樣的犯罪分子不判處刑立即執(zhí)行,和刑法不判處刑的`立法宗旨相符嗎???肯定是不相符?。。?BR>    第四,犯罪分子的家屬以主動賠償3萬元想換取從輕減輕的情節(jié);可是受害人如此慘死,家人如此痛苦,這么可能要犯罪分子的3萬元呢?申請人絕對不要,只求良心,親情,公正與正義的存在以安慰在天之靈,以安慰父母之心,基于此,我們放棄犯罪分子以及其家屬的任何賠償,不要其一分錢,必須判處其死刑立即執(zhí)行!
    20xx年12月20日。
    檢察院抗訴申請書篇十五
    3、申請人愿意就附帶民事賠償放棄一切賠償。
    一審法院判決死刑,可不立即執(zhí)行,緩期二年執(zhí)行的理由不成立。其理由如下:
    第一,刑法判決死刑立即的宗旨是:罪大惡極,手段殘忍,情節(jié)惡劣,不判死刑不足以平民憤。我請求所有人包括一審法官以及高院法官看一看一審判決所認(rèn)定的被告人所犯罪行以及其手段與情節(jié),哪一點(diǎn)不符合罪大惡極、手段殘忍、情節(jié)惡劣!?。?BR>    第二,看其罪大惡極、手段殘忍,情節(jié)惡劣的具體情形:根據(jù)一審判決所認(rèn)定的事實(shí)可以概括如下幾個關(guān)鍵詞,因口角懷恨在心、報(bào)復(fù)、跟蹤、進(jìn)屋、拳打受害者臉部、受害者掙扎、拿鉗子超受害者臉部、頭部砸之后受害者不怎么動了、拿笤帚朝受害者下面(即陰道)捅了過去,捅了兩下、害怕不死又又蹲過去在地上雙手掐脖子,掐了一會確信其死亡,又接著銷毀罪證。由此可見,被告人的目的就是受害者不但是必須死,而且還要受害者在死亡的過程中遭受比死亡還痛苦的折磨,其主觀惡性何其狠毒和惡毒,這樣的犯罪分子不判處刑立即執(zhí)行,和刑法不判處刑的立法宗旨相符嗎???肯定是不相符?。。?BR>    第四,犯罪分子的`家屬以主動賠償3萬元想換取從輕減輕的情節(jié);可是受害人如此慘死,家人如此痛苦,這么可能要犯罪分子的3萬元呢?申請人絕對不要,只求良心,親情,公正與正義的存在以安慰在天之靈,以安慰父母之心,基于此,我們放棄犯罪分子以及其家屬的任何賠償,不要其一分錢,必須判處其死刑立即執(zhí)行!
    申請人:
    20____年___月___日。
    檢察院抗訴申請書篇十六
    因申請人與被申請人房屋確權(quán)、房屋典當(dāng)糾紛一案,不服織金縣人民法院(_______)織民初字第_______號民事判決;不服_______人民法院(_______)織民初字第_______號民事判決;不服______________人民法院(_______)________終字第_______號民事判決,于________年________月________日向________________人民法院申請?jiān)賹?。_______年_______月_______日,________________人民法院(________)________民再終字第________號《民事判決書》駁回了申請人________的再審請求。申請人不服該判決,于________年________月向________地區(qū)檢察分院提起再審抗訴申請,________地區(qū)檢察分院交由________________人民檢察院辦理,________________人民檢察院于________年________月________日作出了________民行立字(________)第________號《民事行政檢察立案決定書》,至今未果?,F(xiàn)依法向________________人民檢察院提起再審抗訴申請,請求事項(xiàng)如下:
    一、請求________________人民檢察院依法對________________高級人民法院提起抗訴。
    二、此后,請求________________人民法院依法撤銷________________人民法院(________)________民再終字第________號民事判決;(________)________民終字第________號民事判決;________人民法院(________)________初字第________號民事判決;(________)________初字第________號民事判決,提審或指定再審該案,支持申請人的申訴請求。
    事實(shí)和理由:_______________。
    _________________。
    綜上所述,由于一、二審、再審判決不論在認(rèn)定事實(shí)上還是審判程序上均存在錯誤,且拒不糾正,申請人深感不公,于________年________月根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第187條第二款、《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》第33條的有關(guān)規(guī)定,向________地區(qū)檢察分院提出再審抗訴申請,________地區(qū)檢察分院將此案交由________________人民檢察院辦理,________人民檢察院受理后決定立案審查,至今未果,故特請求貴院對本案予以抗訴。
