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法律的畢業(yè)論文篇一
姓名：宋寶君。
學(xué)號(hào)：1313001263263。
學(xué)校：海軍指揮學(xué)院。
指導(dǎo)老師：
目錄。
一、我國(guó)民事執(zhí)行的現(xiàn)狀。
二、民事“執(zhí)行難”的危害性。
(一)對(duì)當(dāng)事人的損害(二)對(duì)權(quán)力機(jī)關(guān)的損害。
(三)對(duì)整個(gè)社會(huì)“廣普性”的損害。
三、民事執(zhí)行難的主要原因。
(一)執(zhí)行立法滯后。
(二)法律意識(shí)單薄。
1、公民尊重、遵守法律的意識(shí)淡薄。
2、地方黨政機(jī)關(guān)尊重、遵守法律的意識(shí)單薄。
(三)地方保護(hù)主義干擾嚴(yán)重。
(四)法院自身工作存在問題。
1、執(zhí)行體制不健全。
2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和隊(duì)伍存在的不足。
3、執(zhí)行的期限過長(zhǎng)，導(dǎo)致當(dāng)事人產(chǎn)生執(zhí)行無效率的失落感。
四、民事執(zhí)行難問題的解決方法。
(一)當(dāng)事人如何解決難與收取執(zhí)行款的問題。
(二)制定統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法。
(三)完善法院各項(xiàng)工作機(jī)制。
1、提高執(zhí)法隊(duì)伍的整體素質(zhì)。
2、強(qiáng)化執(zhí)行方式改革。
3、規(guī)定明確的執(zhí)行時(shí)限。
4、形成有效的制約與監(jiān)督機(jī)制。
5、充分發(fā)揮審判程序職能作用，為執(zhí)行工作提供有利的前提條件。
(四)培養(yǎng)當(dāng)事人在執(zhí)行中的證據(jù)意識(shí)。
(五)完善民事糾紛解決機(jī)制，擴(kuò)大民事糾紛解決方式。
五、結(jié)語(yǔ)。
六、參考文獻(xiàn)。
民事執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的一種法律途徑。從執(zhí)行行為啟動(dòng)的方式角度，民事執(zhí)行可以分為自覺執(zhí)行和強(qiáng)制執(zhí)行。
一、我國(guó)民事執(zhí)行的現(xiàn)狀。
執(zhí)行難是指人民法院對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書，有條件執(zhí)行，但由于主觀、客觀方面因素的存在，無法使之實(shí)現(xiàn)或難以實(shí)現(xiàn)的現(xiàn)象。當(dāng)前“執(zhí)行難”的主要表現(xiàn)可以概括為四句話：“被執(zhí)行人難找，執(zhí)行財(cái)產(chǎn)難查，協(xié)助執(zhí)行人難求，應(yīng)該執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)難動(dòng)”。法院“執(zhí)行難”是社會(huì)各界普遍關(guān)注的焦點(diǎn)，也是法院審判工作中存在的難點(diǎn)。當(dāng)人民法院裁判送達(dá)當(dāng)事人后，因種種原因致使該生效裁判規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容難以實(shí)現(xiàn)。
民事執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的一種法律途徑。從執(zhí)行行為啟動(dòng)的方式角度，民事執(zhí)行可以分為自覺執(zhí)行和強(qiáng)制執(zhí)行。前者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限內(nèi)主動(dòng)執(zhí)行的行為，是民事訴訟終結(jié)前的一種正常程序狀態(tài)，具有成本低、效率高的特點(diǎn);后者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限屆滿后經(jīng)申請(qǐng)執(zhí)行人啟動(dòng)執(zhí)行申請(qǐng)程序之后的一種被動(dòng)執(zhí)行行為，是民事訴訟終結(jié)前的一種非正常程序狀態(tài)，需要付出比自覺執(zhí)行更高的成本，是不自覺執(zhí)行的法律后果。一般來說，法治化程度越高的國(guó)家，其自覺執(zhí)行案件在整個(gè)民事執(zhí)行案件中所占的比例應(yīng)越大。然而，就我國(guó)目前的民事執(zhí)行現(xiàn)狀來說，盡管法治在不斷向前推進(jìn)，但自覺執(zhí)行率并不盡如人意，給執(zhí)行工作帶來諸多不便，是造成“執(zhí)行難”社會(huì)現(xiàn)象的重要因素。
二、民事“執(zhí)行難”的危害性。
在法治國(guó)家里，法律乃是一國(guó)的最高行為規(guī)范。一方面，能否確保法律得到有效執(zhí)行是衡量一個(gè)政府治理國(guó)家事務(wù)能力的最重要的尺度，所以法律得不到執(zhí)行應(yīng)視為政府的莫大恥辱;另一方面，國(guó)民是否遵守法律也是區(qū)分一個(gè)國(guó)家，一個(gè)民族文明與野蠻的分水嶺，因此不執(zhí)行法律判決有損國(guó)家和民族的整體形象。
生效法律判決得不到有效執(zhí)行的危害性的后果必然是法律白條越來越多和應(yīng)對(duì)失措。事實(shí)證明，法律判決得不到有效執(zhí)行的危害性是多方面的和多層次的。
(一)對(duì)當(dāng)事人的損害。
法律判決得不到執(zhí)行對(duì)當(dāng)事人來說不僅是有案件表的或案值的量度的直接損失，還包括以下幾方面的損失：第一，討債的直接成本;第二，因討債而影響其他活動(dòng)的“機(jī)會(huì)損失”;第三，因浪費(fèi)時(shí)間和精力產(chǎn)生的疲勞和厭煩，已經(jīng)因目標(biāo)實(shí)現(xiàn)不了情緒失落等形成的精神損害。
(二)對(duì)權(quán)力機(jī)關(guān)的損害。
對(duì)權(quán)力機(jī)關(guān)而言，不僅因人們指責(zé)執(zhí)法機(jī)關(guān)效率低下而受到損害，還包括：第一，因敗訴方拒絕執(zhí)行判決，執(zhí)法機(jī)關(guān)的權(quán)威和尊嚴(yán)受到的損害，同時(shí)也損害了司法公正和法院的形象;第二，受到腐敗無能的懷疑和責(zé)難;第三，整個(gè)權(quán)力機(jī)關(guān)面臨監(jiān)督不力的責(zé)難;第四，對(duì)法律的不信任會(huì)轉(zhuǎn)嫁為對(duì)黨和政府的失望。
(三)對(duì)整個(gè)社會(huì)“廣普性”的損害。
在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，每個(gè)自然人或法人的經(jīng)濟(jì)角色是多重的，他可能是債權(quán)人，又可能是債務(wù)人。如果他作為債權(quán)人的權(quán)利得不到保護(hù)，就很難指望他會(huì)心悅誠(chéng)服的承擔(dān)債務(wù)人的義務(wù)，于是賴債就會(huì)向傳染病一樣很快蔓延，甚至?xí)l(fā)惡性暴力事件，影響社會(huì)穩(wěn)定的大局。
由此可見，法院執(zhí)行工作不僅是一個(gè)法律問題，也是一個(gè)社會(huì)問題，解決得不好，將直接影響國(guó)家改革、發(fā)展、穩(wěn)定的政治局面。
三、民事執(zhí)行難的主要原因。
(一)執(zhí)行立法滯后。
執(zhí)行工作目前主要依靠民事訴訟法和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作的規(guī)定開展。而民事訴訟法中，關(guān)于執(zhí)行的條文僅有三十多條，如此少的容量必然導(dǎo)致規(guī)定過于原則化，缺乏操作性，也必然導(dǎo)致強(qiáng)制執(zhí)行制度的不完備和執(zhí)行中的無法可依。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》也是規(guī)定的少且原則性的多，確定性的內(nèi)容少，對(duì)一些問題并沒有作出具體詳細(xì)的規(guī)定和有效的措施。如對(duì)執(zhí)行當(dāng)事人，協(xié)助執(zhí)行人和執(zhí)行程序一些環(huán)節(jié)上缺乏法律約束力，對(duì)干涉、阻撓、妨礙法院執(zhí)行工作的行為，沒有規(guī)定明確的處罰措施，對(duì)執(zhí)行措施，執(zhí)行方式，執(zhí)行期限，申請(qǐng)人舉證，執(zhí)行協(xié)助，拒不履行的制裁，也尚需具體明確的規(guī)定和完善。
總的來說，現(xiàn)行的執(zhí)行立法的效率精神乏弱，沒有認(rèn)識(shí)到執(zhí)行工作與審判工作相比所具有的特殊性，有關(guān)的執(zhí)行規(guī)范還不能滿足提高執(zhí)行工作效率的需要。目前，我國(guó)尚未制定出一部較完善的強(qiáng)制執(zhí)行法!而多年來，全國(guó)法院有待執(zhí)行的案件不少于二、三百萬(wàn)件，而且情況千差萬(wàn)別，所以，把執(zhí)行程序規(guī)范作為民事訴訟法的部分，這種立法體例本身就限制了執(zhí)行規(guī)范的完善。盡管現(xiàn)在有些相關(guān)的規(guī)定和司法解釋，但仍未改變內(nèi)容過于概括，原則抽象，可操作性差的狀況，立法滯后是造成執(zhí)行難的不可忽視的原因。
(二)法律意識(shí)單薄。
1、公民尊重、遵守法律的意識(shí)淡薄。
突出表現(xiàn)在：不少有履行能力的被執(zhí)行人采取拖、賴、躲、逃等手段違法阻礙、抗拒執(zhí)行;相當(dāng)一部分被執(zhí)行人無視法律尊嚴(yán)，有的甚至圍攻、毆打執(zhí)行人員，對(duì)執(zhí)行人員進(jìn)行非法拘禁，毀損執(zhí)行公務(wù)車輛等。
2、地方黨政機(jī)關(guān)尊重、遵守法律的意識(shí)單薄。
我國(guó)人治的理念深厚，有幾千年的封建歷史，法治自古弱于人治。而且地方黨政機(jī)關(guān)為了提高自己的政績(jī)，對(duì)那些屬于地方政府主要財(cái)源和利稅大戶的骨干企業(yè)給予重點(diǎn)保護(hù)，所以常常以權(quán)壓法，以言代法，非法干預(yù)司法執(zhí)行工作。
(三)地方保護(hù)主義干擾嚴(yán)重。
當(dāng)前我國(guó)的法院和法官的管理體制還存在一些問題，法院隸屬于地方，由地方人民代表大會(huì)選舉產(chǎn)生，對(duì)其負(fù)責(zé)，受其監(jiān)督，法院直接受地方黨委的領(lǐng)導(dǎo)，在用人方面應(yīng)經(jīng)其核準(zhǔn)同意，法院經(jīng)費(fèi)由地方財(cái)政直接撥與，在財(cái)物上受制約，地方法院還不是“國(guó)家設(shè)在地方的法院”而是地方的法院，執(zhí)行工作在某些方面確實(shí)很難擺脫地方和部門的干擾。而且區(qū)域經(jīng)濟(jì)的存在決定了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)狀況與其利益直接相關(guān)，也與當(dāng)?shù)乩习傩盏那猩砝婷懿豢煞?。而?dāng)?shù)仡I(lǐng)導(dǎo)也自然要維護(hù)當(dāng)?shù)氐睦?。地方法院的人、?cái)、物都屬于地方，它不受地方的敢于是不可能的，保護(hù)地方利益也在所難免。一些地方和部門的領(lǐng)導(dǎo)干部法制觀念淡薄，無視社會(huì)主義法制統(tǒng)一和尊嚴(yán)，濫用權(quán)力，以言代法，以權(quán)代法，肆意干涉人民法院的執(zhí)行工作，案件的執(zhí)行直接涉及財(cái)物的，有些地方和部門缺乏全全局觀念，往往為了避免損失，保住既得利益，片面的從維護(hù)本地區(qū)本部門的經(jīng)濟(jì)利益出發(fā)，對(duì)法院執(zhí)行工作設(shè)置種種障礙，這些都阻撓執(zhí)行工作的正常發(fā)展。
(四)法院自身工作存在問題。
1、執(zhí)行體制不健全。
人民法院的執(zhí)行工作是隨著近十幾年來民商事案件有大量增加而發(fā)展起來的，執(zhí)行工作發(fā)展之始，就沒有形成一套符合執(zhí)行規(guī)律的執(zhí)行工作體制。其內(nèi)部沒有形成分權(quán)制約機(jī)制，外部沒有形成整體合力，執(zhí)行機(jī)構(gòu)的職責(zé)、權(quán)限不清，在一定程度上加劇了執(zhí)行難現(xiàn)象的發(fā)生。具體表現(xiàn)在：第一，執(zhí)行機(jī)構(gòu)和審判機(jī)構(gòu)權(quán)責(zé)劃分不明確而相互扯皮、引起爭(zhēng)端的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，而且還存在“重審輕執(zhí)”的現(xiàn)象;第二，執(zhí)行機(jī)構(gòu)內(nèi)部的執(zhí)行命令權(quán)、執(zhí)行實(shí)施權(quán)、執(zhí)行裁決權(quán)三種權(quán)能，往往是由同一執(zhí)行員統(tǒng)一行使，缺少有效的監(jiān)督制約;第三，橫向的同級(jí)執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間關(guān)系松散，相互配合協(xié)調(diào)不夠，相互牽制的情況經(jīng)常發(fā)生;第四，縱向的上下級(jí)執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間監(jiān)督制約乏力、集中統(tǒng)一不夠。
2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和隊(duì)伍存在的不足。
大批力量投入審判，而執(zhí)行力量不足，執(zhí)行案件堆積，少數(shù)執(zhí)行人員無暇顧及，當(dāng)事人權(quán)利遲遲得不到法院的強(qiáng)制保護(hù)。同時(shí)在執(zhí)行工作崗位上，執(zhí)行人員法律知識(shí)不熟，遇到問題不知道如何處理，往往簡(jiǎn)單地認(rèn)為，執(zhí)行就是拿著判決書、調(diào)解書向被執(zhí)行人討賬，這是一種普遍的錯(cuò)誤觀念。執(zhí)行干警綜合素質(zhì)不能適應(yīng)執(zhí)行工作的客觀要求，也造成了當(dāng)今的執(zhí)行難。
3、執(zhí)行的期限過長(zhǎng)，導(dǎo)致當(dāng)事人產(chǎn)生執(zhí)行無效率的失落感。
眾所周知，法院辦案大量的時(shí)間集中在審理，執(zhí)行的期限應(yīng)當(dāng)比審理的期限短，當(dāng)事人才沒有失落感。而現(xiàn)在，許多案件法院都是采用簡(jiǎn)易程序的，采用三個(gè)月(簡(jiǎn)易程序)審理完畢的案件，卻需要六個(gè)月才會(huì)執(zhí)行完畢，明顯加重了當(dāng)事人的失落感。
四、民事執(zhí)行難問題的解決方法。
(一)當(dāng)事人如何解決難與收取執(zhí)行款的問題。
當(dāng)事人可以通過公開懸賞的方式，借助社會(huì)的力量，通過合法的途徑使判決確定的權(quán)利得到實(shí)現(xiàn)。具體方法有以下兩種：第一，懸賞他人提供被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)線索;第二，懸賞他人居中進(jìn)行調(diào)解，說服債務(wù)人履行判決確定義務(wù)。
當(dāng)事人在訴訟過程中或訴訟前如果發(fā)現(xiàn)對(duì)方當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、揮霍財(cái)物等逃避債務(wù)的行為時(shí)，可以向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。根據(jù)《民事訴訟法》第92和93條的規(guī)定：人民法院在受理訴訟前或訴訟過程中，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的提出或申請(qǐng)，可對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭(zhēng)議標(biāo)的物做出強(qiáng)制性的保護(hù)措施，以保證將來做出的判決能夠得到有效的執(zhí)行。
當(dāng)事人可以委托代理人去申請(qǐng)執(zhí)行及收取執(zhí)行款。根據(jù)《試行規(guī)定》第18條和22條的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人可以委托別人代為其向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行及代為其收取執(zhí)行款。這樣當(dāng)事人就可避免介入繁瑣、復(fù)雜的執(zhí)行程序。
當(dāng)事人可借助司法機(jī)關(guān)將有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行的對(duì)方當(dāng)事人繩之于法。根據(jù)《刑事訴訟法》第84條和《刑法》第313條的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人發(fā)覺被執(zhí)行人有能力執(zhí)行機(jī)而拒不執(zhí)行的，可以向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院報(bào)案或舉報(bào)，對(duì)已構(gòu)成犯罪的，司法機(jī)關(guān)應(yīng)立案?jìng)刹?，并給予刑罰處置。
(二)制定統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法。
制約執(zhí)行工作的因素，無論是法院內(nèi)的因素，還是法院外的因素，在法律規(guī)范層次上都有反映。要解決“執(zhí)行難”的問題，應(yīng)從立法的理念上去考慮。強(qiáng)制執(zhí)行立法的滯后已經(jīng)引起了理論界、司法實(shí)際部門與國(guó)家立法機(jī)關(guān)的重視。強(qiáng)制執(zhí)行法的改革完善應(yīng)當(dāng)以解決實(shí)踐中的“執(zhí)行難”為其出發(fā)點(diǎn)。
我國(guó)應(yīng)制定一部統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法，規(guī)定審執(zhí)分立，對(duì)執(zhí)行機(jī)構(gòu)和人員的法律地位、執(zhí)行機(jī)構(gòu)體制的建立、執(zhí)行原則、執(zhí)行范圍、執(zhí)行管理、執(zhí)行程序、執(zhí)行措施、執(zhí)行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)以及妨礙執(zhí)行的法律后果等問題做出具體明確的規(guī)定，使執(zhí)行工作有法可依，保障執(zhí)行工作的順利進(jìn)行。
(三)完善法院各項(xiàng)工作機(jī)制。
1、提高執(zhí)法隊(duì)伍的整體素質(zhì)。
著重從下兩個(gè)方面人手：第一，不斷加強(qiáng)執(zhí)行干警的思想、政治、組織、紀(jì)律，提高干警法律知識(shí)和業(yè)務(wù)技能，使其成為能勝任執(zhí)行工作的全面型人才;第二，走精英化執(zhí)行之路，逐步提高執(zhí)行隊(duì)伍建設(shè)的標(biāo)準(zhǔn)。樹立新的執(zhí)行理念，深化執(zhí)行改革。擯棄不符合現(xiàn)代法治要求，制約執(zhí)行工作的陳舊作法，深化執(zhí)行改革，創(chuàng)建符合執(zhí)行工作規(guī)律的新體制與新模式，包括執(zhí)行體制，執(zhí)行機(jī)構(gòu)，執(zhí)行權(quán)運(yùn)行機(jī)構(gòu)和執(zhí)行方式與方法四個(gè)層面。
2、強(qiáng)化執(zhí)行方式改革。
加大執(zhí)行工作力度，按照“全面公開、強(qiáng)化監(jiān)督、嚴(yán)格規(guī)范”的要求進(jìn)行執(zhí)行方式改革，以取得社會(huì)各界對(duì)執(zhí)行工作的理解和支持，為推動(dòng)執(zhí)行工作的發(fā)展，解決“執(zhí)行難”問題提供新的動(dòng)力。完善執(zhí)行立法，加快強(qiáng)制執(zhí)行法的出臺(tái)，為執(zhí)行工作提供法律依據(jù)和保障?，F(xiàn)行的執(zhí)行立法已落后于執(zhí)行工作的需要，缺乏效率精神，應(yīng)盡快出臺(tái)強(qiáng)制執(zhí)行法，為執(zhí)行工作提供法律保障。
3、規(guī)定明確的執(zhí)行時(shí)限。
依現(xiàn)行執(zhí)行制度，執(zhí)行案件沒有期限，而在實(shí)務(wù)中，案件在一個(gè)人手里辦，短則數(shù)月，長(zhǎng)則數(shù)年，決定執(zhí)行時(shí)間長(zhǎng)短往往取決于外在因素的干預(yù)，也許領(lǐng)導(dǎo)過問或當(dāng)事人反映就能及時(shí)執(zhí)結(jié)，何種案件何時(shí)結(jié)案沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，為了杜絕這一現(xiàn)象，執(zhí)行程序必須對(duì)執(zhí)行的過程規(guī)定明確的時(shí)限。
4、形成有效的制約與監(jiān)督機(jī)制。
“執(zhí)行難”也暴露出執(zhí)行權(quán)在運(yùn)行過程中的腐敗現(xiàn)象，為此，應(yīng)建立執(zhí)行工作的內(nèi)部制約和外部監(jiān)督機(jī)制。
我國(guó)目前的監(jiān)督制度還不夠完善，在監(jiān)督力度、標(biāo)準(zhǔn)、程序等方面規(guī)定都不具體、明確。如執(zhí)行監(jiān)督指上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院、最高人民法院對(duì)各級(jí)人民法院和專門人民法院的執(zhí)行工作依法監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤應(yīng)及時(shí)糾正。但是立法上并沒有對(duì)錯(cuò)誤的種類、性質(zhì)、怎樣糾正已發(fā)生的錯(cuò)誤等有關(guān)問題，做出具有針對(duì)性的規(guī)定。
人民檢察院作為國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)無權(quán)對(duì)人民法院的執(zhí)行工作進(jìn)行監(jiān)督，這無疑是人民法院負(fù)責(zé)執(zhí)行工作的部分人員和領(lǐng)導(dǎo)發(fā)生腐敗，進(jìn)而影響司法公正的根源之一。所以，必須加強(qiáng)國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)對(duì)執(zhí)行權(quán)的制約和監(jiān)督。強(qiáng)制執(zhí)行更接近行政行為，執(zhí)行程序由于其強(qiáng)制性的特征而較少受到來自另一種公權(quán)力的干預(yù)，因此必須以強(qiáng)制執(zhí)行救濟(jì)制度來保護(hù)公民的權(quán)利。它不僅是受侵害人的一種權(quán)利，更是對(duì)執(zhí)行機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