    此致
    ______________人民檢察院。
    申請人:_______________。
    ________年________月________日。
    檢察院抗訴申請書篇十七
    一審被告:李xx,女。
    申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟(jì)南市中級人民法院()濟(jì)民一終第x號民事判決,特向貴院申請抗訴。
    申請貴院對濟(jì)南市中級人民法院()濟(jì)民一終第x號民事判決,依法抗訴。
    一、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項(xiàng)的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:
    (一)原審判決認(rèn)定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    申請人與一審被告為姐弟關(guān)系,xx年x月x日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時,一審被告已經(jīng)于xx年x月x日與孫xx結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫xx。申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫xx同意的`情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫xx對申請人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    (二)原審判決認(rèn)定,辦理過戶的時間為給付首付款時,屬認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個共有人,在沒有其他兩個共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個共有人沒有約束力。
    其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序。《房屋買賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證?!倍摗斗课葙I賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)?!睆囊陨峡梢钥闯?,該《房屋買賣合同》對辦理過戶的時間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
    綜上,該房屋的過戶時間應(yīng)為付清全部房款時,而不是給付首付款時,因此,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤。
    二、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,具體理由如下:
    原審判決認(rèn)為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯誤。如前所述,該房屋的過戶時間為付清全部購房款時,在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯誤。
    三、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
    如前所述,孫xx是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實(shí)錯誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進(jìn)而錯誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請人的合法權(quán)益。
    綜上所述,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤、適用法律錯誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。
    此致
    檢察院抗訴申請書篇十八
    三、北京市高級人民法院錯誤認(rèn)定本案“直通車”爭議商標(biāo)的性質(zhì)、人財(cái)保險公司的爭議申請理由、本案的審理范圍以及避免在后續(xù)程序中被認(rèn)定為漏審等因素。正因?yàn)槿绱?,致使法律的天平傾斜,陽光司法,公正司法難以實(shí)現(xiàn),“讓每一個人民群眾在每個司法案件得到公平正義”化為泡影。