嚴(yán)密的內(nèi)部制約機(jī)制也相當(dāng)重要。要加強(qiáng)執(zhí)行隊(duì)伍建設(shè)，對(duì)執(zhí)法隊(duì)伍進(jìn)行科學(xué)管理，嚴(yán)肅執(zhí)行紀(jì)律，進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高執(zhí)法水平。各級(jí)法院積極探索，將執(zhí)行權(quán)分立行使，改變了過去執(zhí)行權(quán)集于執(zhí)行員一人的手中，易于獨(dú)斷專行，暗箱操作的弊端，有效地整治了亂執(zhí)行的行為。
5、充分發(fā)揮審判程序職能作用，為執(zhí)行工作提供有利的前提條件。
審判程序是執(zhí)行程序的前提和基礎(chǔ)，執(zhí)行程序是審判程序的繼續(xù)和完善。由此看出審判程序與執(zhí)行程序是密切聯(lián)系的，充分運(yùn)用審判程序的職能作用，正確引導(dǎo)債權(quán)人主張權(quán)利，及時(shí)采取保全措施，給以后的執(zhí)行工作打下良好基礎(chǔ)，避免重復(fù)勞動(dòng)，有效遏制各種逃債、躲債行為，有利于執(zhí)行工作的順利開展。然而，現(xiàn)實(shí)是：在審判階段，該做疏導(dǎo)工作的不做;該保全的不保全;該先予執(zhí)行的不先予執(zhí)行。而是以“我”只管下判，執(zhí)行是下一階段另一部門的任務(wù)為由，把案子甩在一邊，隨著時(shí)間的推移，也就弱化了司法權(quán)威，從而錯(cuò)過了案件圓滿解決的良好時(shí)機(jī)。
(四)培養(yǎng)當(dāng)事人在執(zhí)行中的證據(jù)意識(shí)。
審判方式改革取得豐碩成果，在舉證的方式和責(zé)任分配方面，通過審判人員的指導(dǎo)得到較好發(fā)揮，對(duì)自己的主張，都能提供證據(jù)加以證明。而在執(zhí)行程序中，要求當(dāng)事人舉證，有的當(dāng)事人不理解，認(rèn)為通過訴訟程序，民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)確認(rèn)，人民法院應(yīng)根據(jù)已經(jīng)發(fā)生效力的法律文書，強(qiáng)制責(zé)令義務(wù)人履行義務(wù)，不再負(fù)有舉證責(zé)任。認(rèn)為執(zhí)行中的調(diào)查取證應(yīng)當(dāng)由人民法院承擔(dān)。在這種情況下，人民法院應(yīng)通過各種渠道加大宣傳力度，引導(dǎo)當(dāng)事人走出不承擔(dān)舉證責(zé)任的誤區(qū)，使其明確執(zhí)行中的舉證是一項(xiàng)重要義務(wù)，是實(shí)現(xiàn)自己權(quán)利的有力保障。
線人舉報(bào)制，是針對(duì)那些人難尋、隱匿財(cái)產(chǎn)的被執(zhí)行人，由法院在其經(jīng)常活動(dòng)的場(chǎng)所和知情人中發(fā)展線人，要求線人對(duì)被執(zhí)行人及其財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行舉報(bào)，對(duì)舉報(bào)屬實(shí)的，視其情況給予線人一定數(shù)量金錢獎(jiǎng)勵(lì)的制度。
執(zhí)行公開可以保障當(dāng)事人的知情權(quán);使執(zhí)行權(quán)的運(yùn)行過程有透明度。執(zhí)行程序應(yīng)該對(duì)這些方面做出明確規(guī)定。增加執(zhí)行案件的透明度，特別是通過對(duì)敏感環(huán)節(jié)的公開，減少當(dāng)事人因?yàn)閷?duì)法院的不信任所產(chǎn)生的不接受執(zhí)行結(jié)果、進(jìn)而抱怨法院“空調(diào)白判”、“打法律白條”的情況，使當(dāng)事人能及時(shí)了解執(zhí)行案件的進(jìn)展情況、所遇到的困難以及法官行使權(quán)力的法律依據(jù)，爭(zhēng)取得到當(dāng)事人乃至全社會(huì)的理解與支持，樹立人民法院公正司法的良好形象。
所謂被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度是指被執(zhí)行人在人民法院執(zhí)行通知指定的期限內(nèi)未能履行生效法律文書確定的義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向人民法院申報(bào)其所有的財(cái)產(chǎn)狀況，包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、各種債權(quán)和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)及其抵押情況等。
(五)完善民事糾紛解決機(jī)制，擴(kuò)大民事糾紛解決方式。
多發(fā)揮私力救濟(jì)的優(yōu)勢(shì)，完善訴訟保障制度，減輕當(dāng)事人的訴訟成本，保障當(dāng)事人的基本合法權(quán)益。而我們知道，在民事案件當(dāng)中，當(dāng)事人采用訴訟這種方式來解決糾紛，是基于對(duì)法院的充分信任，而其訴訟目的是請(qǐng)求法院判令對(duì)方當(dāng)事人履行一定的義務(wù)，但在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中法院并沒有很好地保障當(dāng)事人的合法權(quán)益。法院的執(zhí)行并不到位，判決書就成了一紙白條，得不到有效的執(zhí)行。勝訴方不但為訴訟花去了大量的金錢，還為此付出大量的精力，最終落了個(gè)判決執(zhí)行不了的局面，人力、物力喪失殆盡。其實(shí)在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，當(dāng)事人進(jìn)行訴訟不但是為了獲得程序上的權(quán)利，更重要的是為了獲得實(shí)體上的權(quán)益。另一方面，應(yīng)當(dāng)完善我國(guó)訴訟費(fèi)用的收取制度，建立訴訟費(fèi)用保障制度。當(dāng)前我國(guó)訴訟費(fèi)用一般都在案件審判前收取，執(zhí)行費(fèi)用在法院施行執(zhí)行程序前收取。且費(fèi)用收取又按訴訟標(biāo)的收取，這是相當(dāng)不合理的。我認(rèn)為國(guó)家應(yīng)該減少訴訟費(fèi)用和執(zhí)行費(fèi)用收取或應(yīng)在當(dāng)事人的權(quán)益確實(shí)取得保障之后收取訴訟費(fèi)用和執(zhí)行費(fèi)用。
五、結(jié)語(yǔ)。
解決執(zhí)行難問題是一個(gè)系統(tǒng)工程，是一個(gè)長(zhǎng)期而艱巨的任務(wù)，其關(guān)鍵則在于強(qiáng)制執(zhí)行程序的完善與健全。只要我們根本轉(zhuǎn)變“重審輕執(zhí)”的觀念，正確認(rèn)識(shí)執(zhí)行程序的價(jià)值，加強(qiáng)執(zhí)行立法，健全執(zhí)行機(jī)制，相信我們一定能夠解決“執(zhí)行難”的問題，執(zhí)行工作必定會(huì)走出困境?？傊?，要克服執(zhí)行難，必須處理好審判與執(zhí)行的關(guān)系，充分發(fā)揮審判程序的職能作用，明確申請(qǐng)執(zhí)行人、被執(zhí)行人的舉證責(zé)任，建立和完善以“執(zhí)行線人制度”為代表的強(qiáng)有力的執(zhí)行措施，從而降低執(zhí)行成本，提高執(zhí)行效率，樹立司法權(quán)威，切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益不受侵害。
六、參考文獻(xiàn)。
[1]江偉：《民事訴訟法》(第2版)，高等教育出版社2004版第28頁(yè)。
[[2]]江偉：《民事訴訟法原理》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1999版第65頁(yè)。
[[5]]方蓅芳.“民事訴訟收費(fèi)考”，載《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》1999年第3期。
[[6]]楊榮馨.《民事訴訟原理》，法律出版社2003年，第536頁(yè)。
法律的畢業(yè)論文篇二
法律是由享有立法權(quán)的立法機(jī)關(guān)，依照法定程序制定、修改并頒布，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的規(guī)范總稱。包括基本法律、普通法律。
一、法律畢業(yè)論文選題原則
法律畢業(yè)論文題目過大，操作起來內(nèi)容面太寬而把握不住中心，論述深入不下去;法律畢業(yè)論文題目過小，又展不開論述，不成其為論文。對(duì)此：
第一，法律畢業(yè)論文選題時(shí)選擇自己認(rèn)為比較熟悉的部門法。幾年來法律課程的學(xué)習(xí)，同學(xué)們各自在不同的部門法領(lǐng)域里肯定會(huì)各有千秋。有的同學(xué)民法部門的問題體會(huì)較深;有的同學(xué)程序法的學(xué)習(xí)、思考更為全面細(xì)致;還有的同學(xué)基礎(chǔ)理論的學(xué)習(xí)可能想法更多。那么法律畢業(yè)論文選題時(shí)就首先明確大方向，選擇自己平時(shí)看書比較多的，手頭資料比較充足，思考問題有一定深度的部門法，這樣寫起來就比較得心應(yīng)手，平時(shí)積攢的資料也派上了用場(chǎng)，?？紤]的一些問題也容易深化一步了。法律畢業(yè)論文在很大程度上考查學(xué)生幾年來法律課程學(xué)習(xí)的綜合性、思考問題的邏輯思路。對(duì)一個(gè)問題，在寫法律畢業(yè)論文時(shí)，能夠綜合考慮，從立法、執(zhí)法的角度考慮，并把平時(shí)碰到的問題站在不同的方位深入進(jìn)一步學(xué)習(xí)、探討，也就達(dá)到我們完成畢業(yè)論文的目的了。
第二，選好部門法后，注意自己平時(shí)知識(shí)的積累，看看這一方面還有哪些欠缺的地方。幾年的學(xué)習(xí)，某一部門法的所有問題不一定都能搞通，這個(gè)時(shí)候，需要回憶一下，看看所選部門法有些什么基本理論問題，與所選法律畢業(yè)論文題目相近相通的一些理論問題是不是還不太清楚，掃清動(dòng)筆前的一些障礙，非常必要。對(duì)于自己運(yùn)用起來還不太得心應(yīng)手的一些知識(shí)，趕快抓緊時(shí)間去給予更多的關(guān)注。理清思路，多閱讀一些課外的有關(guān)書籍也是非常重要的。例如:想寫刑法的罪刑法定原則，在弄清基本理論問題時(shí)，相關(guān)的刑事訴訟法的無罪推定原則。我國(guó)新舊刑法關(guān)于此問題的觀點(diǎn)，國(guó)際上各國(guó)的基本觀點(diǎn)，法律規(guī)定，司法解釋的基本資料是否齊全，還有些什么問題需要和老師、同學(xué)們?cè)僮鬟M(jìn)一步的探討。這樣，宏觀上、微觀上你都有了進(jìn)一步的考慮、思索，拿起筆的時(shí)候不至于為一些基本的問題而再影響你寫作時(shí)的思路了。
二、法律畢業(yè)論文應(yīng)重視法律、法規(guī)的變化
幾年法律課程的學(xué)習(xí)，學(xué)生們感到特別棘手的一個(gè)問題就是我國(guó)目前正處于一個(gè)社會(huì)飛速發(fā)展的時(shí)期，不管是政治、經(jīng)濟(jì)，還是人們的思想無時(shí)無刻不處在翻天覆地的變革之中。與此相應(yīng)，作為上層建筑的法律隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展、變化，更是日新月異。法律條文的修改不斷變化，給法律的學(xué)習(xí)增加了很大的難度，但同時(shí)給我們法律畢業(yè)論文的完成又提供了許多好的機(jī)會(huì)。新的、重新探索的問題層出不窮，法律中有許多的課題迫切需要去探討。學(xué)員在完成法律畢業(yè)論文時(shí)，對(duì)很多問題都有自己獨(dú)到的見解。這樣，在法律畢業(yè)論文選題時(shí)，就要注意適時(shí)、適度的去把握。切記知識(shí)的更新，關(guān)注國(guó)家法律的變化、發(fā)展。另外司法實(shí)踐也會(huì)不斷有新的問題出現(xiàn)。法律畢業(yè)論文要注意把握法律發(fā)展變化的大方向，在平時(shí)理論學(xué)習(xí)的基礎(chǔ)上更進(jìn)一步的深入研究、探討。如果主題把握不好，就很容易使自己的論文偏離方向，導(dǎo)致前功盡棄，事倍功半。
三、把握理論研究動(dòng)向是法律畢業(yè)論文的核心
眾所周知我們處在一個(gè)信息飛速發(fā)展的時(shí)代，在選好法律畢業(yè)論文題目后就要圍繞題目廣泛關(guān)注我國(guó)法學(xué)理論方面的動(dòng)態(tài)，司法實(shí)踐中存在的有關(guān)問題，從而理論聯(lián)系實(shí)際。通過查閱有關(guān)的學(xué)術(shù)期刊、報(bào)紙雜志、資料索引，了解理論界進(jìn)展的程度，使自己的思路更開闊、更活躍。借鑒別人的研究成果來武裝理清自己的思路，加深自己的理論功底。這樣，論文會(huì)更上一層樓，寫起來也會(huì)妙筆生花的。另外司法實(shí)踐的關(guān)注必不可少。抽象的思維結(jié)合具體的實(shí)踐，會(huì)更加清晰、流暢。
上面的工作完成以后，就會(huì)感覺到畢業(yè)論文的完成已經(jīng)胸有成竹、穩(wěn)操勝券了，不會(huì)再象剛開始那樣老虎吃天，無從下口了。在此基礎(chǔ)上理順?biāo)悸?，資料準(zhǔn)備充足，再動(dòng)筆開始寫就會(huì)水到渠成了。
四、法律畢業(yè)論文寫作技巧
第一，擬好法律畢業(yè)論文提綱，明確自己的論點(diǎn)，再圍繞自己的論點(diǎn)，把準(zhǔn)備好的材料分門別類，從正反兩方面、以不同的角度去選擇有力的論據(jù)，用大量的材料去分析、論證自己的觀點(diǎn)。論點(diǎn)、論據(jù)、論證是寫作過程必不可少的環(huán)節(jié)，按照自己的思路，經(jīng)過去粗取精，去偽存真，由此及彼、由表及里地去把自己的觀點(diǎn)闡述清楚，達(dá)到自己的寫作目的。
第二，擬法律畢業(yè)論文提綱時(shí)要掌握好各種各樣的表達(dá)方式和語(yǔ)言文字，具體問題具體分析。哪個(gè)問題、哪個(gè)方面用哪種表達(dá)方式更加貼切，更能用恰當(dāng)?shù)奈淖中问椒从匙约悍治鰡栴}、解決問題的能力。這樣你的論文骨架就會(huì)搭的更好了。在讓自己的論文提綱愈來愈細(xì)、愈來愈具體的同時(shí)，始終要圍繞自己的觀點(diǎn)，主張什么?反對(duì)什么?肯定什么?否定什么?明明確確。有時(shí)還要用一些分論點(diǎn)、小論點(diǎn)來支持中心論點(diǎn)，從而作到條理清楚、論述明確、具體。
第三，法律畢業(yè)論文要注意論文材料的另一個(gè)特點(diǎn)，司法實(shí)踐中的一些具體、生動(dòng)的案例，根據(jù)自己的畢業(yè)論文題目在司法實(shí)踐中選擇一些生動(dòng)的案例充實(shí)自己的論文。這樣論文的骨架、脈絡(luò)、血肉之軀就全有了。最后不要忘記反復(fù)潤(rùn)色，法律畢業(yè)論文的質(zhì)量才會(huì)不斷得到提高。
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7.工程碩士畢業(yè)論文寫作技巧
8.護(hù)理專業(yè)論文的寫作技巧
9.畢業(yè)論文寫作格式排版技巧
10.高級(jí)經(jīng)濟(jì)師論文寫作技巧
法律的畢業(yè)論文篇三
前言
一,超期羈押的界定
二,超期羈押的危害性
超期羈押嚴(yán)重侵犯犯罪嫌疑人,被告人的人身自由權(quán)
超期羈押嚴(yán)重妨害了刑事司法程序公正的實(shí)現(xiàn)
超期羈押妨礙了刑事訴訟的效率,增加訴訟成本
超期羈押嚴(yán)重?fù)p害了法律的嚴(yán)肅性
三,超期羈押形成的原因
重實(shí)體,輕程序的觀念仍較為嚴(yán)重
法律的畢業(yè)論文篇四
當(dāng)前解決法院執(zhí)行難若干問題及對(duì)策。
姓名：
指導(dǎo)老師：
班級(jí)專業(yè)：
完成日期：
引言：論文摘要。
一、法院執(zhí)行局民事執(zhí)行的現(xiàn)狀。
二、關(guān)于法院“執(zhí)行難”的危害性。
(一)執(zhí)行難對(duì)當(dāng)事人損害。
(二)執(zhí)行難對(duì)企業(yè)機(jī)關(guān)單位損害。
三、法院執(zhí)行局難以執(zhí)行具體成因。
(一)執(zhí)行立法滯后。
(二)法律意識(shí)單薄。
1、公民尊重、遵守法律的意識(shí)淡薄。
2、地方黨政機(jī)關(guān)尊重、遵守法律的意識(shí)單薄。
(三)地方保護(hù)主義干擾嚴(yán)重。
(四)法院自身工作存在問題。
1、執(zhí)行體制不健全。
2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和隊(duì)伍存在的不足。
3、執(zhí)行的期限過長(zhǎng)，導(dǎo)致當(dāng)事人產(chǎn)生執(zhí)行無效率的失落感。
四、執(zhí)行局執(zhí)行難和相關(guān)解決方法。
(一)當(dāng)事人如何解決難與收取執(zhí)行款的問題。
(二)制定統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法。
(三)完善法院各項(xiàng)工作機(jī)制。
1、提高執(zhí)法隊(duì)伍的整體素質(zhì)。
2、強(qiáng)化執(zhí)行方式改革。
3、規(guī)定明確的執(zhí)行時(shí)限。
4、形成有效的制約與監(jiān)督機(jī)制。
5、充分發(fā)揮審判程序職能作用，為執(zhí)行工作提供有利的前提條件。
(四)培養(yǎng)當(dāng)事人在執(zhí)行中的證據(jù)意識(shí)。
(五)完善民事糾紛解決機(jī)制，擴(kuò)大民事糾紛解決方式。
五、結(jié)語(yǔ)。
六、參考文獻(xiàn)。
當(dāng)前解決法院執(zhí)行難問題的對(duì)策。
2014屆專升本法學(xué)陶志。
摘要：文章分析了企業(yè)執(zhí)行力不高的原因，并闡明了如何提高執(zhí)行力使企業(yè)在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中立于不敗之地。民事執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的一種法律途徑。從執(zhí)行行為啟動(dòng)的方式角度，民事執(zhí)行可以分為自覺執(zhí)行和強(qiáng)制執(zhí)行。
關(guān)鍵詞：執(zhí)行力;現(xiàn)狀;途徑。
一、法院執(zhí)行局民事執(zhí)行的現(xiàn)狀。
執(zhí)行難是指人民法院對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書，有條件執(zhí)行，但由于主觀、客觀方面因素的存在，無法使之實(shí)現(xiàn)或難以實(shí)現(xiàn)的現(xiàn)象。當(dāng)前“執(zhí)行難”的主要表現(xiàn)可以概括為四句話：“被執(zhí)行人難找，執(zhí)行財(cái)產(chǎn)難查，協(xié)助執(zhí)行人難求，應(yīng)該執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)難動(dòng)”。法院“執(zhí)行難”是社會(huì)各界普遍關(guān)注的焦點(diǎn)，也是法院審判工作中存在的難點(diǎn)。當(dāng)人民法院裁判送達(dá)當(dāng)事人后，因種種原因致使該生效裁判規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容難以實(shí)現(xiàn)。
民事執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的一種法律途徑。從執(zhí)行行為啟動(dòng)的方式角度，民事執(zhí)行可以分為自覺執(zhí)行和強(qiáng)制執(zhí)行。前者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限內(nèi)主動(dòng)執(zhí)行的行為，是民事訴訟終結(jié)前的一種正常程序狀態(tài)，具有成本低、效率高的特點(diǎn);后者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限屆滿后經(jīng)申請(qǐng)執(zhí)行人啟動(dòng)執(zhí)行申請(qǐng)程序之后的一種被動(dòng)執(zhí)行行為，是民事訴訟終結(jié)前的一種非正常程序狀態(tài)，需要付出比自覺執(zhí)行更高的成本，是不自覺執(zhí)行的法律后果。一般來說，法治化程度越高的國(guó)家，其自覺執(zhí)行案件在整個(gè)民事執(zhí)行案件中所占的比例應(yīng)越大。然而，就我國(guó)目前的民事執(zhí)行現(xiàn)狀來說，盡管法治在不斷向前推進(jìn)，但自覺執(zhí)行率并不盡如人意，給執(zhí)行工作帶來諸多不便，是造成“執(zhí)行難”社會(huì)現(xiàn)象的重要因素。
二、關(guān)于法院“執(zhí)行難”的危害性。
在法治國(guó)家里，法律乃是一國(guó)的最高行為規(guī)范。一方面，能否確保法律得到有效執(zhí)行是衡量一個(gè)政府治理國(guó)家事務(wù)能力的最重要的尺度，所以法律得不到執(zhí)行應(yīng)視為政府的莫大恥辱;另一方面，國(guó)民是否遵守法律也是區(qū)分一個(gè)國(guó)家，一個(gè)民族文明與野蠻的分水嶺，因此不執(zhí)行法律判決有損國(guó)家和民族的整體形象。
生效法律判決得不到有效執(zhí)行的危害性的后果必然是法律白條越來越多和應(yīng)對(duì)失措。事實(shí)證明，法律判決得不到有效執(zhí)行的危害性是多方面的和多層次的。
(一)執(zhí)行難對(duì)當(dāng)事人損害。
法律判決得不到執(zhí)行對(duì)當(dāng)事人來說不僅是有案件表的或案值的量度的直接損失，還包括以下幾方面的損失：第一，討債的直接成本;第二，因討債而影響其他活動(dòng)的“機(jī)會(huì)損失”;第三，因浪費(fèi)時(shí)間和精力產(chǎn)生的疲勞和厭煩，已經(jīng)因目標(biāo)實(shí)現(xiàn)不了情緒失落等形成的精神損害。
(二)執(zhí)行難對(duì)企業(yè)機(jī)關(guān)單位損害。
對(duì)權(quán)力機(jī)關(guān)而言，不僅因人們指責(zé)執(zhí)法機(jī)關(guān)效率低下而受到損害，還包括：第一，因敗訴方拒絕執(zhí)行判決，執(zhí)法機(jī)關(guān)的權(quán)威和尊嚴(yán)受到的損害，同時(shí)也損害了司法公正和法院的形象;第二，受到腐敗無能的懷疑和責(zé)難;第三，整個(gè)權(quán)力機(jī)關(guān)面臨監(jiān)督不力的責(zé)難;第四，對(duì)法律的不信任會(huì)轉(zhuǎn)嫁為對(duì)黨和政府的失望。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，每個(gè)自然人或法人的經(jīng)濟(jì)角色是多重的，他可能是債權(quán)人，又可能是債務(wù)人。如果他作為債權(quán)人的權(quán)利得不到保護(hù)，就很難指望他會(huì)心悅誠(chéng)服的承擔(dān)債務(wù)人的義務(wù)，于是賴債就會(huì)向傳染病一樣很快蔓延，甚至?xí)l(fā)惡性暴力事件，影響社會(huì)穩(wěn)定的大局。
由此可見，法院執(zhí)行工作不僅是一個(gè)法律問題，也是一個(gè)社會(huì)問題，解決得不好，將直接影響國(guó)家改革、發(fā)展、穩(wěn)定的政治局面。
三、法院執(zhí)行局難以執(zhí)行具體成因。