    北京市高級人民法院行政判決書(第7頁第3段)指出:“但考慮到爭議商標(biāo)的性質(zhì),人財(cái)保險公司的爭議申請理由、本案的審理范圍以及避免在后續(xù)程序中被認(rèn)定為漏審等因素,商標(biāo)評審委員會的上述作法并無不妥?!睂?shí)際情況是:直通車爭議商標(biāo)在商評委質(zhì)證階段中,申請人用大量的事實(shí)證明:直通車是申請人在先注冊、在先使用、一直使用至今的商標(biāo)品牌,以“直通車”為品牌的互聯(lián)網(wǎng)保險服務(wù)取得國家著作權(quán)證書,“直通車”的授權(quán)使用合同在國家工商總局使用備案。由于人財(cái)保險公司涉嫌侵權(quán),被原告依法起訴至法院。人財(cái)保險公司為了消除侵權(quán)事實(shí)證據(jù)和擺脫侵權(quán)責(zé)任,在原告起訴一周后向商評委提出申請,申請對直通車商標(biāo)“撤銷商標(biāo)三年不使用”及“撤銷商標(biāo)爭議”。本案完全是由于申請人起訴人財(cái)保險公司商標(biāo)侵權(quán),人財(cái)保險公司為了擺脫侵權(quán)責(zé)任,對申請人“直通車”采取商標(biāo)惡意撤銷而提起“撤銷商標(biāo)三年不使用”及“撤銷商標(biāo)爭議”。本案在北京一中院、北京高院的庭審中,商評委沒有任何人出庭,完全是人財(cái)保險公司代替辯護(hù),甚至在最高院再審答辯中也是由人財(cái)保險公司一手包辦。人財(cái)保險公司在法院歷次庭審現(xiàn)場及商評委質(zhì)證材料中,多次以國有企業(yè)、個案認(rèn)定、兜底條款、損害同業(yè)利益等,協(xié)迫商評委、法院作出對其有利的裁定及判決。人財(cái)保險公司在庭審及遞交的材料中,為加強(qiáng)說服力,多次將自身意思冒用申請人表達(dá),為了將平安保險公司與自身綁在一起,不惜篡改文字。人財(cái)保險公司在向最高院遞交意見中為了把平安保險公司與自身捆綁,寫到“還是平安的網(wǎng)上車險直通車,特意漏掉“險”字,使人誤認(rèn)平安保險公司使用直通車文字,其真實(shí)文字應(yīng)是:“還是平安的網(wǎng)上直通車險”。人財(cái)保險公司甚至將與爭議商標(biāo)不屬同一類別的太平保險的“健康直通車”、泰康保險的“繳費(fèi)直通車”也與自身強(qiáng)綁一起,并且在庭審中有庭審記錄佐證,證明其當(dāng)庭闡明:如不撤銷爭議商標(biāo),將可能會導(dǎo)致一系列民事訴訟的產(chǎn)生,將會影響數(shù)家保險公司的正常經(jīng)營活動。其真實(shí)情況是:除申請人使用外,在保險行業(yè)中僅僅人財(cái)保險公司商標(biāo)性質(zhì)使用直通車商標(biāo)。上述將無辜保險公司與自身綁架一起的作假、摻假行為,完全是在脅迫法院作出對其有利的裁決。人財(cái)保險公司在向最高院遞交意見中寫明“石剛已經(jīng)在大連西崗區(qū)人民法院.....甚至有美國投資人想與他合作借機(jī)做空人保財(cái)險”,人財(cái)保險公司斷章取義、肆意歪曲事實(shí),真實(shí)情況是《新京報(bào)》發(fā)表于7月18日的文章“直通車商標(biāo)爭奪戰(zhàn)”,其原文如下:“據(jù)《證券市場周刊》報(bào)道,美國一家第三方調(diào)查公司找到石剛的委托代理人,希望能夠在“直通車”商標(biāo)一案中合作,以人保財(cái)險未披露不利信息為由做空人保財(cái)險,聯(lián)手獲利。這個消息的來源則是“知情人士”。石剛說,他并沒有同意做空機(jī)構(gòu)的聯(lián)手建議,即使官司贏了,那也是我維護(hù)自身權(quán)益的行為獲得了勝利,絕不會和美國做空機(jī)構(gòu)同流合污?!北疽馐鞘瘎偩芙^建議,但是人財(cái)保險公司惡意變造事實(shí),黑白顛倒,歪曲真實(shí)意思,抹黑申請人,欺騙最高人民法院。人財(cái)保險公司在向最高院遞交意見中寫明“除了直通車外,石剛還申請了.....借商標(biāo)謀利”,申請人自從事保險行業(yè)的工作至今近二十年,在經(jīng)營保險代理公司期間,基于業(yè)務(wù)發(fā)展的需要,在商標(biāo)保險類別中,注冊包括“直通車”在內(nèi)的多個商標(biāo)亦屬正?,F(xiàn)象,申請人沒有任何借商標(biāo)謀利的情形發(fā)生,甚至在與人財(cái)保險公司的司法訴訟中,申請人是在預(yù)先告知不理,律師函不回的情況下才走到司法渠道。申請人僅指出其侵權(quán)后果,從未提出任何索賠要求,人財(cái)保險公司毫無事實(shí)根據(jù)污蔑申請人的事實(shí)與其自身企業(yè)商譽(yù)嚴(yán)重不符。人財(cái)保險公司在商評委爭議商標(biāo)質(zhì)證階段,在遞交商評委的材料中,于207月29日遞交的《中國人民財(cái)產(chǎn)保險股份有限公司針對商標(biāo)爭議答辯之質(zhì)證意見》的第五頁第二段,涉嫌變造《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》,已舉報(bào)至商評委、北京高院。人財(cái)保險公司是在法院起訴后才到商標(biāo)局撤銷爭議商標(biāo),一方面采取管轄地異議、判決不服又上訴、另一方面到商標(biāo)局爭議撤銷注冊商標(biāo),盡量拖延時間,并在此期間銷毀一切侵權(quán)事實(shí)及證據(jù)。