(一)執(zhí)行立法滯后。
執(zhí)行工作目前主要依靠民事訴訟法和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作的規(guī)定開展。而民事訴訟法中，關(guān)于執(zhí)行的條文僅有三十多條，如此少的容量必然導(dǎo)致規(guī)定過于原則化，缺乏操作性，也必然導(dǎo)致強(qiáng)制執(zhí)行制度的不完備和執(zhí)行中的無法可依。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》也是規(guī)定的少且原則性的多，確定性的內(nèi)容少，對(duì)一些問題并沒有作出具體詳細(xì)的規(guī)定和有效的措施。如對(duì)執(zhí)行當(dāng)事人，協(xié)助執(zhí)行人和執(zhí)行程序一些環(huán)節(jié)上缺乏法律約束力，對(duì)干涉、阻撓、妨礙法院執(zhí)行工作的行為，沒有規(guī)定明確的處罰措施，對(duì)執(zhí)行措施，執(zhí)行方式，執(zhí)行期限，申請(qǐng)人舉證，執(zhí)行協(xié)助，拒不履行的制裁，也尚需具體明確的規(guī)定和完善。
總的來說，現(xiàn)行的執(zhí)行立法的效率精神乏弱，沒有認(rèn)識(shí)到執(zhí)行工作與審判工作相比所具有的特殊性，有關(guān)的執(zhí)行規(guī)范還不能滿足提高執(zhí)行工作效率的需要。目前，我國(guó)尚未制定出一部較完善的強(qiáng)制執(zhí)行法!而多年來，全國(guó)法院有待執(zhí)行的案件不少于二、三百萬(wàn)件，而且情況千差萬(wàn)別，所以，把執(zhí)行程序規(guī)范作為民事訴訟法的部分，這種立法體例本身就限制了執(zhí)行規(guī)范的完善。盡管現(xiàn)在有些相關(guān)的規(guī)定和司法解釋，但仍未改變內(nèi)容過于概括，原則抽象，可操作性差的狀況，立法滯后是造成執(zhí)行難的不可忽視的原因。
(二)法律意識(shí)單薄。
1、公民尊重、遵守法律的意識(shí)淡薄。
突出表現(xiàn)在：不少有履行能力的被執(zhí)行人采取拖、賴、躲、逃等手段違法阻礙、抗拒執(zhí)行;相當(dāng)一部分被執(zhí)行人無視法律尊嚴(yán)，有的甚至圍攻、毆打執(zhí)行人員，對(duì)執(zhí)行人員進(jìn)行非法拘禁，毀損執(zhí)行公務(wù)車輛等。
2、地方黨政機(jī)關(guān)尊重、遵守法律的意識(shí)單薄。
我國(guó)人治的理念深厚，有幾千年的封建歷史，法治自古弱于人治。而且地方黨政機(jī)關(guān)為了提高自己的政績(jī)，對(duì)那些屬于地方政府主要財(cái)源和利稅大戶的骨干企業(yè)給予重點(diǎn)保護(hù)，所以常常以權(quán)壓法，以言代法，非法干預(yù)司法執(zhí)行工作。
(三)地方保護(hù)主義干擾嚴(yán)重。
當(dāng)前我國(guó)的法院和法官的管理體制還存在一些問題，法院隸屬于地方，由地方人民代表大會(huì)選舉產(chǎn)生，對(duì)其負(fù)責(zé)，受其監(jiān)督，法院直接受地方黨委的領(lǐng)導(dǎo)，在用人方面應(yīng)經(jīng)其核準(zhǔn)同意，法院經(jīng)費(fèi)由地方財(cái)政直接撥與，在財(cái)物上受制約，地方法院還不是“國(guó)家設(shè)在地方的法院”而是地方的法院，執(zhí)行工作在某些方面確實(shí)很難擺脫地方和部門的干擾。而且區(qū)域經(jīng)濟(jì)的存在決定了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)狀況與其利益直接相關(guān)，也與當(dāng)?shù)乩习傩盏那猩砝婷懿豢煞?。而?dāng)?shù)仡I(lǐng)導(dǎo)也自然要維護(hù)當(dāng)?shù)氐睦?。地方法院的人、?cái)、物都屬于地方，它不受地方的敢于是不可能的，保護(hù)地方利益也在所難免。一些地方和部門的領(lǐng)導(dǎo)干部法制觀念淡薄，無視社會(huì)主義法制統(tǒng)一和尊嚴(yán)，濫用權(quán)力，以言代法，以權(quán)代法，肆意干涉人民法院的執(zhí)行工作，案件的執(zhí)行直接涉及財(cái)物的，有些地方和部門缺乏全全局觀念，往往為了避免損失，保住既得利益，片面的從維護(hù)本地區(qū)本部門的經(jīng)濟(jì)利益出發(fā)，對(duì)法院執(zhí)行工作設(shè)置種種障礙，這些都阻撓執(zhí)行工作的正常發(fā)展。
(四)執(zhí)行局執(zhí)行難具體分析和相關(guān)解決方法。
1、執(zhí)行體制不健全。
人民法院的執(zhí)行工作是隨著近十幾年來民商事案件有大量增加而發(fā)展起來的，執(zhí)行工作發(fā)展之始，就沒有形成一套符合執(zhí)行規(guī)律的執(zhí)行工作體制。其內(nèi)部沒有形成分權(quán)制約機(jī)制，外部沒有形成整體合力，執(zhí)行機(jī)構(gòu)的職責(zé)、權(quán)限不清，在一定程度上加劇了執(zhí)行難現(xiàn)象的發(fā)生。具體表現(xiàn)在：第一，執(zhí)行機(jī)構(gòu)和審判機(jī)構(gòu)權(quán)責(zé)劃分不明確而相互扯皮、引起爭(zhēng)端的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，而且還存在“重審輕執(zhí)”的現(xiàn)象;第二，執(zhí)行機(jī)構(gòu)內(nèi)部的執(zhí)行命令權(quán)、執(zhí)行實(shí)施權(quán)、執(zhí)行裁決權(quán)三種權(quán)能，往往是由同一執(zhí)行員統(tǒng)一行使，缺少有效的監(jiān)督制約;第三，橫向的同級(jí)執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間關(guān)系松散，相互配合協(xié)調(diào)不夠，相互牽制的情況經(jīng)常發(fā)生;第四，縱向的上下級(jí)執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間監(jiān)督制約乏力、集中統(tǒng)一不夠。
2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和隊(duì)伍存在的不足。
大批力量投入審判，而執(zhí)行力量不足，執(zhí)行案件堆積，少數(shù)執(zhí)行人員無暇顧及，當(dāng)事人權(quán)利遲遲得不到法院的強(qiáng)制保護(hù)。同時(shí)在執(zhí)行工作崗位上，執(zhí)行人員法律知識(shí)不熟，遇到問題不知道如何處理，往往簡(jiǎn)單地認(rèn)為，執(zhí)行就是拿著判決書、調(diào)解書向被執(zhí)行人討賬，這是一種普遍的錯(cuò)誤觀念。執(zhí)行干警綜合素質(zhì)不能適應(yīng)執(zhí)行工作的客觀要求，也造成了當(dāng)今的執(zhí)行難。
3、執(zhí)行的期限過長(zhǎng)，導(dǎo)致當(dāng)事人產(chǎn)生執(zhí)行無效率的失落感。
眾所周知，法院辦案大量的時(shí)間集中在審理，執(zhí)行的期限應(yīng)當(dāng)比審理的期限短，當(dāng)事人才沒有失落感。而現(xiàn)在，許多案件法院都是采用簡(jiǎn)易程序的，采用三個(gè)月(簡(jiǎn)易程序)審理完畢的案件，卻需要六個(gè)月才會(huì)執(zhí)行完畢，明顯加重了當(dāng)事人的失落感。
四、民事執(zhí)行難問題的解決方法。
(一)當(dāng)事人如何解決難與收取執(zhí)行款的問題。
當(dāng)事人可以通過公開懸賞的方式，借助社會(huì)的力量，通過合法的途徑使判決確定的權(quán)利得到實(shí)現(xiàn)。具體方法有以下兩種：第一，懸賞他人提供被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)線索;第二，懸賞他人居中進(jìn)行調(diào)解，說服債務(wù)人履行判決確定義務(wù)。
當(dāng)事人在訴訟過程中或訴訟前如果發(fā)現(xiàn)對(duì)方當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、揮霍財(cái)物等逃避債務(wù)的行為時(shí)，可以向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。根據(jù)《民事訴訟法》第92和93條的規(guī)定：人民法院在受理訴訟前或訴訟過程中，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的提出或申請(qǐng)，可對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭(zhēng)議標(biāo)的物做出強(qiáng)制性的保護(hù)措施，以保證將來做出的判決能夠得到有效的執(zhí)行。
當(dāng)事人可以委托代理人去申請(qǐng)執(zhí)行及收取執(zhí)行款。根據(jù)《試行規(guī)定》第18條和22條的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人可以委托別人代為其向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行及代為其收取執(zhí)行款。這樣當(dāng)事人就可避免介入繁瑣、復(fù)雜的執(zhí)行程序。
當(dāng)事人可借助司法機(jī)關(guān)將有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行的對(duì)方當(dāng)事人繩之于法。根據(jù)《刑事訴訟法》第84條和《刑法》第313條的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人發(fā)覺被執(zhí)行人有能力執(zhí)行機(jī)而拒不執(zhí)行的，可以向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院報(bào)案或舉報(bào)，對(duì)已構(gòu)成犯罪的，司法機(jī)關(guān)應(yīng)立案?jìng)刹?，并給予刑罰處置。
(二)制定統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法。
制約執(zhí)行工作的因素，無論是法院內(nèi)的因素，還是法院外的因素，在法律規(guī)范層次上都有反映。要解決“執(zhí)行難”的問題，應(yīng)從立法的理念上去考慮。強(qiáng)制執(zhí)行立法的滯后已經(jīng)引起了理論界、司法實(shí)際部門與國(guó)家立法機(jī)關(guān)的重視。強(qiáng)制執(zhí)行法的改革完善應(yīng)當(dāng)以解決實(shí)踐中的“執(zhí)行難”為其出發(fā)點(diǎn)。
我國(guó)應(yīng)制定一部統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法，規(guī)定審執(zhí)分立，對(duì)執(zhí)行機(jī)構(gòu)和人員的法律地位、執(zhí)行機(jī)構(gòu)體制的建立、執(zhí)行原則、執(zhí)行范圍、執(zhí)行管理、執(zhí)行程序、執(zhí)行措施、執(zhí)行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)以及妨礙執(zhí)行的法律后果等問題做出具體明確的規(guī)定，使執(zhí)行工作有法可依，保障執(zhí)行工作的順利進(jìn)行。
(三)完善法院各項(xiàng)工作機(jī)制。
1、提高執(zhí)法隊(duì)伍的整體素質(zhì)。
著重從下兩個(gè)方面人手：第一，不斷加強(qiáng)執(zhí)行干警的思想、政治、組織、紀(jì)律，提高干警法律知識(shí)和業(yè)務(wù)技能，使其成為能勝任執(zhí)行工作的全面型人才;第二，走精英化執(zhí)行之路，逐步提高執(zhí)行隊(duì)伍建設(shè)的標(biāo)準(zhǔn)。樹立新的執(zhí)行理念，深化執(zhí)行改革。擯棄不符合現(xiàn)代法治要求，制約執(zhí)行工作的陳舊作法，深化執(zhí)行改革，創(chuàng)建符合執(zhí)行工作規(guī)律的新體制與新模式，包括執(zhí)行體制，執(zhí)行機(jī)構(gòu)，執(zhí)行權(quán)運(yùn)行機(jī)構(gòu)和執(zhí)行方式與方法四個(gè)層面。
2、強(qiáng)化執(zhí)行方式改革。
加大執(zhí)行工作力度，按照“全面公開、強(qiáng)化監(jiān)督、嚴(yán)格規(guī)范”的要求進(jìn)行執(zhí)行方式改革，以取得社會(huì)各界對(duì)執(zhí)行工作的理解和支持，為推動(dòng)執(zhí)行工作的發(fā)展，解決“執(zhí)行難”問題提供新的動(dòng)力。完善執(zhí)行立法，加快強(qiáng)制執(zhí)行法的出臺(tái)，為執(zhí)行工作提供法律依據(jù)和保障?，F(xiàn)行的執(zhí)行立法已落后于執(zhí)行工作的需要，缺乏效率精神，應(yīng)盡快出臺(tái)強(qiáng)制執(zhí)行法，為執(zhí)行工作提供法律保障。
3、規(guī)定明確的執(zhí)行時(shí)限。
依現(xiàn)行執(zhí)行制度，執(zhí)行案件沒有期限，而在實(shí)務(wù)中，案件在一個(gè)人手里辦，短則數(shù)月，長(zhǎng)則數(shù)年，決定執(zhí)行時(shí)間長(zhǎng)短往往取決于外在因素的干預(yù)，也許領(lǐng)導(dǎo)過問或當(dāng)事人反映就能及時(shí)執(zhí)結(jié)，何種案件何時(shí)結(jié)案沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，為了杜絕這一現(xiàn)象，執(zhí)行程序必須對(duì)執(zhí)行的過程規(guī)定明確的時(shí)限。
4、形成有效的制約與監(jiān)督機(jī)制。
“執(zhí)行難”也暴露出執(zhí)行權(quán)在運(yùn)行過程中的腐敗現(xiàn)象，為此，應(yīng)建立執(zhí)行工作的內(nèi)部制約和外部監(jiān)督機(jī)制。
我國(guó)目前的監(jiān)督制度還不夠完善，在監(jiān)督力度、標(biāo)準(zhǔn)、程序等方面規(guī)定都不具體、明確。如執(zhí)行監(jiān)督指上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院、最高人民法院對(duì)各級(jí)人民法院和專門人民法院的執(zhí)行工作依法監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤應(yīng)及時(shí)糾正。但是立法上并沒有對(duì)錯(cuò)誤的種類、性質(zhì)、怎樣糾正已發(fā)生的錯(cuò)誤等有關(guān)問題，做出具有針對(duì)性的規(guī)定。
人民檢察院作為國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)無權(quán)對(duì)人民法院的執(zhí)行工作進(jìn)行監(jiān)督，這無疑是人民法院負(fù)責(zé)執(zhí)行工作的部分人員和領(lǐng)導(dǎo)發(fā)生腐敗，進(jìn)而影響司法公正的根源之一。所以，必須加強(qiáng)國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)對(duì)執(zhí)行權(quán)的制約和監(jiān)督。強(qiáng)制執(zhí)行更接近行政行為，執(zhí)行程序由于其強(qiáng)制性的特征而較少受到來自另一種公權(quán)力的干預(yù)，因此必須以強(qiáng)制執(zhí)行救濟(jì)制度來保護(hù)公民的權(quán)利。它不僅是受侵害人的一種權(quán)利，更是對(duì)執(zhí)行機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
嚴(yán)密的內(nèi)部制約機(jī)制也相當(dāng)重要。要加強(qiáng)執(zhí)行隊(duì)伍建設(shè)，對(duì)執(zhí)法隊(duì)伍進(jìn)行科學(xué)管理，嚴(yán)肅執(zhí)行紀(jì)律，進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高執(zhí)法水平。各級(jí)法院積極探索，將執(zhí)行權(quán)分立行使，改變了過去執(zhí)行權(quán)集于執(zhí)行員一人的手中，易于獨(dú)斷專行，暗箱操作的弊端，有效地整治了亂執(zhí)行的行為。
5、充分發(fā)揮審判程序職能作用，為執(zhí)行工作提供有利的前提條件。
審判程序是執(zhí)行程序的前提和基礎(chǔ)，執(zhí)行程序是審判程序的繼續(xù)和完善。由此看出審判程序與執(zhí)行程序是密切聯(lián)系的，充分運(yùn)用審判程序的職能作用，正確引導(dǎo)債權(quán)人主張權(quán)利，及時(shí)采取保全措施，給以后的執(zhí)行工作打下良好基礎(chǔ)，避免重復(fù)勞動(dòng)，有效遏制各種逃債、躲債行為，有利于執(zhí)行工作的順利開展。然而，現(xiàn)實(shí)是：在審判階段，該做疏導(dǎo)工作的不做;該保全的不保全;該先予執(zhí)行的不先予執(zhí)行。而是以“我”只管下判，執(zhí)行是下一階段另一部門的任務(wù)為由，把案子甩在一邊，隨著時(shí)間的推移，也就弱化了司法權(quán)威，從而錯(cuò)過了案件圓滿解決的良好時(shí)機(jī)。
(四)培養(yǎng)當(dāng)事人在執(zhí)行中的證據(jù)意識(shí)。
審判方式改革取得豐碩成果，在舉證的方式和責(zé)任分配方面，通過審判人員的指導(dǎo)得到較好發(fā)揮，對(duì)自己的主張，都能提供證據(jù)加以證明。而在執(zhí)行程序中，要求當(dāng)事人舉證，有的當(dāng)事人不理解，認(rèn)為通過訴訟程序，民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)確認(rèn)，人民法院應(yīng)根據(jù)已經(jīng)發(fā)生效力的法律文書，強(qiáng)制責(zé)令義務(wù)人履行義務(wù)，不再負(fù)有舉證責(zé)任。認(rèn)為執(zhí)行中的調(diào)查取證應(yīng)當(dāng)由人民法院承擔(dān)。在這種情況下，人民法院應(yīng)通過各種渠道加大宣傳力度，引導(dǎo)當(dāng)事人走出不承擔(dān)舉證責(zé)任的誤區(qū)，使其明確執(zhí)行中的舉證是一項(xiàng)重要義務(wù)，是實(shí)現(xiàn)自己權(quán)利的有力保障。
線人舉報(bào)制，是針對(duì)那些人難尋、隱匿財(cái)產(chǎn)的被執(zhí)行人，由法院在其經(jīng)?；顒?dòng)的場(chǎng)所和知情人中發(fā)展線人，要求線人對(duì)被執(zhí)行人及其財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行舉報(bào)，對(duì)舉報(bào)屬實(shí)的，視其情況給予線人一定數(shù)量金錢獎(jiǎng)勵(lì)的制度。
執(zhí)行公開可以保障當(dāng)事人的知情權(quán);使執(zhí)行權(quán)的運(yùn)行過程有透明度。執(zhí)行程序應(yīng)該對(duì)這些方面做出明確規(guī)定。增加執(zhí)行案件的透明度，特別是通過對(duì)敏感環(huán)節(jié)的公開，減少當(dāng)事人因?yàn)閷?duì)法院的不信任所產(chǎn)生的不接受執(zhí)行結(jié)果、進(jìn)而抱怨法院“空調(diào)白判”、“打法律白條”的情況，使當(dāng)事人能及時(shí)了解執(zhí)行案件的進(jìn)展情況、所遇到的困難以及法官行使權(quán)力的法律依據(jù)，爭(zhēng)取得到當(dāng)事人乃至全社會(huì)的理解與支持，樹立人民法院公正司法的良好形象。
所謂被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度是指被執(zhí)行人在人民法院執(zhí)行通知指定的期限內(nèi)未能履行生效法律文書確定的義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向人民法院申報(bào)其所有的財(cái)產(chǎn)狀況，包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、各種債權(quán)和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)及其抵押情況等。
(五)完善民事糾紛解決機(jī)制，擴(kuò)大民事糾紛解決方式。
多發(fā)揮私力救濟(jì)的優(yōu)勢(shì)，完善訴訟保障制度，減輕當(dāng)事人的訴訟成本，保障當(dāng)事人的基本合法權(quán)益。而我們知道，在民事案件當(dāng)中，當(dāng)事人采用訴訟這種方式來解決糾紛，是基于對(duì)法院的充分信任，而其訴訟目的是請(qǐng)求法院判令對(duì)方當(dāng)事人履行一定的義務(wù)，但在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中法院并沒有很好地保障當(dāng)事人的合法權(quán)益。法院的執(zhí)行并不到位，判決書就成了一紙白條，得不到有效的執(zhí)行。勝訴方不但為訴訟花去了大量的金錢，還為此付出大量的精力，最終落了個(gè)判決執(zhí)行不了的局面，人力、物力喪失殆盡。其實(shí)在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，當(dāng)事人進(jìn)行訴訟不但是為了獲得程序上的權(quán)利，更重要的是為了獲得實(shí)體上的權(quán)益。另一方面，應(yīng)當(dāng)完善我國(guó)訴訟費(fèi)用的收取制度，建立訴訟費(fèi)用保障制度。當(dāng)前我國(guó)訴訟費(fèi)用一般都在案件審判前收取，執(zhí)行費(fèi)用在法院施行執(zhí)行程序前收取。且費(fèi)用收取又按訴訟標(biāo)的收取，這是相當(dāng)不合理的。我認(rèn)為國(guó)家應(yīng)該減少訴訟費(fèi)用和執(zhí)行費(fèi)用收取或應(yīng)在當(dāng)事人的權(quán)益確實(shí)取得保障之后收取訴訟費(fèi)用和執(zhí)行費(fèi)用。
五、結(jié)語(yǔ)。
解決執(zhí)行難問題是一個(gè)系統(tǒng)工程，是一個(gè)長(zhǎng)期而艱巨的任務(wù)，其關(guān)鍵則在于強(qiáng)制執(zhí)行程序的完善與健全。只要我們根本轉(zhuǎn)變“重審輕執(zhí)”的觀念，正確認(rèn)識(shí)執(zhí)行程序的價(jià)值，加強(qiáng)執(zhí)行立法，健全執(zhí)行機(jī)制，相信我們一定能夠解決“執(zhí)行難”的問題，執(zhí)行工作必定會(huì)走出困境?？傊?，要克服執(zhí)行難，必須處理好審判與執(zhí)行的關(guān)系，充分發(fā)揮審判程序的職能作用，明確申請(qǐng)執(zhí)行人、被執(zhí)行人的舉證責(zé)任，建立和完善以“執(zhí)行線人制度”為代表的強(qiáng)有力的執(zhí)行措施，從而降低執(zhí)行成本，提高執(zhí)行效率，樹立司法權(quán)威，切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益不受侵害。