人財(cái)保險公司在大連市西崗區(qū)人民法院、北京市第一中級人民法院、北京市高級人民法院的庭審現(xiàn)場中以“個案認(rèn)定”“兜底條款”“大型國企”提醒審判長,在商評委關(guān)于爭議商標(biāo)證據(jù)質(zhì)證階段,人財(cái)保險公司以“不撤銷爭議商標(biāo)影響保險行業(yè)發(fā)展”,“條款的名稱是中國保險監(jiān)督管理委員會的要求”(新京報(bào)記者調(diào)查與事實(shí)不符并刊文發(fā)表)。人財(cái)保險公司將政府部門合理使用直通車文字與自身綁架,用政府信譽(yù)為其背書,人財(cái)保險公司將其他保險公司在非保險類別使用直通車文字歪曲、變造為保險公司在保險類別使用直通車文字,以達(dá)到綁架保險行業(yè)同的目的。第三人上述種種作法已完全違背國有企業(yè)應(yīng)有的商業(yè)道德,其無視法律尊嚴(yán),嚴(yán)重干擾了正常司法活動的行為令人發(fā)指。人財(cái)保險公司以國有公司自居,在歪曲事實(shí)、憑空捏造,惡意詆毀申請人的同時,將政府信譽(yù)、其他保險公司與自身綁架一起,施加壓力,脅迫商評委、法院作出對其有利裁定、判決,以達(dá)到其自身擺脫侵權(quán)責(zé)任的目的。商評委全然不顧本案直通車商標(biāo)由其核準(zhǔn)注冊且多年使用的事實(shí),全然不顧現(xiàn)今有效的服務(wù)行業(yè)中50多個單獨(dú)直通車文字的商標(biāo)?!爸蓖ㄜ嚒比齻€文字商標(biāo)不僅在服務(wù)行業(yè)中廣泛注冊,并且在與本案商標(biāo)同屬36類中的銀行、房產(chǎn)類都有單獨(dú)“直通車”文字商標(biāo)注冊,甚至與本案“直通車”同屬36類的保險類服務(wù)中就有至今有效的包含“直通車”文字的商標(biāo),例如:“利寶理賠直通車”、“華道理賠直通車”,以上事實(shí)充分證明:“直通車”文字結(jié)合所屬行業(yè)并不缺乏顯著性。商評委僅以“直通車直接表示了該服務(wù)方便快捷等特點(diǎn)”為理由,撤銷本案商標(biāo)。為了避免后續(xù)程序漏審,再無其他事實(shí)理由的情況下,羅織罪名,由后續(xù)行政審理機(jī)關(guān)給予背書,此項(xiàng)嚴(yán)重違法作法不僅未得到制止,還得到北京一中院、北京高院為其背書,很難想象如此明目張膽的違法行為至今暢行無阻。
    四、北京市高級人民法院嚴(yán)重違反法律規(guī)定的訴訟程序,在認(rèn)定原審法院“裁定相關(guān)認(rèn)定有誤,適用法律有誤”,基于主要事實(shí)不清,適用法律錯誤的情況下,并非依法判決,而是采取“本院予以糾正”作法,對申請人的上訴理由不予支持。人民法院本應(yīng)按照行政訴訟法的規(guī)定對商評委裁定書進(jìn)行司法審查,案件的審理應(yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人上訴請求的范圍進(jìn)行,北京市高級人民法院不僅沒有履行司法審查職責(zé),反而另尋理由維持商評委裁定。
    北京市高級人民法院行政判決書(第7頁第3段)指出:“原審法院關(guān)于第93621號裁定相關(guān)認(rèn)定有誤、適用法律有不妥之處的結(jié)論,并未考慮上述因素,本院對此予以糾正?!薄跋嚓P(guān)”認(rèn)定是上訴人的主要上訴理由,在審查認(rèn)定“有誤、不妥”后并未依法判決。北京市高級人民法院行政判決書(第7頁第3段)指出:“直通車不僅是描述保險服務(wù)行業(yè)特點(diǎn)的標(biāo)志,也屬于其他多種服務(wù)行業(yè)的商貿(mào)用語,”“商貿(mào)用語”并非是在當(dāng)事人上訴請求的范圍,也并非是商評委作出裁定的事實(shí)依據(jù),也并無在商評委爭議階段、法庭庭審期間質(zhì)證過的事實(shí),北京市高級人民法院另尋理由,用以維持商評委的裁定,其作法嚴(yán)重違反法律規(guī)定的訴訟程序。
    五、北京市高級人民法院法院以“在司法實(shí)踐中”為借口,隨意捏合法律條文,另尋理由,將未經(jīng)質(zhì)證、毫無法律效力的事實(shí)依據(jù)作為判決的事實(shí)證據(jù)。上述作法嚴(yán)重?fù)p害了法律的嚴(yán)肅性,置法律于不穩(wěn)定狀態(tài),完全有違司法的公平、公正。雖然頭頂天平,并不嚴(yán)格司法,完全把司法活動用作為特殊目的服務(wù)的特殊工具。
    本案直通車商標(biāo)依據(jù)《商標(biāo)法》的法律法規(guī),無論是在提出注冊申請時,還是現(xiàn)在完全符合其顯著性的要求,因此本案直通車商標(biāo)的顯著性本不應(yīng)質(zhì)疑。當(dāng)現(xiàn)有法律規(guī)定并無適用撤銷直通車商標(biāo)的情況下,為了達(dá)到撤銷商標(biāo)的目的,相關(guān)法院只有在“司法實(shí)踐中“尋找突破口。北京市高級人民法院行政判決書(第7頁第3段)“直通車不僅是描述保險服務(wù)行業(yè)特點(diǎn)的標(biāo)志,也屬于其他多種服務(wù)行業(yè)的商貿(mào)用語,因此也可以構(gòu)成2001年《商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項(xiàng)規(guī)定的情形,即第(二)項(xiàng)和第(三)項(xiàng)規(guī)定的法律適用在實(shí)踐中并非能夠截然區(qū)分開來?!逼溴e誤有兩個方面:(1)關(guān)于“商貿(mào)用語”能否注冊,法律已作了明確的.規(guī)定,依據(jù)《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》第二部分商標(biāo)顯著特征的審查第五條“其他缺乏顯著特征”的第九款規(guī)定是指:本行業(yè)或者相關(guān)行業(yè)通用的商貿(mào)用語或者標(biāo)志不能注冊為商標(biāo),明顯“直通車”不屬于此類范疇。(2)未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù),不得作為定案依據(jù),這是各大類型訴訟通行的證據(jù)規(guī)則,只有經(jīng)過質(zhì)證,才能去偽存真?!吧藤Q(mào)用語”是北京市高級人民法院另尋證據(jù),如同北京市第一中級人民法院另尋“直通車亦屬于對保險類服務(wù)其他相關(guān)特點(diǎn)的直接描述”一樣,并未經(jīng)過申請人質(zhì)證,也未經(jīng)商評委、人財(cái)保險公司提出,因此“商貿(mào)用語”作為證據(jù)無任何法律效力。
    當(dāng)事人不服商評委裁定向法院上訴,作為權(quán)利的最終救濟(jì)方式—司法救濟(jì),本應(yīng)依法公正審核商評委裁定的合法性,不應(yīng)出現(xiàn)利用未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù),幫助商評委另尋理由維持其裁定的情形。北京市第一中級人民法院提出“故爭議商標(biāo)直通車使用在其核定使用的保險類服務(wù)上,雖并非是對其主要業(yè)務(wù)特點(diǎn)的直接描述,但亦屬于對該服務(wù)其他相關(guān)特點(diǎn)的直接描述。”另尋“其他相關(guān)特點(diǎn)”作為事實(shí)依據(jù),維持裁定。北京市高級人民法院提出“直通車不僅是描述保險服務(wù)行業(yè)特點(diǎn)的標(biāo)志,也屬于其他多種服務(wù)行業(yè)的商貿(mào)用語”另提“商貿(mào)用語”作為事實(shí)依據(jù),維持裁定,法院嚴(yán)重怠于法律賦予對商評委裁定書司法審查的責(zé)任。
    最高院(2014)知行字第125號行政裁定書第4頁事實(shí)認(rèn)定內(nèi)容為“本院認(rèn)為......本案并無充分證據(jù)表明直通車一般表示各種服務(wù)特點(diǎn),但使用在保險類服務(wù)上,因其暗含的意義,也使相關(guān)公眾不會以此區(qū)分服務(wù)的來源。......因直通車并非僅僅直接表示保險類服務(wù)特點(diǎn),本案適用商標(biāo)法第十一條第一款第(三)項(xiàng)為宜?!弊罡咴翰枚〞赋觥爸蓖ㄜ嚥⒎莾H僅直接表示保險類服務(wù)特點(diǎn)”,已從根本否定商評委裁定商標(biāo)撤銷的主要事實(shí)依據(jù)即“直接表示了該服務(wù)方便快捷等特點(diǎn)”,已從根本否定下級法院維持商評委裁定的全部事實(shí)依據(jù)。最高院裁定書從根本否定商評委裁定商標(biāo)撤銷的全部事實(shí)依據(jù),同時也就否定了商評委裁定書認(rèn)定相關(guān)公眾基于“直通車直接表示了該服務(wù)方便快捷等特點(diǎn)”所作的認(rèn)知”,即“相關(guān)公眾接觸到直通車時,也易將其理解為對所服務(wù)特點(diǎn)的描述而不會將其作為商標(biāo)識別”(原文),否定了商評委在裁定書認(rèn)定“相關(guān)公眾”不會將其作為商標(biāo)識別的決定因素,否定了商評委“相關(guān)公眾”的認(rèn)知事實(shí)。根據(jù)《商標(biāo)顯著性審查》商標(biāo)由不具備顯著特征的標(biāo)志和其他要素構(gòu)成,其中不具備顯著特征的標(biāo)志應(yīng)當(dāng)與其指定使用商品的特點(diǎn)相一致,或者依據(jù)商業(yè)慣例和消費(fèi)習(xí)慣,不會造成相關(guān)公眾誤認(rèn)。由此確定商標(biāo)顯著性結(jié)合該服務(wù)特點(diǎn),考量是否一致是確定“相關(guān)公眾”能否作為商標(biāo)識別的關(guān)鍵,由此,商評委認(rèn)定直通車與保險類服務(wù)特點(diǎn)相一致的全部事實(shí)完全錯誤,在此基礎(chǔ)上推斷相關(guān)公眾的認(rèn)知更是錯上加錯。至此,最高院已認(rèn)定商評委裁定書認(rèn)定事實(shí)完全錯誤,適用法律錯誤。