六、參考文獻(xiàn)。
[1]江偉：《民事訴訟法》(第2版)，高等教育出版社2004版第28頁(yè)。
[[2]]江偉：《民事訴訟法原理》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1999版第65頁(yè)。
[[5]]方蓅芳.“民事訴訟收費(fèi)考”，載《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》1999年第3期。
[[6]]楊榮馨.《民事訴訟原理》，法律出版社2003年，第536頁(yè)。
法律的畢業(yè)論文篇五
1.起訴便宜主義。起訴便宜主義，指的是檢察官雖認(rèn)為犯罪已經(jīng)具備法律上的要件，仍可斟酌具體情況決定是否起訴。從刑事訴訟制度的歷史發(fā)展看，自20世紀(jì)初刑罰的目的刑理論取代報(bào)應(yīng)刑理論后，起訴便宜主義逐漸被國(guó)際社會(huì)所承認(rèn)，成為世界各國(guó)刑事訴訟制度發(fā)展的一大趨勢(shì)。它賦予檢察機(jī)關(guān)一定的自由裁量權(quán)，體現(xiàn)了懲罰和預(yù)防相結(jié)合的思想，有利于輕罪犯罪人的改造，也節(jié)約了司法資源。附條件不起訴是起訴便宜主義原則的新運(yùn)用和新發(fā)展。
2.恢復(fù)性司法理論。所謂恢復(fù)性司法是一種通過恢復(fù)性程序?qū)崿F(xiàn)恢復(fù)性結(jié)果的非正式犯罪處理方法恢復(fù)性司法旨在建立一個(gè)使犯罪人和被害人進(jìn)入對(duì)話狀態(tài)的模式，以期盡可能地將被破壞的社會(huì)關(guān)系恢復(fù)到犯罪前的狀態(tài)。該制度弱化個(gè)人的懲罰，強(qiáng)調(diào)社會(huì)關(guān)系的修復(fù)。人民檢察院在做出附條件不起訴決定的時(shí)候，考慮被害人的需求、被不起訴人的悔罪情況和人身危險(xiǎn)性、證人安全、未成年人的矯正等諸多原因，有利于未成年人的挽救、社會(huì)關(guān)系的修復(fù)，促成恢復(fù)性司法目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。
2002年3月，南京市兩所中學(xué)的學(xué)生為瑣事發(fā)生沖突并引發(fā)了嚴(yán)重的故意傷害事件。南京市玄武區(qū)人民檢察院作出了暫緩不起訴決定，規(guī)定在3個(gè)月考察期內(nèi)，肇事學(xué)生必須履行五項(xiàng)義務(wù):遵守國(guó)家法律法規(guī)，不得從事任何違法犯罪行為；遵守取保候?qū)徲嘘P(guān)規(guī)定；遵守校紀(jì)、校規(guī)，認(rèn)真完成學(xué)業(yè)；每人每月至少?gòu)氖乱淮喂婊顒?dòng)；每人每半個(gè)月以書面形式向玄武區(qū)檢察院匯報(bào)一次思想。如能圓滿履行所規(guī)定的義務(wù)，就作不起訴處理，否則將追究刑事責(zé)任。個(gè)別檢察機(jī)關(guān)的嘗試與探索取得了良好的社會(huì)效果，許多地區(qū)檢察機(jī)關(guān)開始推行。據(jù)初步統(tǒng)計(jì)，全國(guó)有19個(gè)省市200余個(gè)基層檢察機(jī)關(guān)開展過這項(xiàng)制度的試點(diǎn)工作。但稱謂不一，如暫緩起訴制度、暫緩不起訴制度、緩予起訴制度。2008年，中央關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革意見中專門提出了設(shè)立附條件不起訴制度的意見。2012年3月14日新修改的刑事訴訟法對(duì)附條件不起訴制度做出規(guī)定，該項(xiàng)制度正式確立。
緩刑是有條件的不執(zhí)行所判決的刑罰，即在一定期間內(nèi)保留執(zhí)行的可能性，因此可以借鑒以完善附條件不起訴的監(jiān)督考察機(jī)制。
《刑法修正案(八)》規(guī)定，對(duì)宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，依法實(shí)行社區(qū)矯正。2012年1月，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合制定了《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》，明確規(guī)定了指導(dǎo)管理、組織實(shí)施社區(qū)矯正工作的主體為司法行政機(jī)關(guān)，縣級(jí)司法行政機(jī)關(guān)社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)對(duì)社區(qū)矯正人員進(jìn)行監(jiān)督管理和教育幫助，日常工作由司法所承擔(dān)；參與者包括社會(huì)工作者和志愿者；此外，有關(guān)部門、村(居)民委員會(huì)、社區(qū)矯正人員所在單位、就讀學(xué)校、家庭成員或者監(jiān)護(hù)人、保證人等協(xié)助社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)進(jìn)行社區(qū)矯正。
縣級(jí)司法行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)社區(qū)矯正執(zhí)行工作，如建立社區(qū)矯正人員執(zhí)行檔案，審批社區(qū)矯正人員進(jìn)入特定場(chǎng)所，提出撤銷緩刑、假釋、減刑建議等。司法所負(fù)責(zé)日常工作:監(jiān)督社區(qū)矯正人員定期報(bào)告；定期到實(shí)地了解、核實(shí)思想動(dòng)態(tài)和現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)；組織社區(qū)服務(wù)；開展有針對(duì)性的個(gè)別教育和心理輔導(dǎo)等。
社區(qū)矯正充分依靠社會(huì)力量的參與，充分發(fā)動(dòng)社會(huì)工作者和社會(huì)志愿者的作用。這些社會(huì)力量在心理矯治、社會(huì)適應(yīng)性幫扶方面有著更多的專業(yè)優(yōu)勢(shì)。
法律的畢業(yè)論文篇六
自改革開放以來，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)逐漸成為我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要途徑和手段。
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)從根本上講就是一種法治經(jīng)濟(jì)，市場(chǎng)主體具備較高的法律素質(zhì)，是保障市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康和平穩(wěn)運(yùn)行的必要保障。
縱觀我國(guó)的傳統(tǒng)法律教育模式，其已經(jīng)很難適應(yīng)我國(guó)當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求，人們也越來越對(duì)高校法律教育的改革傾注了非常大的關(guān)注度。
我國(guó)高校法律教育的特點(diǎn)具體表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：
從屬性上來看，道德和法律都是社會(huì)規(guī)范中調(diào)整、約束人們行為以維持正常社會(huì)秩序的重要組成部分。
道德從善與惡、好與壞的角度，通過人們內(nèi)心的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)、傳統(tǒng)習(xí)慣以及社會(huì)輿論來約束和調(diào)整人們的行為，維護(hù)社會(huì)秩序的正常運(yùn)行;法律則是利用強(qiáng)制性來規(guī)范、確保人們行為的合規(guī)合法，保障社會(huì)的有序發(fā)展。
道德和法律互相補(bǔ)充、相輔相成，不可偏頗。
道德強(qiáng)調(diào)的是自律，將被動(dòng)的遵守變成主動(dòng)約束。
法律強(qiáng)調(diào)的是他律，其通過強(qiáng)制性和威懾性約束人們的行為符合法律規(guī)范。
道德和法律運(yùn)用不同的約束形式達(dá)到維護(hù)社會(huì)秩序的目標(biāo)，從本質(zhì)上看，道德和法律是不可分割的。
但是，在我國(guó)傳統(tǒng)教育中，道德教育和法律教育通常是被割裂開來，往往偏重于道德修養(yǎng)教育，因此很難使學(xué)生持續(xù)性地形成穩(wěn)定的法律信仰，而這又會(huì)反過來對(duì)道德認(rèn)識(shí)產(chǎn)生負(fù)面的作用，最終影響個(gè)人素質(zhì)的全面發(fā)展。
(二)法律學(xué)科課程和法律活動(dòng)課程相分離。
中國(guó)傳統(tǒng)的學(xué)校教育，特別看重學(xué)科課程在學(xué)校教育中的地位，而忽視活動(dòng)課程的作用，認(rèn)為活動(dòng)課程會(huì)擾亂在正常的教學(xué)秩序，而且還與應(yīng)試教育的教學(xué)模式不相符。
因此，在我國(guó)高校的法律教育中，學(xué)科課程的比重大大超過了活動(dòng)課程，有些甚至都沒有開設(shè)相應(yīng)的活動(dòng)課程。
高校法律教育老師，往往只重視對(duì)法律理論知識(shí)的講解和傳授，而忽略對(duì)學(xué)生法律素質(zhì)以及相關(guān)能力的有效培養(yǎng)。
在法律教學(xué)過程中只注重學(xué)生對(duì)法律知識(shí)認(rèn)知，學(xué)生往往都是被動(dòng)接受和死記硬背法律知識(shí)的，對(duì)相關(guān)法律問題和法律情景的分析涉及過少，師生間缺乏互動(dòng)。
但是歸根結(jié)底，法律都是要解決現(xiàn)實(shí)問題的，教師只闡述某一具體規(guī)定，而未能讓學(xué)生掌握和領(lǐng)會(huì)該法律法規(guī)的精神實(shí)質(zhì)的話，一旦學(xué)生遇到真實(shí)情況的發(fā)生，如果缺乏具體的明文規(guī)定，往往會(huì)束手無策、無法靈活應(yīng)用，甚至造成學(xué)生自身的違法犯罪情況的發(fā)生。
(三)法律教學(xué)避重就輕，對(duì)法律運(yùn)用能力的培養(yǎng)力度不足。
長(zhǎng)久以來，因?yàn)槲覈?guó)古代法制的特點(diǎn)，程序法沒有得到應(yīng)有的重視，人們往往只知道實(shí)體而不知道程序，將程序法視作實(shí)體法的附屬品，可有可無。
受此影響，在我國(guó)高校法律教學(xué)實(shí)踐中，“重實(shí)體法輕程序法”的現(xiàn)象普遍存在，在高校法律教學(xué)實(shí)踐中，教師為了迎合學(xué)生的興趣和營(yíng)造良好的課堂氣氛，往往會(huì)有意識(shí)地增加更多的實(shí)體法的內(nèi)容以及相關(guān)案例，占用了本該是學(xué)習(xí)程序法的時(shí)間，另外因?yàn)閷W(xué)生沒有真正進(jìn)入社會(huì)，也未曾經(jīng)歷過相應(yīng)的法律執(zhí)行程序，因此學(xué)生對(duì)程序法的感知會(huì)更加的模糊。
這就導(dǎo)致高校法律教育的成效有所影響，使得學(xué)生難以形成系統(tǒng)性的法律基礎(chǔ)知識(shí)，進(jìn)而影響了學(xué)生對(duì)法律實(shí)際運(yùn)用的能力的有效培養(yǎng)。
(四)法律教學(xué)偏向義務(wù)本位，權(quán)利意識(shí)的培養(yǎng)力度不夠。
從我國(guó)法治觀的發(fā)展演化歷程來看，我國(guó)的法治觀還是側(cè)重于“義務(wù)”的規(guī)定，強(qiáng)調(diào)少數(shù)人對(duì)多數(shù)人的社會(huì)控制。
在我國(guó)傳統(tǒng)的高校法律教育實(shí)踐中，仍然還殘存著義務(wù)本位思想的.影子，具體表現(xiàn)在法律教育內(nèi)容編排上，往往強(qiáng)調(diào)學(xué)生的守法教育，而忽視對(duì)學(xué)生用法能力、維護(hù)自身權(quán)利的意識(shí)的培養(yǎng)。
這種教學(xué)活動(dòng)幾乎完全抹殺了學(xué)生在法律學(xué)習(xí)過程中的主體地位，忽視了學(xué)生對(duì)于相關(guān)法律知識(shí)的深入理解和應(yīng)用，對(duì)增強(qiáng)學(xué)生的法律素質(zhì)產(chǎn)生加大的負(fù)面作用，甚至?xí)斐蓪W(xué)生對(duì)法律的片面理解從而產(chǎn)生不良的情緒。
現(xiàn)代化已經(jīng)成為我國(guó)乃至全世界的時(shí)代發(fā)展節(jié)奏，經(jīng)濟(jì)建設(shè)要有現(xiàn)代化的思想，相應(yīng)地教育也應(yīng)當(dāng)有現(xiàn)代化的理念和策略，在人們思想觀念向現(xiàn)代化不斷轉(zhuǎn)變的同時(shí)，社會(huì)的法治建設(shè)也要走向現(xiàn)代化。
使學(xué)生在遵守法律、守護(hù)法律、運(yùn)用法律的前提下，對(duì)法律內(nèi)涵和法治精神有更深刻的認(rèn)識(shí)，從而促進(jìn)更多的人參與到立法過程中去的以素質(zhì)教育為導(dǎo)向的發(fā)展新趨勢(shì)。
高校法律教育的理念發(fā)生了重大的革新，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
(一)逐漸致力于學(xué)生法律主體意識(shí)的覺醒和法律素質(zhì)的全面培養(yǎng)。
法律意識(shí)指的是人們對(duì)于法律現(xiàn)象的想法、觀點(diǎn)、心理反應(yīng)等的總稱。
作為將來市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體，具備較高的法律意識(shí)是當(dāng)代大學(xué)生未來立足社會(huì)的必要條件。
據(jù)有關(guān)調(diào)查顯示，現(xiàn)階段已經(jīng)有相當(dāng)部分的大學(xué)生在出現(xiàn)損害自身利益的情況后能夠擁有較強(qiáng)的法律意識(shí)，能夠訴諸法律。
學(xué)生已逐漸將法律知識(shí)、思維以及信念融入自己的主體范圍之內(nèi)，將被動(dòng)轉(zhuǎn)化為主動(dòng)，進(jìn)而養(yǎng)成良好的法律運(yùn)用能力和法律信仰，從而使得學(xué)生法律素質(zhì)的全面發(fā)展。
(二)逐漸致力于對(duì)法律剛性特征與現(xiàn)實(shí)社會(huì)紛繁復(fù)雜性之間的調(diào)和。
眾所周知，法律是具備強(qiáng)制性的國(guó)家意志的體現(xiàn)，就像俗語(yǔ)講的“法律是完全沒有感情的”，但是紛繁復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)實(shí)卻與法律的剛性之間往往會(huì)出現(xiàn)差異和不適用的地方。
社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展對(duì)法律的制定、執(zhí)行、監(jiān)督等提出了與之相適應(yīng)的更高的要求。
這同時(shí)也要求在高校法律教育過程中，要致力于向?qū)W生講解法律的剛性和實(shí)際社會(huì)情況的多變性之間的協(xié)調(diào)，注重培養(yǎng)學(xué)生對(duì)法律運(yùn)用的靈活處理。
(三)致力于法律理論教育和學(xué)生實(shí)踐的有效結(jié)合。
單純的法律理論知識(shí)的灌輸對(duì)學(xué)生形成良好的法律素質(zhì)的養(yǎng)成是不足的，尤其是對(duì)學(xué)生正確運(yùn)用法律能力的培養(yǎng)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。
提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和思維的活躍度，對(duì)高校法律教學(xué)課堂學(xué)習(xí)進(jìn)行鞏固和補(bǔ)充，進(jìn)而達(dá)到全面提高學(xué)生的法律素質(zhì)的目標(biāo)。
法律素質(zhì)教育導(dǎo)向下的高校法律教育，最終是要依靠高校法律素質(zhì)教育的具體方法和策略得以實(shí)現(xiàn)，要以科學(xué)有效的方式和方法，促進(jìn)學(xué)生法律意識(shí)的形成和增強(qiáng)，形成正確的法律體會(huì)、法律情感以及法律信仰，進(jìn)而提升學(xué)生的法律運(yùn)用能力，從而達(dá)到高效法律素質(zhì)教育的最終育人的目標(biāo)。
(一)將法律情感教育逐步融入高校法律教育中。
法律情感是指人們對(duì)法律現(xiàn)象、法律法規(guī)所持有的情緒反饋以及形成的有關(guān)體驗(yàn)。
大學(xué)生的法律情感，只有通過特定的法律知識(shí)的學(xué)習(xí)、逐漸的內(nèi)化，才能真正培養(yǎng)起來。
一個(gè)學(xué)生是否具有正確、堅(jiān)定的法律信仰，能夠在充分理解法律知識(shí)的額基礎(chǔ)上信任法律，進(jìn)而在主體性作用下對(duì)法律加以靈活運(yùn)用，是衡量一個(gè)學(xué)生具備法律素質(zhì)與否的重要標(biāo)志。
因此，要在高校法律教學(xué)的具體過程中，明確法律情感教育的培養(yǎng)思路，盡量將法律情感教育有機(jī)地融入到整個(gè)法律教學(xué)過程中去，才能真正地提高高校法律素質(zhì)教育的實(shí)效性，才能真正實(shí)現(xiàn)以學(xué)生為主體、教師為引導(dǎo)的科學(xué)、健康的發(fā)展模式。
(二)將個(gè)性教育逐步融入高?；A(chǔ)法律教育中。
高校素質(zhì)教育就是要把學(xué)生培養(yǎng)成綜合素質(zhì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展的人，綜合素質(zhì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展，離不開對(duì)學(xué)生個(gè)性的培養(yǎng)和個(gè)人潛能的挖掘。
個(gè)性發(fā)展和培養(yǎng)學(xué)生綜合素質(zhì)的全面發(fā)展是內(nèi)在統(tǒng)一的，個(gè)性發(fā)展是素質(zhì)教育的重要組成部分，其強(qiáng)調(diào)對(duì)學(xué)生個(gè)性以及潛能的挖掘、發(fā)展，摒棄了傳統(tǒng)教育中的平均主義，根除了教學(xué)內(nèi)容單一、教學(xué)形式固定、教學(xué)方法老舊等弊病。
素質(zhì)教育理念引導(dǎo)下的高校法律教育，就是要充分重視個(gè)性教育的思維的融入，根據(jù)學(xué)生具體的情況，因材施教，善于利用不同學(xué)生對(duì)法律學(xué)習(xí)過程中的不同興趣和特長(zhǎng)，從而真正有效地提高學(xué)生整體的遵法、守法、用法的能力，使學(xué)生養(yǎng)成較高的法律素質(zhì)和能力。
(三)不斷豐富高校法律素質(zhì)教育方式。
節(jié)選有針對(duì)性的、生動(dòng)的、具有典型代表性的教學(xué)案例開展教學(xué)活動(dòng)，在教授知識(shí)的同時(shí)，激發(fā)學(xué)生討論的熱情，培養(yǎng)學(xué)生的思辨能力，切實(shí)提高學(xué)生的問題解決能力;創(chuàng)設(shè)有趣的法律情境，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣及探索精神等等。
通過這一系列的教學(xué)方式，可以極大地提高高校法律教育的實(shí)效，實(shí)現(xiàn)素質(zhì)教育的最終目標(biāo)。
法律的畢業(yè)論文篇七
前言
一,法學(xué)畢業(yè)論文提綱(1)：超期羈押的界定
二,法學(xué)畢業(yè)論文提綱(1)：超期羈押的危害性
(一)超期羈押嚴(yán)重侵犯犯罪嫌疑人,被告人的人身自由權(quán)
(二)超期羈押嚴(yán)重妨害了刑事司法程序公正的實(shí)現(xiàn)
(三)超期羈押妨礙了刑事訴訟的效率,增加訴訟成本
(四)超期羈押嚴(yán)重?fù)p害了法律的嚴(yán)肅性
法律的畢業(yè)論文篇八
第一章案件辦理基本情況7-11。
1.1案件基本情況7。
1.1.1基本案情7。
1.1.2法院審判情況7。
1.2檢察機(jī)關(guān)案件辦理情況7-8。
1.3檢法事實(shí)和法律方面的分歧8-11。
2.1.1不明確的抗訴再審時(shí)限11。
2.1.3否定和排除對(duì)非訴訟程序中裁定的抗訴12。
2.1.5調(diào)取案卷較難13。
2.2.1檢察建議效力的不確定性13。
2.2.3法律規(guī)定的監(jiān)督時(shí)間滯后,造成被動(dòng)監(jiān)督14。
2.2.4對(duì)檢察機(jī)關(guān)參與民事公益訴訟的權(quán)能未作規(guī)定14。
2.3.3辦案一體化程度不高導(dǎo)致依賴思想嚴(yán)重和責(zé)任不明16。
3.1.1明確再審時(shí)限17。
3.1.2解決多次抗訴而不改判問題17。
3.1.4改變審查級(jí)別不對(duì)等和對(duì)待再審不嚴(yán)肅的狀況18。
3.1.5關(guān)于調(diào)取案卷權(quán)18。
3.2.2進(jìn)一步明確可抗訴的范圍,適當(dāng)擴(kuò)大監(jiān)督范圍19。
3.3.1減少辦案環(huán)節(jié)、縮短辦案周期21。
3.3.3實(shí)行一體化辦案機(jī)制,建立辦案責(zé)任追究機(jī)制22。
致謝25。
法律的畢業(yè)論文篇九
《中華人民共和國(guó)刑法》第七十八條規(guī)定:“被判管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)的,或者有立功表現(xiàn)的,可以減刑……”,第八十一條規(guī)定:“被判有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判無期徒刑的犯罪分子,實(shí)際執(zhí)行十年以上,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),假釋后不致在危害社會(huì)的,可以假釋。
如果有特殊情況,經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn),可以不接受上述執(zhí)行刑期的限制。
減刑、假釋是我國(guó)有關(guān)刑法具體運(yùn)用的兩項(xiàng)重要內(nèi)容,充分體現(xiàn)了我們黨和國(guó)家一貫堅(jiān)持的對(duì)犯罪分子實(shí)行懲罰與改造相結(jié)合的方針政策。
減刑、假釋如果運(yùn)用得當(dāng)能夠有效實(shí)現(xiàn)改造罪犯的目的,對(duì)于構(gòu)建和諧社會(huì)有重要意義,如果減刑、假釋運(yùn)用不得當(dāng)不僅不利于罪犯自我改造,還會(huì)直接威脅到社會(huì)秩序穩(wěn)定。
所以減刑、假釋是檢察機(jī)關(guān)法律監(jiān)督工作的重要部分之一,《刑事訴訟法》第二百二十二條規(guī)定:“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋的裁定不當(dāng),應(yīng)當(dāng)在收到裁定書副本后二十日以內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
第二百二十四條規(guī)定:“人民檢察院對(duì)執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行刑罰的活動(dòng)是否合法實(shí)行監(jiān)督,如果發(fā)現(xiàn)有違法的情況,應(yīng)當(dāng)通知執(zhí)行機(jī)關(guān)糾正。
足見檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋實(shí)行監(jiān)督有法可依,但是現(xiàn)實(shí)中檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋的監(jiān)督往往是一種事后監(jiān)督,制約了檢察機(jī)關(guān)介入的時(shí)間、途徑和空間,極其不利于檢察監(jiān)督的開展。
檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋監(jiān)督工作中存在的問題較為復(fù)雜,綜合分析如下：
第一,司法部5月1日頒布的《監(jiān)獄提請(qǐng)減刑假釋工作程序規(guī)定》第十五條規(guī)定“監(jiān)獄在向人民法院提請(qǐng)減刑、假釋的同時(shí),應(yīng)當(dāng)將提請(qǐng)減刑、假釋的建議,書面通報(bào)派出人民檢察院或者派駐檢察室。
監(jiān)獄機(jī)關(guān)通過逐級(jí)程序研究好向法院上報(bào)的提請(qǐng)減刑假釋對(duì)象后方才“通報(bào)”檢察機(jī)關(guān),對(duì)于重要的上報(bào)環(huán)節(jié)檢察監(jiān)督卻是一片空白。
第二,最高人民法院9月8日頒布的《關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)刑事訴訟法若干問題的解釋》第三百六十五條規(guī)定“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋裁定不當(dāng),應(yīng)當(dāng)收到裁定書副本后二十日內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
人民法院應(yīng)當(dāng)在收到書面糾正意見后重新組成合議庭進(jìn)行審理,并在一個(gè)月內(nèi)作出最終裁定。
法院裁定后,將裁定書送達(dá)檢察機(jī)關(guān)審查監(jiān)督屬事后監(jiān)督,很難有效地發(fā)現(xiàn)和糾正法院裁定減刑中的違法現(xiàn)象。
因?yàn)樗痉▽?shí)踐中,減刑、假釋裁定一經(jīng)送達(dá)立即生效,即使檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)裁定有誤,提起糾正意見時(shí)已是“人去樓空”難以再行收監(jiān)。
雖然最高人民檢察院1911月26日的`《關(guān)于如何使用刑事訴訟法第二百二十二條的批復(fù)》規(guī)定“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋裁定不當(dāng),向人民法院提出書面糾正意見,人民法院重新組成合議庭進(jìn)行審理作出的最終裁定是發(fā)生法律效力的裁定,應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。
如果人民法院減刑、假釋的最終裁定確實(shí)違反法律規(guī)定的訴訟程序或者在認(rèn)定事實(shí)、適用法律上確有錯(cuò)誤,人民檢察院仍然可以向人民法院提出書面糾正意見,提請(qǐng)人民法院按照審判監(jiān)督程序依法另行組成合議庭重新作出裁定。
《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第四百三十一條也作出了類似規(guī)定,但是均為事后救濟(jì)且程序繁瑣,整體上檢察機(jī)關(guān)對(duì)法院減刑、假釋的檢察監(jiān)督近乎于烏有。
第三,法律對(duì)減刑、假釋檢察監(jiān)督的規(guī)定可操作性不強(qiáng)。
法律僅規(guī)定檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋具有監(jiān)督權(quán),但如何進(jìn)行對(duì)減刑、假釋監(jiān)督,如何保障對(duì)減刑、假釋監(jiān)督效力沒有具體規(guī)定,檢察機(jī)關(guān)向監(jiān)管場(chǎng)所及人民法院提出的正確的減刑、假釋監(jiān)督意見不被采納怎么辦?提請(qǐng)給誰(shuí)減刑、假釋由監(jiān)管機(jī)關(guān)拍板,最終是否給予減刑、假釋由法院拍板,都是缺乏監(jiān)督的“一家之言”,究竟如何切實(shí)保證檢察監(jiān)督全程充分介入?如何有效制約對(duì)減刑、假釋的決策權(quán)?現(xiàn)行的減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)由刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)行使。
減刑、假釋這一刑罰變更程序在刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)與法院之間運(yùn)行是建國(guó)初期的法律確認(rèn)并沿用至今的。
隨著行刑制度的法治化的進(jìn)程,刑罰變更執(zhí)行中公開、透明越來越引起全社會(huì)的關(guān)注,減刑、假釋這一刑罰變更執(zhí)行的程序也在不斷創(chuàng)新,聽證制度的創(chuàng)立和試行就是明證。
但這些還沒有從權(quán)力運(yùn)作的規(guī)律來思考問題,忽視了權(quán)力運(yùn)行的制衡。
從效率角度來考慮問題,訴訟的環(huán)節(jié)少效率就高,我國(guó)的減刑、假釋程序可能與此有關(guān)。
但是因沒有相應(yīng)的制衡機(jī)制,難免會(huì)出現(xiàn)一些不良情況,影響刑罰執(zhí)行的法律效果。
首先,在減刑的比率上沒有必要的調(diào)控機(jī)制,除重大立功表現(xiàn)必須依法減刑的情形外,“可以減刑的情況”如何控制沒有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),減刑的比率不盡統(tǒng)一。
其次,減刑的考核標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一,從而導(dǎo)致呈報(bào)減刑的余地增大,監(jiān)獄提請(qǐng)減刑權(quán)選擇余地過大,容易滋生貪腐。
再次,檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督處于局外監(jiān)督,只是事后提出糾正意見,沒有程序上的控制力,監(jiān)督也只是勸告式的監(jiān)督,沒有約束力。
在微觀上解決以上弊端的方法比較多,但是拘泥于一些細(xì)節(jié)上的修補(bǔ),不能在根本上完善檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋的有效監(jiān)督,必須探索宏觀上完整的理論模式。
筆者認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)審查起訴的訴訟監(jiān)督職能發(fā)揮較為充分,程序完備,介入及時(shí),監(jiān)督有力,真正保障了檢察機(jī)關(guān)在監(jiān)督中的話語(yǔ)權(quán),應(yīng)該尋求減刑、假釋的司法行政審批化向刑事訴訟化轉(zhuǎn)變,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)認(rèn)為罪犯應(yīng)當(dāng)減刑、假釋時(shí),須制作減刑、假釋意見書,連同有關(guān)材料移送人民檢察院審查,人民檢察院如果認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)減刑、假釋,或者減刑的幅度需要改變,或者減刑改為假釋,假釋改為減刑等,應(yīng)當(dāng)提出意見并將考核材料退回刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)。
對(duì)于不予減刑、假釋的,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以要求人民檢察院復(fù)議,如果意見不被接受,可以向上一級(jí)人民檢察院提請(qǐng)復(fù)核。
上一級(jí)人民檢察院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核并通知下級(jí)人民檢察院和刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行。
檢察機(jī)關(guān)提請(qǐng)減刑、假釋后,人民法院應(yīng)當(dāng)受理并依法作出裁定。
人民法院審理減刑、假釋案件可以采用書面審,而對(duì)于減刑幅度大,以及人民檢察院建議開庭審理的案件等,人民法院可以采用開庭審理的方式進(jìn)行。
開庭時(shí)擬被減刑、假釋的罪犯參加庭審,罪犯委托的律師也可以參加。
人民法院作出的裁定應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)提請(qǐng)減刑、假釋建議的人民檢察院,人民檢察院認(rèn)為人民法院的裁定有錯(cuò)誤的可依法提出糾正意見,要求人民法院重新審理,對(duì)于人民法院重新作出的維持裁定,人民檢察院仍然認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以通過上級(jí)人民檢察院向上一級(jí)人民法院提出抗訴,要求上一級(jí)人民法院予以糾正。
減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)由人民檢察院來行使,主要原因如下:第一,完整的公訴權(quán)應(yīng)當(dāng)是有罪的追訴權(quán)與悔罪的減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)。
追訴犯罪時(shí)需要公訴權(quán)來啟動(dòng)審判權(quán),裁判被告人的刑事責(zé)任,對(duì)罪犯加刑時(shí),需要公訴權(quán)再次啟動(dòng)審判權(quán),對(duì)又犯罪的罪犯加重刑罰。
當(dāng)罪犯表現(xiàn)好或者有立功表現(xiàn)需要減刑或者假釋時(shí),同樣需要公訴權(quán)介入,如此,所有刑罰執(zhí)行變更活動(dòng)都納入公訴權(quán)的調(diào)整范圍,使公訴權(quán)不僅在增加刑罰中發(fā)揮作用,而且在減輕刑罰中也發(fā)揮作用。
第二,實(shí)踐中,人民檢察院對(duì)減刑、假釋的監(jiān)督往往是事后監(jiān)督,法院裁定后,人民檢察院才對(duì)法院已經(jīng)作出的裁定進(jìn)行審查,發(fā)現(xiàn)有錯(cuò)誤的才能提出糾正意見,不能介入事先的提請(qǐng)程序和審判程序,使得監(jiān)督滯后。
而刑事訴訟法第八條規(guī)定了人民檢察院對(duì)刑事訴訟活動(dòng)依法實(shí)行監(jiān)督。
減刑、假釋是重要的訴訟活動(dòng),理當(dāng)接受人民檢察院的監(jiān)督,而且是全過程的監(jiān)督,絕不能是事后“監(jiān)督”。
人民檢察院的監(jiān)督工作需要程序作保障,只有參與到訴訟程序中,才能了解、掌握訴訟進(jìn)程,及時(shí)開展監(jiān)督,否則難以達(dá)到立法設(shè)計(jì)的監(jiān)督效果。
第三,“監(jiān)獄上報(bào)減刑、假釋案件時(shí),法院與監(jiān)獄實(shí)質(zhì)上是變相‘行政審批關(guān)系’,帶有體制上的根本缺陷。”為克服這種缺陷,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)早進(jìn)行了一系列的改革和探索,如公示和聽證試點(diǎn)。
公示和聽證雖然可以解決減刑、假釋的陽(yáng)光作業(yè)的問題,但并沒有一個(gè)無利害關(guān)系的機(jī)關(guān)或者個(gè)人介入并有權(quán)對(duì)訴訟的進(jìn)行監(jiān)督,因此,減刑、假釋的實(shí)踐呼喚檢察機(jī)關(guān)的介入。
檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋,通過行使公訴權(quán)進(jìn)行監(jiān)督,不僅是必要的也是可行的,因?yàn)闄z察機(jī)關(guān)在全國(guó)的監(jiān)管單位都設(shè)有專職的檢察人員,這是一支司法專業(yè)化隊(duì)伍,他們長(zhǎng)期工作在監(jiān)管一線,與監(jiān)管人員和在押的罪犯接觸,便于接受在押罪犯的控告,舉報(bào)和申訴,為檢察機(jī)關(guān)準(zhǔn)確行使減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)提供了人員保障。
當(dāng)然,此種監(jiān)督模式可以先行試點(diǎn),待積累經(jīng)驗(yàn)后逐步拓展,檢察監(jiān)督由“事后”到“事中”的前移是提高減刑、假釋案件質(zhì)量的必由之路,也是檢察機(jī)關(guān)加強(qiáng)法律監(jiān)督維護(hù)公平正義的職責(zé)所在,相信通過檢察監(jiān)督理論與實(shí)務(wù)的不斷創(chuàng)新完善,一定能夠確保減刑、假釋公正有效,取得最佳法律效果。
另外,人大常委會(huì)已授權(quán)“兩高”對(duì)實(shí)施憲法、法律中出現(xiàn)的亟待解決的問題行使司法解釋權(quán),對(duì)下屬機(jī)關(guān)有指導(dǎo)作用和約束力。
但是,在減刑、假釋問題上既沒有“兩高”的聯(lián)合司法解釋,更無公安部和司法部參與聯(lián)合制定的法規(guī),因此,由“兩高”與公安部以及司法部聯(lián)合發(fā)文實(shí)屬必要。
10月28日,最高人民法院通過了《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》,2月,最高人民檢察院也發(fā)布了《人民檢察院監(jiān)督檢察辦法》、《人民檢察院看守所檢察辦法》、《人民檢察院勞教檢察辦法》、《人民檢察院監(jiān)外執(zhí)行檢察辦法》等,但是它們幾乎是自成一派,各執(zhí)一詞,而且也沒有公安部、司法部的參與。
另外,中央五部門《意見》中涉及到“假?！眴栴},但是,主要規(guī)定了對(duì)它們的交付執(zhí)行、執(zhí)行中的監(jiān)管及檢察監(jiān)督,而對(duì)減刑、假釋的適用與制約這一關(guān)鍵所在卻只字未提。
現(xiàn)實(shí)中,減刑、假釋的處理屬“敏感區(qū)”,常有權(quán)力尋租的違法現(xiàn)象產(chǎn)生,因此,“兩高”和公安部以及司法部針對(duì)實(shí)踐的需要,應(yīng)當(dāng)及時(shí)聯(lián)合制定司法解釋以使檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋的監(jiān)督常規(guī)化。
法律的畢業(yè)論文篇十
立法存在著一些明顯缺陷
缺乏行之有效的監(jiān)督,救濟(jì)機(jī)制
落后的偵查手段和模式的制約
四,解決超期羈押的對(duì)策
轉(zhuǎn)變執(zhí)法觀念,提高執(zhí)法人員素質(zhì)
轉(zhuǎn)變重實(shí)體,輕程序的觀念
轉(zhuǎn)變重懲罰,輕人權(quán)的觀念
填補(bǔ)現(xiàn)行法律漏洞,完善羈押立法規(guī)定
完善《刑事訴訟法》關(guān)于審前羈押的規(guī)定
完善《國(guó)家賠償法》中關(guān)于超期羈押發(fā)生后的國(guó)家賠償?shù)囊?guī)定
完善對(duì)超期羈押的監(jiān)督機(jī)制和救濟(jì)程序
完善檢察機(jī)關(guān)監(jiān)督機(jī)制
建立超期羈押的救濟(jì)程序
建立羈押的替代措施
結(jié)束語(yǔ)
參考文獻(xiàn)
法律的畢業(yè)論文篇十一
[摘要]獨(dú)立董事制度為上市公司必建的制度，然而獨(dú)立董事所承擔(dān)的法律責(zé)任卻常被人們忽視，我國(guó)對(duì)此在法律規(guī)制上也比較欠缺。本文依據(jù)國(guó)家有關(guān)法律法規(guī)規(guī)章,運(yùn)用法學(xué)原理,借鑒國(guó)外成果的經(jīng)驗(yàn),結(jié)合我國(guó)的實(shí)際,比較詳細(xì)地分析了獨(dú)立董事的民事責(zé)任，及獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除，并對(duì)構(gòu)建獨(dú)立董事免責(zé)機(jī)制提出了建議。
[關(guān)鍵詞]獨(dú)立董事民事責(zé)任免責(zé)。
一、獨(dú)立董事概述。
二、獨(dú)立董事的法律責(zé)任。
三、獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除。
緒論。
獨(dú)立董事制度是公司治理結(jié)構(gòu)的一個(gè)重要組成部分。在英、美等國(guó)“一元制”的公司治理結(jié)構(gòu)中，直接在董事會(huì)下設(shè)獨(dú)立董事，以便加強(qiáng)對(duì)經(jīng)營(yíng)者的監(jiān)督。不僅如此，一些實(shí)行“二元制”的國(guó)家，如韓國(guó)和日本，在東南亞金融危機(jī)以后，為了完善公司治理結(jié)構(gòu)，也引入了獨(dú)立董事制度。
在我國(guó)，由于在公司治理結(jié)構(gòu)模式中存在“一股獨(dú)大”和國(guó)有股權(quán)虛置問題，而監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)，內(nèi)部人控制嚴(yán)重，導(dǎo)致了大股東對(duì)中小股東利益的侵害。為了完善我國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)，2001年中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》、2002年《上市公司治理準(zhǔn)則》的第三章第五節(jié)和2005年第三次修改的《中華人民共和國(guó)公司法》第四章第五節(jié)對(duì)上市公司組織結(jié)構(gòu)的特別規(guī)定都強(qiáng)調(diào)在我國(guó)的上市公司中必須設(shè)立獨(dú)立董事。雖然有法律明確規(guī)定上市公司必須設(shè)立獨(dú)立董事，但對(duì)于如何完善獨(dú)立董事制度卻沒有作出細(xì)致的規(guī)定。要使獨(dú)立董事充分發(fā)揮其功能作用，達(dá)到設(shè)置獨(dú)立董事之初衷，就必須建立健全配套的法律責(zé)任規(guī)范和免責(zé)機(jī)制。因此，本文就我國(guó)立法現(xiàn)狀，并借鑒國(guó)外對(duì)獨(dú)立董事的法律責(zé)任及其免除的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行研究探討。
一、獨(dú)立董事概述。
（一）獨(dú)立董事的涵義。
根據(jù)我國(guó)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》），獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。美國(guó)的獨(dú)立董事是指不曾是企業(yè)及下屬企業(yè)的員工；不是企業(yè)員工的親屬；不為企業(yè)提供服務(wù)；不任職于為企業(yè)提供重要服務(wù)的機(jī)構(gòu)；只從企業(yè)領(lǐng)取董事報(bào)酬，無其他利益關(guān)系。英國(guó)對(duì)獨(dú)立董事的規(guī)定為：絕大多數(shù)的非執(zhí)行董事應(yīng)獨(dú)立于管理階層，且與企業(yè)無利害關(guān)系。加拿大規(guī)定了董事的獨(dú)立性是指獨(dú)立于管理階層且擁有獨(dú)立判斷能力。新加坡規(guī)定：如果在特定情況下，董事所涉及的關(guān)系不會(huì)影響其進(jìn)行獨(dú)立判斷，就可視其為獨(dú)立董事。各國(guó)對(duì)獨(dú)立董事的定義雖不一樣，但其所要表達(dá)的含義是一致的：獨(dú)立董事是那些獨(dú)立于管理層，除了收取費(fèi)用和少量持股外，與公司沒有任何可能嚴(yán)重影響其作出獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系，具有完全意志，代表公司全體股東和公司整體利益的董事。
獨(dú)立董事有時(shí)被稱為外部董事或非執(zhí)行董事，事實(shí)上，這幾個(gè)概念是不能完全等同的，內(nèi)部董事、外部董事是北美常用的稱謂。執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事則多為英國(guó)和英聯(lián)邦國(guó)家使用。內(nèi)部董事一般指現(xiàn)任公司負(fù)責(zé)人和雇員以及關(guān)聯(lián)方經(jīng)濟(jì)實(shí)體的負(fù)責(zé)人和雇員，也稱執(zhí)行董事。外部董事是相對(duì)于內(nèi)部董事而言，一般指非本企業(yè)的職工與管理人員而出任公司的董事。外部董事又分為灰色董事和獨(dú)立董事兩大類?；疑掠袝r(shí)也稱作“灰色的外部人”，是指除供職于董事會(huì)而與管理層相聯(lián)系外，還與管理層有著個(gè)人的和經(jīng)濟(jì)利益上的聯(lián)系的外部董事。而獨(dú)立董事除供職于董事會(huì)外，與公司管理層不存在其他聯(lián)系。由此可知，外部董事包括獨(dú)立董事，但并不一定是獨(dú)立董事，也可以說獨(dú)立的外部董事或獨(dú)立的非執(zhí)行董事才是真正意義上的獨(dú)立董事。
獨(dú)立性是獨(dú)立董事的本質(zhì)所在，也是區(qū)別于其他董事的根本所在。如何判斷獨(dú)立董事的獨(dú)立性，成為獨(dú)立董事最基本的界定。美國(guó)律師公會(huì)規(guī)定：只要董事不參與經(jīng)營(yíng)管理，與公司或經(jīng)營(yíng)者沒有任何重要的業(yè)務(wù)或?qū)I(yè)聯(lián)系，才可以被認(rèn)為是獨(dú)立的。3我認(rèn)為獨(dú)立董事的獨(dú)立性具體表現(xiàn)在：經(jīng)濟(jì)地位上的獨(dú)立。獨(dú)立董事不能與所任職的公司有經(jīng)濟(jì)聯(lián)系或業(yè)務(wù)往來，自身利益不能與公司利益發(fā)生沖突，只從公司領(lǐng)取董事報(bào)酬，無其他利益關(guān)系，這避免了獨(dú)立董事在工作中受經(jīng)濟(jì)利益的影響而有違職責(zé)。法律人格的獨(dú)立。獨(dú)立董事由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，獨(dú)立于公司的股東、董事會(huì)和管理層，作為全體股東的合法權(quán)益代表，享有對(duì)董事會(huì)決議的表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)?；谌烁癃?dú)立的要求獨(dú)立董事與所任職的公司不能存在任何可能影響其進(jìn)行獨(dú)立判斷的關(guān)系，如與公司的高級(jí)管理人員存在密切的家庭關(guān)系或類似關(guān)系、雇傭關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)系等。
（二）獨(dú)立董事的職責(zé)。