但是最高院以“使用在保險類服務(wù)上,直通車暗含的意義,也使相關(guān)公眾不會以此區(qū)分服務(wù)的來源”為由,另尋理由,駁回再審申請,其錯誤有3個方面:1、最高院已認(rèn)定商評委事實(shí)依據(jù)、法律適用全部錯誤理應(yīng)再審,2、文字商標(biāo)注冊不排斥暗含意思,且“直通車”的暗含意思與保險類服務(wù)特點(diǎn)不相一致,完全具有顯著性,3、根據(jù)《商標(biāo)顯著性審查》的規(guī)定,商標(biāo)由不具備顯著特征的標(biāo)志和其他要素構(gòu)成,其中不具備顯著特征的標(biāo)志應(yīng)當(dāng)與其指定使用商品的特點(diǎn)相一致,或者依據(jù)商業(yè)慣例和消費(fèi)習(xí)慣,不會造成相關(guān)公眾誤認(rèn)。由此確定:商標(biāo)與該服務(wù)的特點(diǎn)是否一致、商業(yè)慣例和消費(fèi)習(xí)慣是確定“相關(guān)公眾”能否將“直通車”作為商標(biāo)識別的關(guān)鍵?!爸蓖ㄜ嚒迸c保險類服務(wù)特點(diǎn)不一致,“直通車”不是保險行業(yè)通用名稱,“直通車”不是本行業(yè)或者相關(guān)行業(yè)通用的商貿(mào)用語或者標(biāo)志,沒有任何證據(jù)證明“直通車”是保險類服務(wù)相關(guān)公眾的消費(fèi)習(xí)慣,因此,在保險類服務(wù)中,相關(guān)公眾能夠區(qū)分服務(wù)來源,直通車具有商標(biāo)意義的顯著性。最高院裁定書曲解并擴(kuò)大顯著性的認(rèn)定范圍,在“服務(wù)內(nèi)容”、“質(zhì)量”、“方式”、“手段”方面,《商標(biāo)法》關(guān)于商標(biāo)不具有顯著性認(rèn)定的第十一條第一款第二項(xiàng)明確規(guī)定“僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的”,結(jié)合本案是指“僅僅直接表示指定使用保險類服務(wù)的內(nèi)容、質(zhì)量、功能、方式、方法等”,其中“手段”并未納入考量??剂俊胺?wù)內(nèi)容”、“質(zhì)量”、“方式”在《商標(biāo)法》中明確規(guī)定其前提是“僅僅直接表示指定使用服務(wù)的”而非廣義的“服務(wù)內(nèi)容”、“質(zhì)量”“方式”。依據(jù)《商標(biāo)顯著性審查》的規(guī)定:結(jié)合保險類服務(wù),衡量相關(guān)公眾的認(rèn)知標(biāo)準(zhǔn)是“直通車與保險類服務(wù)特點(diǎn)是否一致,是否是保險類服務(wù)通用名稱和相關(guān)公眾在保險類服務(wù)的消費(fèi)習(xí)慣。關(guān)于直通車與保險類服務(wù)特點(diǎn)是否一致,最高院已明確肯定不相一致,這與其“相關(guān)公眾的認(rèn)知”自相矛盾。關(guān)于直通車是否是保險類服務(wù)通用名稱和相關(guān)公眾在保險類服務(wù)的消費(fèi)習(xí)慣,關(guān)于這點(diǎn)在商評委雙方質(zhì)證階段已明確闡明“不是”,因此商評委裁定書中關(guān)于“保險類服務(wù)通用名稱和相關(guān)公眾在保險類服務(wù)的消費(fèi)習(xí)慣”并未涉及并以此作為事實(shí)證據(jù)?!胺?wù)內(nèi)容是否全面,服務(wù)保障是否充分,投保和理賠方式是否便捷、服務(wù)方式是否多樣化,提供服務(wù)的企業(yè)實(shí)力是否雄厚等”僅是相關(guān)公眾考量保險類服務(wù)的外在因素而非保險類服務(wù)的特點(diǎn),更與“直通車”毫無關(guān)聯(lián),若以“直通車”暗含“方便快捷”意思而言,并非直接表示,更與保險類服務(wù)特點(diǎn)無關(guān)。根據(jù)最高人民法院印發(fā)《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》通知的第五條規(guī)定:人民法院在審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件時,應(yīng)當(dāng)根據(jù)訴爭商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識,從整體上對商標(biāo)是否具有顯著特征進(jìn)行審查判斷。標(biāo)志中含有的描述性要素不影響商標(biāo)整體上具有顯著特征的,或者描述性標(biāo)志是以獨(dú)特方式進(jìn)行表現(xiàn),相關(guān)公眾能夠以其識別商品來源的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有顯著特征。最高院裁定駁回再審裁定曲解相關(guān)法律法規(guī),主觀臆定“相關(guān)公眾”的認(rèn)知,在商評委全部事實(shí)證據(jù)錯誤的情況下,另尋其他因素維持商評委的裁定,不僅剝奪了申請人依法質(zhì)證的權(quán)利,也完全違背其依法審查的責(zé)任及義務(wù),其作法已違公平、正義,因此最高院裁定駁回再審申請是錯誤的。