在我國(guó)上市公司中，獨(dú)立董事在公司董事會(huì)中所占比例僅為1/3，在很大程度上阻礙了獨(dú)立董事職權(quán)的有效行使。獨(dú)立董事在董事會(huì)決策上無法占據(jù)主要地位，而當(dāng)獨(dú)立董事的意見與公司不統(tǒng)一時(shí)，法律只規(guī)定必須對(duì)外披露，而無其他實(shí)質(zhì)有效的具體措施來發(fā)揮獨(dú)立董事作用，實(shí)屬遺憾。
二、獨(dú)立董事的法律責(zé)任。
獨(dú)立董事的責(zé)任是指獨(dú)立董事對(duì)自己違反法定義務(wù)（注意義務(wù)和誠(chéng)信忠實(shí)義務(wù)）所必須承擔(dān)的法律責(zé)任。明確獨(dú)立董事的法律責(zé)任有助于促使獨(dú)立董事積極履行其義務(wù)，實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事在公司治理中的監(jiān)督功能。
（一）獨(dú)立董事法律責(zé)任的種類。
獨(dú)立董事的責(zé)任種類可從不同角度作不同劃分：第一，從責(zé)任形式上來看，有民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。民事責(zé)任是指獨(dú)立董事違反其民事義務(wù)如注意義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)、特別義務(wù)而必須承擔(dān)賠償責(zé)任。我國(guó)《公司法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)視、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在《公司法》第十二章法律責(zé)任中，對(duì)董事包括獨(dú)立董事所要承擔(dān)的行政責(zé)任作出了規(guī)定。至于刑事責(zé)任，我國(guó)《公司法》只作原則性的規(guī)定：“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！逼渚唧w罪名在《刑法》中作了詳細(xì)規(guī)定。第二，從違反義務(wù)的內(nèi)容來看，有獨(dú)立董事違反注意義務(wù)的責(zé)任，違反忠實(shí)義務(wù)的責(zé)任和違反特定義務(wù)的責(zé)任。
（二）獨(dú)立董事的民事責(zé)任。
1.獨(dú)立董事對(duì)公司的責(zé)任。
董事與公司之間是建立在信賴基礎(chǔ)之上的，它們之間的關(guān)系在不同法系國(guó)家有不同的說法。英美法系國(guó)家主張公司與董事之間的關(guān)系是代理和信托關(guān)系。大陸法系國(guó)家一般根據(jù)本國(guó)公司法規(guī)定主張公司與董事之間是委任關(guān)系，其中委托人使公司，受認(rèn)人是董事，委托標(biāo)的是公司財(cái)產(chǎn)的管理與經(jīng)營(yíng)。我國(guó)屬大陸法系國(guó)家，有著傳統(tǒng)的大陸法習(xí)慣，因此我國(guó)大多數(shù)學(xué)者都認(rèn)為引用委任關(guān)系說明公司與董事關(guān)系比較符合中國(guó)人的習(xí)慣與傳統(tǒng)。6獨(dú)立董事的職能不同于一般董事，獨(dú)立董事行使監(jiān)督權(quán)，與公司之間的關(guān)系仍可視為一種委任關(guān)系，但委任標(biāo)的為公司財(cái)產(chǎn)的管理與監(jiān)督。
董事對(duì)公司責(zé)任的性質(zhì)。
結(jié)合董事對(duì)公司的責(zé)任，獨(dú)立董事對(duì)公司的責(zé)任可歸結(jié)為：因合同不履行而承擔(dān)的責(zé)任；因侵權(quán)行為而承擔(dān)的責(zé)任；因商法、公司法特別規(guī)定而承擔(dān)的責(zé)任。
我國(guó)獨(dú)立董事對(duì)公司責(zé)任的具體內(nèi)容：
決策責(zé)任，獨(dú)立董事參與董事會(huì)決議而產(chǎn)生的責(zé)任。根據(jù)我國(guó)《公司法》第113條第2款規(guī)定，董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。也就是說，如果董事會(huì)的決議違法違規(guī)，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的獨(dú)立董事應(yīng)對(duì)公司負(fù)連帶賠償責(zé)任。本條規(guī)定是獨(dú)立董事應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任的一個(gè)主要方面，但它只明確了董事對(duì)公司承擔(dān)的民事賠償責(zé)任，并未涉及是否應(yīng)對(duì)股東及第三人承擔(dān)賠償責(zé)任問題。
違法違規(guī)責(zé)任，獨(dú)立董事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。如果獨(dú)立董事不履行職責(zé)或履職越權(quán)，給公司、投資者或國(guó)家財(cái)產(chǎn)造成損失的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
內(nèi)幕交易責(zé)任。獨(dú)立董事屬于上市公司高級(jí)管理人員,因其履行職務(wù),可能知悉公司內(nèi)幕消息,就應(yīng)列為《證券法》上內(nèi)幕交易的主體。獨(dú)立董事泄露內(nèi)幕信息而給公司或者投資者造成的損害,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)《證券法》規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任。
競(jìng)業(yè)禁止責(zé)任。獨(dú)立董事違反競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù),自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職的公司相同或相類似的業(yè)務(wù),將其非法所得收入歸公司所有,并由公司或監(jiān)管部門給予相應(yīng)的處分。
收受賄賂的責(zé)任。獨(dú)立董事利用職權(quán)收受賄賂、其他非法收入或侵占公司資產(chǎn),沒收違法所得,責(zé)令退還公司資產(chǎn),構(gòu)成犯罪的,要移交司法機(jī)關(guān)處理。
披露虛假信息的責(zé)任。獨(dú)立董事在其簽署信息披露的法律文件中有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏等,致使投資者在證券交易中遭受損失的,要同上市公司一起承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。最高人民法院依據(jù)我國(guó)《民法通則》、《證券法》、《公司法》、《民事訴訟法》等法律法規(guī)的規(guī)定，制定了審理因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的司法解釋，對(duì)董事的歸責(zé)作了具體規(guī)定。
2.獨(dú)立董事對(duì)第三人的責(zé)任。
借鑒各國(guó)及我國(guó)公司法律有關(guān)董事對(duì)第三人的責(zé)任的規(guī)定，可將獨(dú)立董事對(duì)第三人責(zé)任分為特別法定責(zé)任及一般侵權(quán)責(zé)任。我認(rèn)為關(guān)于獨(dú)立董事對(duì)第三人責(zé)任的規(guī)定應(yīng)該擴(kuò)大到公司法，而且要規(guī)定獨(dú)立董事直接和間接致使第三人受到損害的情況。
3.獨(dú)立董事責(zé)任的追究。
當(dāng)董事違反了注意義務(wù)或忠實(shí)義務(wù)給公司帶來?yè)p失時(shí)，就要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。參照各國(guó)立法例，公司對(duì)董事責(zé)任的追究，一般包括公司直接追究董事責(zé)任和股東代表訴訟兩種途徑。
公司作為權(quán)利主體，在董事拒絕向公司承擔(dān)責(zé)任時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)股東大會(huì)決議提起訴訟。但由于公司是法人，其權(quán)利能力和行為能力必須通過公司的機(jī)關(guān)來行使，由誰(shuí)代表公司提起對(duì)董事的訴訟？對(duì)此，各國(guó)公司法有不同的規(guī)定。德國(guó)、美國(guó)等大多數(shù)國(guó)家規(guī)定，董事會(huì)作為公司的法定業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，有權(quán)代表公司行使對(duì)董事的訴訟。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定，公司與董事之間的訴訟應(yīng)由監(jiān)察人代表公司，股東會(huì)也得選代表參與訴訟?！度毡旧谭ā芬?guī)定公司對(duì)董事或董事對(duì)公司提起訴訟時(shí)，監(jiān)事在訴訟中代表公司。我國(guó)《公司法》沒有對(duì)此作直接規(guī)定，但根據(jù)其中第152條可以認(rèn)為，監(jiān)事會(huì)是代表公司行使對(duì)董事提起訴訟的權(quán)利機(jī)關(guān)。雖然獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的職能存在某些重合之處，12但兩者處于不同的公司組織機(jī)關(guān)中，獨(dú)立董事違反其法定義務(wù)時(shí)，也應(yīng)當(dāng)由監(jiān)事會(huì)代表公司對(duì)獨(dú)立董事提起訴訟。
股東代表訴訟是指董事對(duì)公司應(yīng)負(fù)責(zé)任而公司怠于追訴時(shí)，由股東為公司提起追究董事責(zé)任的訴訟。13各國(guó)普遍規(guī)定在公司怠于追究董事責(zé)任時(shí)，具備法定資格的股東可以依法行使代表訴訟提起權(quán)，即賦予股東實(shí)現(xiàn)公司權(quán)利的途徑，通過提起股東代表訴訟追究董事對(duì)公司的損害賠償責(zé)任。但是股東代表訴訟是一個(gè)非常容易被濫用的制度，制度設(shè)計(jì)不當(dāng)將可能直接影響公司經(jīng)營(yíng)健全、穩(wěn)定的發(fā)展。因此，應(yīng)當(dāng)在有效防止股東濫用代表訴訟提訴權(quán)的同時(shí)，又充分發(fā)揮其在經(jīng)營(yíng)監(jiān)督方面的作用是十分重要的。
三、獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除。
（一）國(guó)內(nèi)外有關(guān)獨(dú)立董事法律責(zé)任免除的規(guī)制。
獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除主要是指追究獨(dú)立董事民事法律責(zé)任時(shí)在一些特殊的情況下獨(dú)立董事可以減輕或免予承擔(dān)法律責(zé)任，行政責(zé)任和刑事責(zé)任是不能夠免除的。
各國(guó)公司法對(duì)董事免除民事責(zé)任的規(guī)定不同，而這些規(guī)定同樣適用于獨(dú)立董事。英美法系國(guó)家主要采用經(jīng)營(yíng)判斷原則，它主張董事在審理公司事務(wù)時(shí)，如果所作出的決議是基于合理的資料，采取的措施也是適當(dāng)?shù)?，即便此種決議對(duì)公司造成的損害是嚴(yán)重的、災(zāi)難性的，董事也不對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。14《日本商法》規(guī)定，董事對(duì)公司的責(zé)任，非經(jīng)全體股東同意，不得免除。但因發(fā)生與公司交易行為而產(chǎn)生的責(zé)任，經(jīng)全部有表決權(quán)股份的2／3以上多數(shù)同意可以免除。對(duì)于董事違反法令或章程的行為，如果該董事履行職務(wù)是基于善意且沒有重大過失，可以免除一定限額的責(zé)任。由日本商法看來，董事責(zé)任的免除主要是由股東決定，但不能免除董事的全部責(zé)任。也就是說不管董事是基于何種原因的過失都必須為他的行為負(fù)上一定的責(zé)任而不能一概不管。日本對(duì)獨(dú)立董事責(zé)任免除的規(guī)定，可以避免獨(dú)立董事因?yàn)檫^失導(dǎo)致發(fā)生損害公司利益行為而承擔(dān)過重的責(zé)任，也有助于吸引人們擔(dān)任獨(dú)立董事并發(fā)揮其積極性。
我國(guó)關(guān)于獨(dú)立董事的免責(zé)條款目前只有《公司法》進(jìn)行了說明：參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任，但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。但是該條文對(duì)于獨(dú)立董事的免責(zé)規(guī)定得過于簡(jiǎn)單，單一的條款不能涵蓋免責(zé)的各個(gè)方面，既不利于保護(hù)公司及股東的利益也忽視了獨(dú)立董事利益的保護(hù)。
（二）對(duì)于構(gòu)建我國(guó)的免責(zé)機(jī)制的看法及建議。
一旦全面建立了有關(guān)股東訴訟制度的訴訟程序和司法解釋等民事?lián)p害賠償機(jī)制，就應(yīng)同時(shí)建立相應(yīng)的董事責(zé)任免除等方面的法規(guī)，以確保雙方利益都能得到保障。在獨(dú)立董事責(zé)任日益強(qiáng)化的情況下，如果沒有建立相應(yīng)的責(zé)任免除機(jī)制，往往會(huì)使得獨(dú)立董事感覺履職與承擔(dān)責(zé)任壓力太大，抑制其工作積極性與創(chuàng)新精神的發(fā)揮。就此筆者對(duì)構(gòu)建我國(guó)免責(zé)機(jī)制提出以下幾點(diǎn)看法及建議:。
1.獨(dú)立董事違反誠(chéng)信忠實(shí)義務(wù)的責(zé)任不得免除。忠實(shí)義務(wù)是獨(dú)立董事應(yīng)履行的最基本的義務(wù)，是對(duì)獨(dú)立董事原則性的要求。如果獨(dú)立董事違反這一原則性要求，必須承擔(dān)責(zé)任且不得免除。
2.上市公司故意欺詐、故意隱瞞重大事實(shí)，而獨(dú)立董事已盡職盡責(zé)而不能發(fā)現(xiàn)的，可以免除責(zé)任。獨(dú)立董事作為董事會(huì)的獨(dú)立成員，不直接參與公司的經(jīng)營(yíng)與管理，因此對(duì)于公司或董事有意隱瞞而已盡其職權(quán)范圍內(nèi)的注意義務(wù)，可以免予承擔(dān)責(zé)任。
3.獨(dú)立董事的法律責(zé)任可因股東大會(huì)決議而免除。公司法的基本規(guī)則為“大多數(shù)規(guī)則”，獨(dú)立董事對(duì)公司的法律責(zé)任可經(jīng)公司2/3股東的同意由公司股東大會(huì)作出決議免除責(zé)任。美國(guó)公司法規(guī)定，董事責(zé)任還可因董事會(huì)決議而免除。我認(rèn)為這一點(diǎn)在我國(guó)不可行，因?yàn)槲覈?guó)獨(dú)立董事制度還不完善，如果獨(dú)立董事的責(zé)任可經(jīng)由董事會(huì)決議而免除，那么就容易腐蝕獨(dú)立董事，無法確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性，這樣也就失去了設(shè)立獨(dú)立董事制度之目的。
4.如果獨(dú)立董事的過失行為是基于善意、合理實(shí)施而使公司遭受損害，對(duì)于獨(dú)立董事非故意的過失責(zé)任應(yīng)只作適當(dāng)?shù)拿獬?，但不得完全免除。這樣有利于適度規(guī)范獨(dú)立董事履職行為，不因可以免責(zé)而不承擔(dān)任何責(zé)任。
5.如果獨(dú)立董事僅因較為輕微的疏忽，而導(dǎo)致其終身收入都難以承擔(dān)的高額賠償責(zé)任，勢(shì)必會(huì)抑制獨(dú)立董事工作的積極性與創(chuàng)新性，從而也不利于公司及股東，因此應(yīng)當(dāng)導(dǎo)入獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)補(bǔ)償機(jī)制，在一定程度上避免獨(dú)立董事承擔(dān)過重的責(zé)任，保障獨(dú)立董事的利益。
結(jié)論。
綜上所述，我國(guó)有獨(dú)立董事制度成長(zhǎng)的土壤，但是獨(dú)立董事制度仍然是要經(jīng)過不斷的理論論證和實(shí)踐完善才能夠茁壯成長(zhǎng)。獨(dú)立董事的法律責(zé)任是獨(dú)立董事制度建設(shè)中不可或缺的一部分，我國(guó)對(duì)如何確定獨(dú)立董事的法律責(zé)任、如何問責(zé)及怎樣免責(zé)，尚處于理論研究方面還未上升到法律層次。通過此次畢業(yè)論文的寫作和相關(guān)理論的學(xué)習(xí)，筆者得出以下結(jié)論：
3、第三人應(yīng)成為獨(dú)立董事民事法律責(zé)任的對(duì)象；
4、免責(zé)機(jī)制必須完善，但不能輕易免除所有責(zé)任。
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法律的畢業(yè)論文篇十二
隨著人類文明不斷進(jìn)步，刑事訴訟的目的不再是單純地追求事實(shí)真實(shí)情況，而更多是基于對(duì)某種主導(dǎo)價(jià)值的考慮，從而對(duì)證據(jù)加以取舍。 ?詳細(xì)內(nèi)容請(qǐng)看下文。
從世界各國(guó)的非法證據(jù)排除規(guī)則來看，主要有兩種模式：一為強(qiáng)制排除模式，采用這種模式的典型國(guó)家如美國(guó);一為裁量排除模式，采用這種模式的典型國(guó)家如英國(guó)。
美國(guó)是非法證據(jù)排除規(guī)則的發(fā)源地，它對(duì)該規(guī)則的貫徹執(zhí)行在世界各國(guó)也是最堅(jiān)決、最徹底的 。在美國(guó)，它通常以積極的態(tài)度肯定非法證據(jù)排除規(guī)則，多實(shí)行強(qiáng)制排除模式，這種模式的特點(diǎn)是：法律明確規(guī)定通過非法程序獲取的證據(jù)作為一般性原則應(yīng)當(dāng)予以排除，同時(shí)又以例外的形式對(duì)不適用非法證據(jù)排除規(guī)則的情況加以嚴(yán)格限定，法官對(duì)于非法證據(jù)的排除基本上要依據(jù)法律的規(guī)定。
美國(guó)實(shí)行的是一種嚴(yán)格意義上的非法證據(jù)排除規(guī)則，即對(duì)于以非法手段取得的證據(jù)在刑事訴訟中將自動(dòng)被排除或?qū)е伦C據(jù)不可采用。非法證據(jù)排除規(guī)則適用的范圍涵蓋四種法律實(shí)施官員進(jìn)行的非法行為：(1)非法搜查和扣押;(2)違反第五條或六條獲得的供述法律專業(yè)畢業(yè)論文范文;(3)違反第五條或六條獲得人身識(shí)別的證言;(4)“震撼良心”的警察取證方法。[2]這些非法證據(jù)排除規(guī)則主要是基于以下幾種價(jià)值理念：
法律的畢業(yè)論文篇十三
二、服務(wù)律師：受托人決定指派本所姜曉亮律師及其合伙律師，為委托人提供約定法律服務(wù)，委托人沒有異議。
三、服務(wù)程序
四、相關(guān)費(fèi)用
法律服務(wù)費(fèi)：
1.按時(shí)計(jì)算(每小時(shí)人民幣_(tái)____元)，或
2.按件計(jì)算(雙方協(xié)商)。
其它費(fèi)用：
簽約之日起，承辦律師在為委托人提供服務(wù)過程中，所必須的費(fèi)用如交通費(fèi)、及異地辦案的差旅費(fèi)等由委托人全額負(fù)擔(dān)。先由委托人先墊付一定費(fèi)用，后按實(shí)際支出的發(fā)票結(jié)算。
五、雙方義務(wù)
委托人不得隱瞞事實(shí)或利用律師提供的服務(wù)從事不合法的活動(dòng)，對(duì)所提供的證據(jù)材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)。
受托人根據(jù)律師法有關(guān)規(guī)定提供法律服務(wù)，不得泄露委托人的商業(yè)秘密。
六、合同效力：本合同經(jīng)雙方簽章后生效。
七、合同文本：本合同一式二份，各方各執(zhí)一份。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日_________年____月____日
法律的畢業(yè)論文篇十四
目前我國(guó)的高等職業(yè)院校在教學(xué)改革方面做了大量的研究和改革，取得了較好的教學(xué)效果，但是從整體高等職業(yè)院校的教學(xué)改革方面來看，教學(xué)方法還普遍以傳統(tǒng)式的教學(xué)手段為主，即課堂講授結(jié)合實(shí)驗(yàn)教學(xué)，沒有形成國(guó)家教委對(duì)高職教學(xué)“以教師為指導(dǎo)，以學(xué)生為主體”的局面。本文以探討《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)模式開發(fā)為主要目的，探究高職院?！段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的教學(xué)理念、教學(xué)設(shè)計(jì)并開展教學(xué)反思和總結(jié)。以期盡快實(shí)現(xiàn)高職高?！段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的深化改革，全面推進(jìn)素質(zhì)教育。
一、《物流法律法規(guī)》課程探究式教學(xué)
探究式教學(xué)方法是一種以引發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)主動(dòng)性為出發(fā)點(diǎn)的一種教學(xué)方法，就是通過教師的啟發(fā)讓學(xué)生自主思考怎樣做和如何去做，學(xué)生不是被動(dòng)地接受教師的現(xiàn)成觀點(diǎn)和課程理論傳授。探究式的教學(xué)模式是實(shí)踐教學(xué)活動(dòng)的主要形式，目的是讓學(xué)生在實(shí)踐中學(xué)習(xí)、在協(xié)作中增長(zhǎng)知識(shí)、在主動(dòng)中發(fā)展、在探索中創(chuàng)新，把自己在理論課程中學(xué)習(xí)到的知識(shí)應(yīng)用在實(shí)際任務(wù)中。我們以《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)為例，選擇探索式的教學(xué)模式已經(jīng)取得了初步的成果。
二、《物流法律法規(guī)》課程的探究式教學(xué)設(shè)計(jì)