    綜上所述:商評委裁定書中僅認(rèn)定一個事實(shí),即國家工商行政管理總局商標(biāo)平審委員會第4207334號“直通車”商標(biāo)爭議裁定書第4、5頁“我委認(rèn)為:......被申請人將直通車商標(biāo)注冊,使用在保險等服務(wù)項(xiàng)目上,直接表示了該服務(wù)方便快捷等特點(diǎn),相關(guān)公眾接觸到“直通車”時,也易將其理解為對所提供服務(wù)特點(diǎn)的描述而不會將其作為商標(biāo)識別,因?yàn)闋幾h商標(biāo)難以起到區(qū)分服務(wù)來源的作用,缺乏顯著性?!贝隧?xiàng)事實(shí)已被最高人民法院(2014)知行字第125號駁回再審申請裁定書第4頁認(rèn)定的事實(shí)即“本案并無充分證據(jù)表明直通車一般表示各種服務(wù)的特點(diǎn)”,“直通車并非直接表示保險類服務(wù)的特點(diǎn)”徹底否定。北京市高級人民法院、北京市第一中級人民法院在判決書依據(jù)的“直通車文字說明了服務(wù)具有方便快捷的特點(diǎn)”、“對該服務(wù)其他相關(guān)特點(diǎn)的直接描述?!笔聦?shí)依據(jù)被證明也是錯誤的。北京市高級人民法院、北京市第一中級人民法院另尋“商貿(mào)用語”、“其他相關(guān)特點(diǎn)”等事實(shí)證據(jù)并未經(jīng)過申請人質(zhì)證,依據(jù)《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》:未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù),不得作為定案依據(jù)訴訟通行的證據(jù)規(guī)則,并不具有法律效力。本案在商評委商標(biāo)爭議質(zhì)證長達(dá)一年半的時間里,“商貿(mào)用語”、其他相關(guān)特點(diǎn)”等是申請人自商評委商標(biāo)爭議以來首次看到的事實(shí)理由,未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)如果作為有效事實(shí),將嚴(yán)重剝奪申請人依法質(zhì)證的合法權(quán)益。北京市高級人民法院、北京市第一中級人民法院將并不具有法律效力的事實(shí),以此作為證據(jù)并對應(yīng)相關(guān)法律,更是是錯上加錯。北京市高級人民法院嚴(yán)重違反法律規(guī)定的訴訟程序,在認(rèn)定原審法院“裁定相關(guān)認(rèn)定有誤,適用法律有誤”,基于“主要事實(shí)不清,適用法律錯誤”,并非依法判決,而是采取“本院予以糾正”的作法,從而達(dá)到對申請人的上訴理由不予支持的目的。人民法院本應(yīng)按照行政訴訟法的規(guī)定對商評委裁定書進(jìn)行司法審查,案件的審理應(yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人上訴請求的范圍進(jìn)行,北京市高級人民法院不僅沒有履行司法審查職責(zé),反而另尋理由維持商評委裁定。北京市高級人民法院行政判決書(2014)高行(知)終字第2464號判決書認(rèn)定認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足,在審理過程中嚴(yán)重違反法律規(guī)定的訴訟程序,申請人根據(jù)法律規(guī)定依法提出抗訴申請。
    此致
    北京市人民檢察院。
    申請人:
    檢察院抗訴申請書篇十九
    申請人:
    請求撤銷。
    申請人與被申請人因一般借款合同糾紛一案,經(jīng)惠民縣人民法院(20xx)號《民事裁定書》裁定,申請人不服一審裁定上訴到濱州市中級人民法院,該院以申請人提供還款憑證無公章為由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請人認(rèn)為認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
    一、終審裁定認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足。
    終審裁定認(rèn)定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當(dāng)時彩霞地毯集團(tuán)有限公司內(nèi)部管理混亂,所以部分單據(jù)只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實(shí),但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。
    所以,終審裁定認(rèn)定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。
    二、終審法院適用法律錯誤。