1、任務(wù)驅(qū)動(dòng)式的教學(xué)方法任務(wù)驅(qū)動(dòng)法是探究式教學(xué)模式的核心，使學(xué)生要有問題意識(shí)，現(xiàn)代教學(xué)研究，“問題”是產(chǎn)生學(xué)習(xí)的根本原因，是激發(fā)學(xué)習(xí)的原動(dòng)力，沒有感覺就沒有學(xué)習(xí)的動(dòng)力，不深入思考就不會(huì)有深入的學(xué)習(xí)。問題意識(shí)會(huì)激發(fā)學(xué)生強(qiáng)烈的求知欲，以及學(xué)生敢于探索，勇于創(chuàng)造和追求真理的科學(xué)精神。以教師本人角度來講任務(wù)驅(qū)動(dòng)應(yīng)該構(gòu)建在教學(xué)理論基礎(chǔ)上，教師的教學(xué)魅力可以充分的體現(xiàn)其中，教師的一堂課就像一塊磁石一樣吸引著學(xué)生的注意力，這樣才能夠充分地調(diào)動(dòng)起學(xué)生的積極性，課堂教學(xué)隨文入冠，教師掌控全局。我們?cè)凇段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的教學(xué)中將課程體系模塊化，模塊下增設(shè)任務(wù)，這樣就可以設(shè)計(jì)每一個(gè)任務(wù)能夠達(dá)到的目標(biāo)，最終達(dá)到模塊規(guī)定的任務(wù)目標(biāo)。如針對(duì)《合同法》教學(xué)模塊，提出不同的任務(wù)，讓學(xué)生制訂貨物運(yùn)輸合同和倉(cāng)儲(chǔ)合同等，由學(xué)生來扮演不同角色，這樣就能使課堂氣氛活躍起來，學(xué)生更加深刻地理解任務(wù)內(nèi)容。
2、分析問題并執(zhí)行課堂任務(wù)對(duì)學(xué)生在課堂上執(zhí)行任務(wù)做出準(zhǔn)確的引導(dǎo)和評(píng)價(jià)，使學(xué)生明確任務(wù)的意義與執(zhí)行任務(wù)的基本步驟以及任務(wù)的最終目標(biāo)。教師在引導(dǎo)識(shí)別這些問題上起著關(guān)鍵的作用，教師的教學(xué)水平達(dá)到一定層次就可以帶領(lǐng)學(xué)生更為深入地走進(jìn)學(xué)習(xí)任務(wù)中，如《貨物運(yùn)輸合同》模塊的學(xué)習(xí)，合同的實(shí)質(zhì)要件與形式要件、合同效力、當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)與責(zé)任等都可以在執(zhí)行任務(wù)時(shí)順帶解決，規(guī)定5min，學(xué)生表述本次任務(wù)難點(diǎn)，教師綜合學(xué)生們的提問，對(duì)共性的問題作出解答，提出1-2個(gè)問題組織學(xué)生探究式學(xué)習(xí)即可。
3、強(qiáng)化實(shí)踐探究，評(píng)價(jià)任務(wù)成果。對(duì)實(shí)踐教學(xué)任務(wù)成果的正確評(píng)價(jià)是對(duì)學(xué)生在實(shí)踐學(xué)習(xí)中最后的總結(jié)，學(xué)生在實(shí)踐課任務(wù)基礎(chǔ)上遵循邏輯關(guān)系和科學(xué)方法最終形成自己對(duì)任務(wù)內(nèi)容的理解，如在《物流法律法規(guī)》課程的教學(xué)中，學(xué)生通過談判、討論等手段，掌握承運(yùn)人的物流運(yùn)輸企業(yè)的責(zé)任、權(quán)利與義務(wù)，對(duì)貨物的損毀和滅失在法律規(guī)定中免責(zé)條款，最后小組討論得知承運(yùn)人的提存權(quán)、留置權(quán)等。在這種探究式學(xué)習(xí)模式中教師首先要熟知教學(xué)目標(biāo)與教學(xué)重點(diǎn)，并明確人才培養(yǎng)目標(biāo)和人才培養(yǎng)任務(wù)等，然后再去引領(lǐng)學(xué)生利用在討論探究中獲得知識(shí)。
4、營(yíng)造激勵(lì)式的課堂氛圍。學(xué)生最關(guān)心的還是自己的分?jǐn)?shù)，激勵(lì)式的教學(xué)評(píng)價(jià)是十分必要的，這個(gè)環(huán)節(jié)不僅給予學(xué)生本段學(xué)習(xí)的肯定與鼓勵(lì)還是激發(fā)其更大學(xué)習(xí)積極性的誘因，比如在《物流法律法規(guī)》的學(xué)習(xí)過程中，判斷自己簽訂的合同是否存在漏洞，怎樣最大限度地作為承運(yùn)人的物流公司或托運(yùn)代理人，最后獲取最大的利益。學(xué)生就會(huì)積極參與討論，教師應(yīng)給予正確引導(dǎo)和鼓勵(lì)，并為其做出評(píng)價(jià)，使學(xué)生獲得肯定，盡管學(xué)生的發(fā)言不夠嚴(yán)謹(jǐn)、全面也應(yīng)該鼓勵(lì)學(xué)生思考。
三、教學(xué)反思與總結(jié)
教學(xué)活動(dòng)的實(shí)施效果最終還是要看學(xué)生的受益情況，如參與情況、動(dòng)手操作能力、分析解決問題能力等能力的提高。只注重形式不注重實(shí)效是探究式教學(xué)模式最忌諱的，只有真正的使學(xué)生在本門課的教學(xué)過程中得到能力的提升才是教學(xué)的主旨。探究式課堂教學(xué)就是傳統(tǒng)“學(xué)徒制”教育方式，“師傅領(lǐng)進(jìn)門，修行在個(gè)人”老師放開手中的權(quán)利，讓學(xué)生自己去嘗試和體會(huì)學(xué)習(xí)的樂趣，最后真正的達(dá)到學(xué)生可以發(fā)現(xiàn)問題、解決問題、探索問題。作為教師必須轉(zhuǎn)變觀念，樹立服務(wù)意識(shí)，在教學(xué)過程中要促使學(xué)生課堂保持融洽、輕松的氛圍，尊重學(xué)生、允許他們“犯錯(cuò)”，鼓勵(lì)學(xué)生創(chuàng)新，教師還應(yīng)時(shí)刻把握好自己的角色定位，什么時(shí)候主導(dǎo)課堂、什么時(shí)候規(guī)范課堂，要張弛有度?？傊?，探究式教學(xué)強(qiáng)調(diào)的是學(xué)生主動(dòng)學(xué)習(xí)，但也離不開教師的指導(dǎo)，在學(xué)習(xí)的整體過程中都對(duì)教師提出較高的要求，做為教師不僅要關(guān)注一些有突出表現(xiàn)的學(xué)生還應(yīng)該照顧到大多數(shù)學(xué)生的學(xué)習(xí)效果，要有計(jì)劃、有方法地引導(dǎo)學(xué)生來學(xué)習(xí)，時(shí)刻警醒自己教學(xué)的公平性。以期達(dá)到最好的教學(xué)效果，使更多的學(xué)生受益。
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[自考法律畢業(yè)論文]
法律的畢業(yè)論文篇十五
一、明確撰寫法學(xué)
畢業(yè)論文
的目的與要求
認(rèn)真撰寫法學(xué)本科畢業(yè)論文并順利通過論文答辯，是取得本科畢業(yè)證書和學(xué)士學(xué)位的必要條件。畢業(yè)論文的主要目的是使學(xué)生受到科學(xué)研究工作各環(huán)節(jié)的初步、綜合訓(xùn)練，培養(yǎng)學(xué)生獨(dú)立分析和解決問題的能力，也是對(duì)教學(xué)質(zhì)量的全面檢驗(yàn)。詳言之，在教師指導(dǎo)下，使學(xué)生運(yùn)用所學(xué)的專業(yè)知識(shí)，對(duì)法學(xué)中的理論問題和司法實(shí)踐中的實(shí)際問題進(jìn)行獨(dú)立的分析研究，并能明確、恰當(dāng)、充分地表述研究的成果，開始學(xué)習(xí)、初步掌握分析和解決某一專門學(xué)術(shù)問題的方法，鍛煉撰寫論文以解決某一學(xué)術(shù)問題的能力。要求學(xué)生寫論文，就是要學(xué)會(huì)科學(xué)研究的方法，掌握了方法，將來寫什么都可以。 撰寫法學(xué)畢業(yè)論文的要求有三個(gè)方面：
(1)從理論探討和解決實(shí)際問題的角度確定法學(xué)畢業(yè)論文題目，論文觀點(diǎn)明確，論據(jù)充分，層次清楚，理論聯(lián)系實(shí)際，具有一定的學(xué)術(shù)價(jià)值和現(xiàn)實(shí)意義。
(2)論文要能反映出學(xué)生的理論水平與業(yè)務(wù)水平和獨(dú)立進(jìn)行科研的能力，力求有自己的新見解，材料要充實(shí)，堅(jiān)決反對(duì)大段摘抄、整篇抄襲、請(qǐng)人代寫等不良現(xiàn)象。
(3)論文要能系統(tǒng)地闡明法學(xué)畢業(yè)論文題目所包括的主要問題，并力求做到概念明確、文理通順、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、結(jié)論合理，符合學(xué)術(shù)規(guī)范，體現(xiàn)學(xué)術(shù)思想。
二、確定法學(xué)畢業(yè)論文題目和論證角度
首先，確定自己的法學(xué)畢業(yè)論文選題方向。如法律專業(yè)有
合同
法、公司法、勞動(dòng)法、婚姻家庭法、國(guó)際私法等多門課程。這就要求法學(xué)專業(yè)的學(xué)生根據(jù)自己的興趣、體會(huì)和知識(shí)背景確定了大的方向后，還要確定具體的方向。雖然論文論述的只是某一基本問題的一點(diǎn)，卻可以反映出作者的學(xué)術(shù)水平，分析、解決問題的方法和能力。 其次，選擇具體的論文題目。應(yīng)該是本學(xué)科中帶有基本性質(zhì)的某個(gè)重要問題的某一重要側(cè)面或某一當(dāng)前疑難的焦點(diǎn)，解決了這一點(diǎn)，有推動(dòng)全局的重要意義。大題目容易寫得很膚淺，沒有價(jià)值，小題目能做出大文章，容易從各個(gè)方面把它說深說透，有自己獨(dú)到的見解。
三、法學(xué)畢業(yè)論文的準(zhǔn)備工作
(一)搜集材料所謂準(zhǔn)備，主要就是充分占有資料，研究、參考他人的看法。材料越多越好，材料不夠就寫不出好文章。讀的書看的論文很少，知識(shí)貧乏，是沒法寫論文和提出新的見解來的。 如何搜集資料?可以圍繞論文的選題方向和具體題目，去圖書館、書店，查找有關(guān)的專著、論文集、主要法學(xué)期刊以及最近幾年的統(tǒng)編教材，也可以在網(wǎng)上搜索、查找法學(xué)論文。搜集材料的過程，就是調(diào)查研究、思考鉆研、形成論點(diǎn)的過程。
(二)提煉材料，確定論證的主題和方法在提煉材料的過程中，通常有三種情況：一是同意別人的論點(diǎn)，但自已有獨(dú)特的感受，可從新的角度補(bǔ)充新的理由，豐富別人的論點(diǎn)。二是不同意別人的見解，可以展開爭(zhēng)論，但必須注意忠實(shí)地引用原文，說明自己的理由。三是受了別人的啟發(fā)，在別人見解的基礎(chǔ)上產(chǎn)生新見解，或者別人沒有講到，自已有見解，只要言之有理，也是創(chuàng)見。 論文的主題，是一篇文章的核心和靈魂。法學(xué)論文的主題，就是作者對(duì)這個(gè)法律問題研究成果的基本觀點(diǎn)。主題應(yīng)力求做到以下五點(diǎn)： 一要正確，符合法理和客觀規(guī)律。 二要新穎，具有理論意義和實(shí)踐價(jià)值，不人云亦云。 三要直白，不要隱諱。法學(xué)論文的主題越直白明確越好，要讓讀者一看就知道，一看就懂，不能讓讀者云山霧罩，看后不知道說的是什么。 四是主題要貫徹始終，在文章中不能改變，應(yīng)圍繞中心和基本觀點(diǎn)去寫。 五是主題要簡(jiǎn)明，理論要深厚。 論證方法是說明主題的基本方法。一般來說，法學(xué)畢業(yè)論文的基本論證方法是立論，即確立文章的基本論點(diǎn)，圍繞這個(gè)主題，全面闡述它的正確性、必要性和適用性。有時(shí)，也適當(dāng)運(yùn)用駁論的方法，如針對(duì)某個(gè)問題學(xué)術(shù)界有幾種不同的觀點(diǎn)，對(duì)它們進(jìn)行評(píng)析，然后提出自己的觀點(diǎn)。從具體的論述方法來看，一般使用歸納法和演繹法。
(三)擬寫法學(xué)畢業(yè)論文提綱 擬寫提綱的主要好處是幫助自己從全局著眼，構(gòu)建論文的基本骨架，明確層次和重點(diǎn)，簡(jiǎn)明具體，一目了然。論文定稿后，修正或保留的提綱就變成了目錄。提綱可以幫助我們把材料組織成一個(gè)理論系統(tǒng)，而不是毫無層次、毫無邏輯聯(lián)系地羅列和堆砌在一起。
四、法學(xué)畢業(yè)論文的初稿
(一)運(yùn)用邏輯思維 寫學(xué)術(shù)論文，邏輯上有兩種科學(xué)方法，一個(gè)是演繹，一個(gè)是歸納。所謂演繹，就是從一般到特殊(個(gè)別);所謂歸納，就是從特殊(個(gè)別)到一般。依靠邏輯思維所產(chǎn)生的分析能力，對(duì)他人的觀點(diǎn)作出補(bǔ)充、發(fā)揮、糾正、批駁，就自然會(huì)形成自已的新觀點(diǎn)，寫出自己的畢業(yè)論文，就不會(huì)只是停留于抄錄他人現(xiàn)成的觀點(diǎn)和材料。
(二)主題突出，論點(diǎn)鮮明
(三)結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，層次分明
(四)持之有故，言之成理
(五)文字表述清楚準(zhǔn)確、簡(jiǎn)練流暢
五、法學(xué)畢業(yè)論文格式和規(guī)范要求
(一)法學(xué)畢業(yè)論文格式 打印使用b5紙，便于存檔，裝訂線在左面。論文打印一般用宋體。
文章題目用3號(hào)黑體，題名應(yīng)簡(jiǎn)明、具體、恰當(dāng)，能概括文章的特定內(nèi)容，一般不超過20個(gè)字。正文內(nèi)標(biāo)題末不用標(biāo)點(diǎn)符號(hào)。
一級(jí)題序及標(biāo)題用“一、二、三……”序號(hào)和小3黑體。
二級(jí)題序及標(biāo)題用“(一)(二)(三)……”序號(hào)和4號(hào)黑體。
三級(jí)題序及標(biāo)題用“1、2、3……”序號(hào)和小4黑體。
四級(jí)題序及標(biāo)題用“(1)、(2)、(3)……”序號(hào)，不用黑體。 正文用小4號(hào)宋體。這樣，文章就眉清目透，井井有條。
當(dāng)然，這種分題也不是絕對(duì)的，要結(jié)合實(shí)際，該怎樣分，就怎樣分，但要遵循分題的規(guī)則。此外，分成幾級(jí)題目也是可以變通的，例如不用 “1、2、3……”，改用“一是、二是、三是”或“第一，第二，第三”、“其一，其二，其三”也是可以的，但是，無論用什么，都要層次清楚。
法學(xué)畢業(yè)論文格式為：封面;題目;摘要;關(guān)鍵詞;目錄;引言;正文;結(jié)論;注釋和參考文獻(xiàn)。 封面的作用在于使別人知道這是一篇法學(xué)本科畢業(yè)論文。 摘要是指摘錄下來的要點(diǎn)，主要是表述本文的主要觀點(diǎn)，一般為100—200字。摘要的寫作方法，我認(rèn)為包括兩部分：一是用一兩句話簡(jiǎn)要概括論題的意義，二是將 畢業(yè)論文論文幾部分內(nèi)容表述為闡述論文觀點(diǎn)的一段話。關(guān)鍵詞是反映論文主題概念的詞或詞組，一般應(yīng)選3—8個(gè)。
(二)法學(xué)畢業(yè)論文注釋 現(xiàn)代學(xué)術(shù)視注釋為學(xué)術(shù)規(guī)范與紀(jì)律的重要組成部分。在學(xué)術(shù)論著和文章中，注釋不是裝飾品，它具有重要意義：
一是引用他人成說，注示出處，既表示相關(guān)論說非作者獨(dú)造，并對(duì)他人成果給予應(yīng)有之尊重，又可為讀者提供該領(lǐng)域的文獻(xiàn)信息，以便利后來之研究。
二是反映了作者觀點(diǎn)與其他學(xué)者觀點(diǎn)的聯(lián)系與區(qū)別，或者是對(duì)作者自己觀點(diǎn)的進(jìn)一步說明，因而，也是正文不可缺少的補(bǔ)充部分。
三是大量的引文意味著作者的研究的確是在前人和他人的研究成果及所積累的資料基礎(chǔ)上進(jìn)行的，不是憑空捏造的。 注釋要寫得規(guī)范。
最規(guī)范的，就是《法學(xué)研究》的注釋方法：分為著作類、論文類、文集類、譯作類、報(bào)紙類、古籍類、辭書類、港臺(tái)著作、外文類等九個(gè)類別，并有注釋例;非引用原文者，注釋前加“參見”;引用資料非來自原始出處者，注明“轉(zhuǎn)引自”;等等。詳細(xì)的內(nèi)容請(qǐng)看《法學(xué)研究》上的注釋體例和文章的注釋方法。
為提高刊物質(zhì)量和文獻(xiàn)信息計(jì)量、評(píng)價(jià)與研究的水平，促進(jìn)學(xué)術(shù)成果在網(wǎng)絡(luò)化、數(shù)字化條件下的交流與傳播，教育部2019年1月頒發(fā)了《中國(guó)高等學(xué)校社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)編排規(guī)范》(修訂版)，其中注釋主要用于以文章篇名、作者等及文內(nèi)某一特定內(nèi)容的解釋和補(bǔ)充說明，注釋序號(hào)用帶圓括號(hào)的阿拉伯?dāng)?shù)字表示;參考文獻(xiàn)置于文本，采用順序編碼制，在引文處按引用文獻(xiàn)在論文中出現(xiàn)的先后順序用阿拉伯?dāng)?shù)字連續(xù)編碼，序號(hào)置于方括號(hào)內(nèi)，并列舉了其格式，詳情請(qǐng)看《河北大學(xué)學(xué)報(bào)》(社科版)或其它中文社科學(xué)術(shù)期刊。 寫法學(xué)畢業(yè)論文，上述兩種注釋方法，可選擇一種使用，但不能交叉使用。
六、法學(xué)畢業(yè)論文的修改定稿、答辯初稿完成以后，應(yīng)再三修改，審查是否符合要求。大到問題是否提得鮮明中肯，論點(diǎn)和論據(jù)有無說服力，結(jié)構(gòu)層次是否嚴(yán)密合理，小至文字的修飾加工，有無廢話，語(yǔ)言表述是否簡(jiǎn)潔準(zhǔn)確，通順流暢，符號(hào)使用是否恰當(dāng)，等等。自己修改后，再交給指導(dǎo)教師進(jìn)行修改，然后定稿。為了使畢業(yè)論文能真實(shí)地反映學(xué)生的理論水平和科研能力，建立論文答辯制度是一種積極有效的措施。答辯是畢業(yè)論文的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，是對(duì)畢業(yè)論文的全面檢查。答辯首先由學(xué)生本人簡(jiǎn)要介紹論文的寫作目的和思路、主要觀點(diǎn)、創(chuàng)新之處，然后由答辯委員會(huì)向答辯人提問，讓作者略作準(zhǔn)備做出回答，從而進(jìn)一步考查作者對(duì)所論述的問題是否有深廣的知識(shí)基礎(chǔ)，創(chuàng)造性的見解和充分扎實(shí)的理由。答辯提出的問題，不管作者當(dāng)場(chǎng)是否能作出完善的回答，都是對(duì)于作者一次很好的幫助和指導(dǎo)。
法律的畢業(yè)論文篇十六
abstract4
目錄5-8
第一章緒論8-12
1.1論文背景和意義8-10
1.1.1本論文的背景8-9
1.1.2論文的研究意義9-10
1.2.2論文研究實(shí)施方案11
2.1.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)的概念12
2.2.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)的概念18
2.2.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)有關(guān)主體類別20
2.3.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)22
2.3.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中侵犯精神權(quán)益表現(xiàn)23
2.4.1實(shí)現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與傳統(tǒng)消費(fèi)者的平等、公平的`保護(hù)24
2.4.2有效維護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者間的利益平衡24
3.2歐盟網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)維權(quán)有所側(cè)重，注重保護(hù)處于弱勢(shì)的消費(fèi)者權(quán)利26
4.2.1我國(guó)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者權(quán)益法律保護(hù)救濟(jì)體系建設(shè)發(fā)展現(xiàn)狀29
4.3.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)救濟(jì)法律的缺位30
4.3.3網(wǎng)絡(luò)交易合同問題成為損害消費(fèi)者合法權(quán)益的溫床31
4.3.4網(wǎng)絡(luò)交易的特殊性使網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者維權(quán)成本高31
4.3.5網(wǎng)絡(luò)交易爭(zhēng)議中消費(fèi)者舉證成本高31
5.4.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中雙方協(xié)議和解救濟(jì)路徑39
5.4.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中行政申訴救濟(jì)路徑40
5.4.5網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中司法救濟(jì)路徑41
致謝48
法律的畢業(yè)論文篇十七
摘要：
德國(guó)法上的法律推定分為事實(shí)推定和權(quán)利推定。法律的事實(shí)推定是指通過適用法律的規(guī)定，推定未知的事實(shí)。在適用法律上的事實(shí)推定時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)證明作為推定的基礎(chǔ)事實(shí)(前提事實(shí))，只要前提事實(shí)能夠成立，被推定的事實(shí)的真?zhèn)尉兔鞔_了。而法律上的權(quán)利推定是指法律直接從基礎(chǔ)事實(shí)推斷某種權(quán)利存在，針對(duì)的是權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在，也可以稱之為法律狀況推定。本文以《證明責(zé)任論》一書為基礎(chǔ)，試圖用更簡(jiǎn)潔易懂的文字從權(quán)利推定的概念和本質(zhì)、權(quán)利推定的排除和權(quán)利推定的法律淵源，適用范圍和體系地位三個(gè)大的方面對(duì)權(quán)利推定做一個(gè)詳細(xì)的介紹。
關(guān)鍵詞：
權(quán)利推定法律關(guān)系證明責(zé)任。
一、權(quán)利推定的概念和本質(zhì)。
(一)概念。
法律上的權(quán)利推定是對(duì)權(quán)利或法律關(guān)系的直接推定。該推定是否成立與前提條件是否存在沒有關(guān)系，但本質(zhì)上法律上的權(quán)利推定與法律上的事實(shí)推定并沒有什么不同。例如，對(duì)占有物行使權(quán)利的人，推定為合法行使權(quán)力的人。再如，對(duì)土地邊界所設(shè)置的隔離物推定為共有物。當(dāng)然，對(duì)這種推定仍允許對(duì)方提出反證予以推翻，但由于只有事實(shí)才能成為推定的對(duì)象，因而，不能采取直接證明權(quán)利是否存在的方法。要想推翻推定，只能對(duì)前提條件的不確定提出反證，一旦前提被證明是確定的時(shí)，便不允許推定被反證推翻，與法律上的事實(shí)推定相同，對(duì)方不可能對(duì)權(quán)力推定的結(jié)果直接予以證明。有關(guān)權(quán)利推定的例子很多，如《德國(guó)民法典》第891、921、1006、1362條等都是所謂的權(quán)利推定，他們都是針對(duì)權(quán)力或法律關(guān)系的存在或不存在的。
(二)本質(zhì)。
1.其中一些推定是以法院的自由裁判行為為基礎(chǔ)的。例如，《民法典》891條的推定以在土地登記冊(cè)中的記載或注銷聯(lián)系為前提。
如果權(quán)利推定應(yīng)被適用的話，其前提條件必須得到證明。例如《民法典》第1362條第2款的推定以屬于婦女個(gè)人專用的特定物為前提條件，這一點(diǎn)必須得到證明。