    終審裁定認(rèn)定申請人妻子在對賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人的名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的,視為同意。申請人曾在法庭否認(rèn)妻子的簽名,故對賬單上的簽名不具有法律效力。
    所以,適用法律錯誤,故提請檢察機(jī)關(guān)抗訴。
    檢察院抗訴申請書篇二十
    申請人(原審被告):xxx,男,漢族,1962年5月22日出生,xxx人,農(nóng)民,現(xiàn)住xxx河底區(qū)47-1號。
    被申請人(原審原告):xxx,男,漢族,1973年3月26日生,xxx村人,農(nóng)民,現(xiàn)住xxx西頭區(qū)38-1號。
    申請抗訴請求:請求xx人民檢察院依法對xx人民法院(20xx)榆民初字第53號民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,駁回原告的訴訟請求。
    20xx年申請人以下票的方式購買本村里南溝80畝四荒宜林地植樹造林,以流轉(zhuǎn)方式取得里南溝16.5畝土地承包經(jīng)營權(quán),共計(jì)96.5畝。經(jīng)村委會同意,林業(yè)部門驗(yàn)收合格,20xx年林業(yè)部門給申請人頒發(fā)了林權(quán)證,注明四至范圍及使用年限。20xx年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經(jīng)村委會同意,擅自改變土地用途超越經(jīng)營范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值?,將楊樹栽入與申請人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹生長速度快,根系發(fā)達(dá),嚴(yán)重影響了申請人核桃樹正常生長,致使應(yīng)該掛果的樹遲遲不能掛果,嚴(yán)重影響了申請人的經(jīng)濟(jì)效益,給申請人造成很大損失。申請人為了維護(hù)自己的利益,同時避免被申請人受到損失,不得以于20xx年11月雇傭挖掘機(jī)在小渠中挖了一條寬80厘米,深1米左右的小渠,切斷楊樹部分根系以阻止被申請人的楊樹給申請人造成更大的損失。
    1、原審法院認(rèn)定申請人的挖渠行為構(gòu)成侵權(quán)是錯誤的。
    原審法院雖然在審理時提出本案爭議焦點(diǎn)提出關(guān)于被申請人的的植樹行為是否合法,但在認(rèn)定本案的事實(shí)時卻將本案這一關(guān)鍵事實(shí)未作認(rèn)定。而被申請人植樹行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在。
    如果被申請人植樹行為是違法的,那么申請人采取的行為就屬于針對違法行為采取的自衛(wèi)行為,申請人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
    如果被申請人被申請人植樹行為是合法的,申請人在超過必要的限度內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任,所以被申請人植樹行為是合法的,是本案的關(guān)鍵之一,但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實(shí)未作認(rèn)定。
    協(xié)議書及土地使用證及林權(quán)證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權(quán),并且申請人提供的照片證明被申請人的樹木已經(jīng)給申請人造成相當(dāng)大的損失,申請人采取的挖渠屬于自衛(wèi)行為,是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
    其理由是:在本案中申請人的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi),而且采取的方式也未超過必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據(jù)民法第一百二十八條之規(guī)定申請人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
    綜上可知,被申請人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值?,而在未?jīng)村委會同意下將林地變?yōu)楦?,同時在自己不具有使用權(quán)的土地上栽種樹木,而且所栽種的樹木是直接危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實(shí)、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請檢察機(jī)關(guān)抗訴。