2.權(quán)利推定的對(duì)象是某種權(quán)利或法律關(guān)系的現(xiàn)實(shí)存在，或某種權(quán)利的不存在，具體來說包括以下幾點(diǎn)：
(1)只指向某種權(quán)利的獲得或指向某種法律關(guān)系的產(chǎn)生的推定，僅涉及權(quán)利形成的事實(shí)的存在，必要時(shí)涉及權(quán)利妨礙的事實(shí)的不存在，但不涉及權(quán)利妨礙和權(quán)利消滅的事實(shí)的不存在，該推斷僅考慮某種特定的產(chǎn)生要件。
(2)相反對(duì)某種權(quán)利的現(xiàn)實(shí)存在的推定，則不考慮從中可推斷出當(dāng)時(shí)存在這一權(quán)利的所有事實(shí)。
(3)同樣權(quán)利不存在的推定，要多于權(quán)利消滅的推定，也就是說多于權(quán)利消滅事實(shí)的產(chǎn)生的推定，權(quán)利不存在的推定還包括下面的情況：由于不存在權(quán)利形成的事實(shí)或存在權(quán)利妨礙的事實(shí)，權(quán)利為成功地產(chǎn)生，但同樣也不考慮法律能夠也必須從中推斷出某種權(quán)利不現(xiàn)實(shí)存在的事實(shí)。如果取決于權(quán)利或法律關(guān)系產(chǎn)生或消滅的時(shí)刻，那么其結(jié)果是，權(quán)利推定對(duì)此提供不了依據(jù)。
3.權(quán)利推定不是法律后果推定。法律后果不是被推定的，而是被規(guī)定的。權(quán)利推定更確切的說是法律狀況推定，因此，將其稱為法律狀況推定會(huì)更好，更直觀些。
4.權(quán)利推定的效果如下：
(1)受益于推定的一方當(dāng)事人必須就其主張的權(quán)利的存在或不存在作為權(quán)利主張來主張，相反，除推定的原始事實(shí)(在土地登記冊(cè)中登記、占有、繼承證書)外，它既不需要就權(quán)利產(chǎn)生的要件、權(quán)利消滅的要件提出主張，也不需要對(duì)其主張加以證明。也即，對(duì)于援引權(quán)利推定的一方當(dāng)事人來說，它只需要主張權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在并證明此權(quán)利推定的基礎(chǔ)事實(shí)，而不必主張產(chǎn)生權(quán)利或消滅權(quán)利的事實(shí)，更無需證明這些事實(shí)。然而權(quán)利推定規(guī)范的設(shè)置，并不能導(dǎo)致?lián)碛袡?quán)利外觀之人終局確定地享有真實(shí)權(quán)利，只是減輕了他的證明負(fù)擔(dān)，他因此無需積極證明自己權(quán)利的真實(shí)性，而是將舉證責(zé)任移轉(zhuǎn)給提出相反主張的人，由其舉證反駁權(quán)利推定，也就是說對(duì)方當(dāng)事人想反駁推定，他就必須提出說明推定不正確的主張，且在發(fā)生爭(zhēng)議的情況下對(duì)其主張加以證明。
(2)對(duì)法官而言，法官不僅用不著對(duì)權(quán)利產(chǎn)生的要件或權(quán)利撤銷的要件進(jìn)行認(rèn)定，而且如同在訴訟中的承認(rèn)一樣，也用不著進(jìn)行法律適用，他只需要適用推定規(guī)范，并根據(jù)推定規(guī)范的前提條件，在反對(duì)的一方當(dāng)事人就推定的正確性提出異議前，將權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在作為其判決的基礎(chǔ)。
(3)權(quán)利推定的效果原則上有利于有理由提出權(quán)利推定所涉及的權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的當(dāng)事人，而不利于每一個(gè)被主張權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的人。但權(quán)利推定的效果有時(shí)候會(huì)受到限制，如《民法典》1362條第一款的推定只有利于丈夫的債權(quán)人。
權(quán)利推定屬于典型的法律技術(shù)，它的出發(fā)點(diǎn)是客觀事實(shí)，但又不絕對(duì)受此限制，而是在高度蓋然性的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，用外在的事實(shí)狀態(tài)推導(dǎo)權(quán)利存續(xù)的狀態(tài)，即權(quán)利外觀推定權(quán)利的存續(xù)、主體和內(nèi)容。據(jù)此，擁有權(quán)利外觀之人只要舉起推定力的盾牌，就無需證明自己物權(quán)的客觀存在性，并可防御他人對(duì)自己權(quán)利真實(shí)性的攻擊;提出相反主張者則要負(fù)擔(dān)該外觀之人不享有真實(shí)權(quán)利的證明責(zé)任，以之來推翻相應(yīng)權(quán)利推定。在此，擁有權(quán)利外觀之人是防守者，其占據(jù)了有利的地位，提出相反主張之人是攻擊者，其地位較為不利。
不過，盡管這種推定有利于擁有權(quán)利外觀之人，讓其“不證自明”地享有相應(yīng)的權(quán)利，但它仍然顧及了權(quán)利外觀與真實(shí)權(quán)利不一致的情形，使得真實(shí)權(quán)利人在這種情形中能通過“證偽”來推翻通過權(quán)利外觀推定真實(shí)權(quán)利的法律效果，從而保護(hù)真實(shí)權(quán)利人的利益。因此，可以說，權(quán)利推定規(guī)范結(jié)合了“不證自明”和“證偽”兩種方式。
(4)權(quán)利推定與證明責(zé)任的關(guān)系。權(quán)利推定對(duì)證明責(zé)任的影響表現(xiàn)在兩個(gè)方面：第一、對(duì)于提出被推定的權(quán)利存在或不存在的當(dāng)事人來說，他只需主張推定規(guī)范的前提條件，且在該前提條件有爭(zhēng)議的情況下必須加以證明。對(duì)于無需依賴基礎(chǔ)事實(shí)的權(quán)利推定來說，連基礎(chǔ)事實(shí)也不必主張和證明。第二、對(duì)推定所針對(duì)的對(duì)方當(dāng)事人來說，想阻止推定或排除推定的效果，則需就以下事實(shí)負(fù)主張和證明責(zé)任：主張和基礎(chǔ)事實(shí)不相容的事實(shí);主張與被推定的權(quán)利不相容的權(quán)利狀態(tài)。如主張自己通過買賣、繼承等方式取得了物的所有權(quán)，因此該物不可能屬占有物的對(duì)方所有。對(duì)于上述主張，該當(dāng)事人應(yīng)負(fù)證明責(zé)任。
(5)權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則和證明規(guī)則。對(duì)于大多數(shù)推定來說，從開始就不適合，因?yàn)樗簧婕靶枰忉尩囊馑急硎竞筒脹Q，對(duì)于在土地登記冊(cè)中登記和遺產(chǎn)法院的證明而言，解釋可能是適宜的，但是，它并不像一個(gè)真正的解釋規(guī)則那樣，規(guī)定一個(gè)特定的解釋結(jié)果。所以權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則;而相比較證明規(guī)則而言，權(quán)利推定想要的更多，它想推定權(quán)利或法律關(guān)系的直接存在或不存在，之所以說它不是證明規(guī)則，是因?yàn)樽C明只以事實(shí)為對(duì)象，而不是以權(quán)利的直接存在或不存在為對(duì)象。所以權(quán)利推定也不同于證明規(guī)則。
二、權(quán)利推定的排除。
1.以自由裁判行為基礎(chǔ)的權(quán)利推定，可以以下列方式最終予以排除：例如，可根據(jù)《民法典》2362條的規(guī)定將繼承證書交給遺囑法院。根據(jù)894條的規(guī)定，更正土地登記冊(cè)中的內(nèi)容。
2.權(quán)利推定的效力可以通過對(duì)相對(duì)規(guī)范的前提條件的證明而在當(dāng)事人之間予以排除。例如1006條，即對(duì)方當(dāng)事人證明，他過去曾占有該物，后來被盜、遺失或因其他原因不再占有，或者占有人只是占有媒介人。
3.權(quán)利推定還可以通過對(duì)具備推定的前提條件的證據(jù)提出反證在當(dāng)事人之間予以排除。
4.通過反面證明。反面證明為本證，任何當(dāng)事人，只要推定指向他，他均可對(duì)權(quán)利推定進(jìn)行反駁，只有當(dāng)法院根據(jù)其心證積極地肯定：推定不真實(shí)，其對(duì)立面真實(shí)，也就是說，被推定存在的權(quán)利不存在，被推定屬于對(duì)方的權(quán)利不屬于對(duì)方，被推定不存在的權(quán)利存在，那么該反面證明就成功了。
可見反面證明是一種本證，他必須提出證據(jù)推翻依據(jù)法律推定的權(quán)利，也就是必須達(dá)到使法官確信推定的權(quán)利不存在的程度。
5.權(quán)利推定因相沖突的推定而失去效力。如果具有不同效果的數(shù)個(gè)權(quán)利推定均與同一個(gè)具體要件相適應(yīng)，即構(gòu)成權(quán)利推定的沖突。在此必須通過對(duì)相抵觸的推定的效力的權(quán)橫，來決定效力的優(yōu)劣。只要一個(gè)推定必須回避另一個(gè)推定，隨著它受到反駁，另一個(gè)推定會(huì)立即得到重新重視。
三、權(quán)利推定的淵源、適用范圍和體系地位。
1.權(quán)利推定的淵源只能是法律規(guī)范。法律行為不可能作為權(quán)利推定的基礎(chǔ)。
2.權(quán)利推定不僅僅適用于民事訴訟，而且適用于任何一個(gè)以推定所涉及的權(quán)利存在或不存在為裁決的對(duì)象或前提條件的程序。例如執(zhí)行程序、行政機(jī)關(guān)的程序、行政法院程序，尤其是享有自由審判權(quán)的機(jī)構(gòu)的程序。
3.權(quán)利推定不屬于程序法，而是屬于實(shí)體法。
參考文獻(xiàn)：
[3]陳康揚(yáng).法律邏輯原理.四川大學(xué)出版社.1998:127.
法律的畢業(yè)論文篇十八
訴訟是一種法律行為必須依法進(jìn)行，法律的健全是訴訟活動(dòng)的保障，這是訴訟的客觀要求。詳細(xì)內(nèi)容請(qǐng)看下文法律畢業(yè)論文提綱模板。
訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行，訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印，這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象，也必須從這兩個(gè)方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個(gè)訴訟的背景下進(jìn)行——這是本文的主要論點(diǎn)。
1我國(guó)法律在實(shí)體方面和程序方面對(duì)證人出庭的規(guī)范都存在一定的缺陷。
2各訴訟主體的實(shí)踐意志也在妨礙證人出庭。
對(duì)策。
1完善相應(yīng)法律法規(guī)，限制書面證言的使用。
2針對(duì)各自訴訟角色的不同制定響應(yīng)的法律措施促使證人出庭。
法律的畢業(yè)論文篇一
姓名：宋寶君。
學(xué)號(hào)：1313001263263。
學(xué)校：海軍指揮學(xué)院。
指導(dǎo)老師：
目錄。
一、我國(guó)民事執(zhí)行的現(xiàn)狀。
二、民事“執(zhí)行難”的危害性。
(一)對(duì)當(dāng)事人的損害(二)對(duì)權(quán)力機(jī)關(guān)的損害。
(三)對(duì)整個(gè)社會(huì)“廣普性”的損害。
三、民事執(zhí)行難的主要原因。
(一)執(zhí)行立法滯后。
(二)法律意識(shí)單薄。
1、公民尊重、遵守法律的意識(shí)淡薄。
2、地方黨政機(jī)關(guān)尊重、遵守法律的意識(shí)單薄。
(三)地方保護(hù)主義干擾嚴(yán)重。
(四)法院自身工作存在問題。
1、執(zhí)行體制不健全。
2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和隊(duì)伍存在的不足。
3、執(zhí)行的期限過長(zhǎng)，導(dǎo)致當(dāng)事人產(chǎn)生執(zhí)行無效率的失落感。
四、民事執(zhí)行難問題的解決方法。
(一)當(dāng)事人如何解決難與收取執(zhí)行款的問題。
(二)制定統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法。
(三)完善法院各項(xiàng)工作機(jī)制。
1、提高執(zhí)法隊(duì)伍的整體素質(zhì)。
2、強(qiáng)化執(zhí)行方式改革。
3、規(guī)定明確的執(zhí)行時(shí)限。
4、形成有效的制約與監(jiān)督機(jī)制。
5、充分發(fā)揮審判程序職能作用，為執(zhí)行工作提供有利的前提條件。
(四)培養(yǎng)當(dāng)事人在執(zhí)行中的證據(jù)意識(shí)。
(五)完善民事糾紛解決機(jī)制，擴(kuò)大民事糾紛解決方式。
五、結(jié)語(yǔ)。
六、參考文獻(xiàn)。
民事執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的一種法律途徑。從執(zhí)行行為啟動(dòng)的方式角度，民事執(zhí)行可以分為自覺執(zhí)行和強(qiáng)制執(zhí)行。
一、我國(guó)民事執(zhí)行的現(xiàn)狀。
執(zhí)行難是指人民法院對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書，有條件執(zhí)行，但由于主觀、客觀方面因素的存在，無法使之實(shí)現(xiàn)或難以實(shí)現(xiàn)的現(xiàn)象。當(dāng)前“執(zhí)行難”的主要表現(xiàn)可以概括為四句話：“被執(zhí)行人難找，執(zhí)行財(cái)產(chǎn)難查，協(xié)助執(zhí)行人難求，應(yīng)該執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)難動(dòng)”。法院“執(zhí)行難”是社會(huì)各界普遍關(guān)注的焦點(diǎn)，也是法院審判工作中存在的難點(diǎn)。當(dāng)人民法院裁判送達(dá)當(dāng)事人后，因種種原因致使該生效裁判規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容難以實(shí)現(xiàn)。
民事執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的一種法律途徑。從執(zhí)行行為啟動(dòng)的方式角度，民事執(zhí)行可以分為自覺執(zhí)行和強(qiáng)制執(zhí)行。前者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限內(nèi)主動(dòng)執(zhí)行的行為，是民事訴訟終結(jié)前的一種正常程序狀態(tài)，具有成本低、效率高的特點(diǎn);后者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限屆滿后經(jīng)申請(qǐng)執(zhí)行人啟動(dòng)執(zhí)行申請(qǐng)程序之后的一種被動(dòng)執(zhí)行行為，是民事訴訟終結(jié)前的一種非正常程序狀態(tài)，需要付出比自覺執(zhí)行更高的成本，是不自覺執(zhí)行的法律后果。一般來說，法治化程度越高的國(guó)家，其自覺執(zhí)行案件在整個(gè)民事執(zhí)行案件中所占的比例應(yīng)越大。然而，就我國(guó)目前的民事執(zhí)行現(xiàn)狀來說，盡管法治在不斷向前推進(jìn)，但自覺執(zhí)行率并不盡如人意，給執(zhí)行工作帶來諸多不便，是造成“執(zhí)行難”社會(huì)現(xiàn)象的重要因素。
二、民事“執(zhí)行難”的危害性。
在法治國(guó)家里，法律乃是一國(guó)的最高行為規(guī)范。一方面，能否確保法律得到有效執(zhí)行是衡量一個(gè)政府治理國(guó)家事務(wù)能力的最重要的尺度，所以法律得不到執(zhí)行應(yīng)視為政府的莫大恥辱;另一方面，國(guó)民是否遵守法律也是區(qū)分一個(gè)國(guó)家，一個(gè)民族文明與野蠻的分水嶺，因此不執(zhí)行法律判決有損國(guó)家和民族的整體形象。
生效法律判決得不到有效執(zhí)行的危害性的后果必然是法律白條越來越多和應(yīng)對(duì)失措。事實(shí)證明，法律判決得不到有效執(zhí)行的危害性是多方面的和多層次的。
(一)對(duì)當(dāng)事人的損害。
法律判決得不到執(zhí)行對(duì)當(dāng)事人來說不僅是有案件表的或案值的量度的直接損失，還包括以下幾方面的損失：第一，討債的直接成本;第二，因討債而影響其他活動(dòng)的“機(jī)會(huì)損失”;第三，因浪費(fèi)時(shí)間和精力產(chǎn)生的疲勞和厭煩，已經(jīng)因目標(biāo)實(shí)現(xiàn)不了情緒失落等形成的精神損害。
(二)對(duì)權(quán)力機(jī)關(guān)的損害。
對(duì)權(quán)力機(jī)關(guān)而言，不僅因人們指責(zé)執(zhí)法機(jī)關(guān)效率低下而受到損害，還包括：第一，因敗訴方拒絕執(zhí)行判決，執(zhí)法機(jī)關(guān)的權(quán)威和尊嚴(yán)受到的損害，同時(shí)也損害了司法公正和法院的形象;第二，受到腐敗無能的懷疑和責(zé)難;第三，整個(gè)權(quán)力機(jī)關(guān)面臨監(jiān)督不力的責(zé)難;第四，對(duì)法律的不信任會(huì)轉(zhuǎn)嫁為對(duì)黨和政府的失望。
(三)對(duì)整個(gè)社會(huì)“廣普性”的損害。
在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，每個(gè)自然人或法人的經(jīng)濟(jì)角色是多重的，他可能是債權(quán)人，又可能是債務(wù)人。如果他作為債權(quán)人的權(quán)利得不到保護(hù)，就很難指望他會(huì)心悅誠(chéng)服的承擔(dān)債務(wù)人的義務(wù)，于是賴債就會(huì)向傳染病一樣很快蔓延，甚至?xí)l(fā)惡性暴力事件，影響社會(huì)穩(wěn)定的大局。
由此可見，法院執(zhí)行工作不僅是一個(gè)法律問題，也是一個(gè)社會(huì)問題，解決得不好，將直接影響國(guó)家改革、發(fā)展、穩(wěn)定的政治局面。
三、民事執(zhí)行難的主要原因。
(一)執(zhí)行立法滯后。
執(zhí)行工作目前主要依靠民事訴訟法和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作的規(guī)定開展。而民事訴訟法中，關(guān)于執(zhí)行的條文僅有三十多條，如此少的容量必然導(dǎo)致規(guī)定過于原則化，缺乏操作性，也必然導(dǎo)致強(qiáng)制執(zhí)行制度的不完備和執(zhí)行中的無法可依。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》也是規(guī)定的少且原則性的多，確定性的內(nèi)容少，對(duì)一些問題并沒有作出具體詳細(xì)的規(guī)定和有效的措施。如對(duì)執(zhí)行當(dāng)事人，協(xié)助執(zhí)行人和執(zhí)行程序一些環(huán)節(jié)上缺乏法律約束力，對(duì)干涉、阻撓、妨礙法院執(zhí)行工作的行為，沒有規(guī)定明確的處罰措施，對(duì)執(zhí)行措施，執(zhí)行方式，執(zhí)行期限，申請(qǐng)人舉證，執(zhí)行協(xié)助，拒不履行的制裁，也尚需具體明確的規(guī)定和完善。
總的來說，現(xiàn)行的執(zhí)行立法的效率精神乏弱，沒有認(rèn)識(shí)到執(zhí)行工作與審判工作相比所具有的特殊性，有關(guān)的執(zhí)行規(guī)范還不能滿足提高執(zhí)行工作效率的需要。目前，我國(guó)尚未制定出一部較完善的強(qiáng)制執(zhí)行法!而多年來，全國(guó)法院有待執(zhí)行的案件不少于二、三百萬(wàn)件，而且情況千差萬(wàn)別，所以，把執(zhí)行程序規(guī)范作為民事訴訟法的部分，這種立法體例本身就限制了執(zhí)行規(guī)范的完善。盡管現(xiàn)在有些相關(guān)的規(guī)定和司法解釋，但仍未改變內(nèi)容過于概括，原則抽象，可操作性差的狀況，立法滯后是造成執(zhí)行難的不可忽視的原因。
(二)法律意識(shí)單薄。
1、公民尊重、遵守法律的意識(shí)淡薄。
突出表現(xiàn)在：不少有履行能力的被執(zhí)行人采取拖、賴、躲、逃等手段違法阻礙、抗拒執(zhí)行;相當(dāng)一部分被執(zhí)行人無視法律尊嚴(yán)，有的甚至圍攻、毆打執(zhí)行人員，對(duì)執(zhí)行人員進(jìn)行非法拘禁，毀損執(zhí)行公務(wù)車輛等。
2、地方黨政機(jī)關(guān)尊重、遵守法律的意識(shí)單薄。
我國(guó)人治的理念深厚，有幾千年的封建歷史，法治自古弱于人治。而且地方黨政機(jī)關(guān)為了提高自己的政績(jī)，對(duì)那些屬于地方政府主要財(cái)源和利稅大戶的骨干企業(yè)給予重點(diǎn)保護(hù)，所以常常以權(quán)壓法，以言代法，非法干預(yù)司法執(zhí)行工作。
(三)地方保護(hù)主義干擾嚴(yán)重。
當(dāng)前我國(guó)的法院和法官的管理體制還存在一些問題，法院隸屬于地方，由地方人民代表大會(huì)選舉產(chǎn)生，對(duì)其負(fù)責(zé)，受其監(jiān)督，法院直接受地方黨委的領(lǐng)導(dǎo)，在用人方面應(yīng)經(jīng)其核準(zhǔn)同意，法院經(jīng)費(fèi)由地方財(cái)政直接撥與，在財(cái)物上受制約，地方法院還不是“國(guó)家設(shè)在地方的法院”而是地方的法院，執(zhí)行工作在某些方面確實(shí)很難擺脫地方和部門的干擾。而且區(qū)域經(jīng)濟(jì)的存在決定了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)狀況與其利益直接相關(guān)，也與當(dāng)?shù)乩习傩盏那猩砝婷懿豢煞?。而?dāng)?shù)仡I(lǐng)導(dǎo)也自然要維護(hù)當(dāng)?shù)氐睦?。地方法院的人、?cái)、物都屬于地方，它不受地方的敢于是不可能的，保護(hù)地方利益也在所難免。一些地方和部門的領(lǐng)導(dǎo)干部法制觀念淡薄，無視社會(huì)主義法制統(tǒng)一和尊嚴(yán)，濫用權(quán)力，以言代法，以權(quán)代法，肆意干涉人民法院的執(zhí)行工作，案件的執(zhí)行直接涉及財(cái)物的，有些地方和部門缺乏全全局觀念，往往為了避免損失，保住既得利益，片面的從維護(hù)本地區(qū)本部門的經(jīng)濟(jì)利益出發(fā)，對(duì)法院執(zhí)行工作設(shè)置種種障礙，這些都阻撓執(zhí)行工作的正常發(fā)展。
(四)法院自身工作存在問題。
1、執(zhí)行體制不健全。
人民法院的執(zhí)行工作是隨著近十幾年來民商事案件有大量增加而發(fā)展起來的，執(zhí)行工作發(fā)展之始，就沒有形成一套符合執(zhí)行規(guī)律的執(zhí)行工作體制。其內(nèi)部沒有形成分權(quán)制約機(jī)制，外部沒有形成整體合力，執(zhí)行機(jī)構(gòu)的職責(zé)、權(quán)限不清，在一定程度上加劇了執(zhí)行難現(xiàn)象的發(fā)生。具體表現(xiàn)在：第一，執(zhí)行機(jī)構(gòu)和審判機(jī)構(gòu)權(quán)責(zé)劃分不明確而相互扯皮、引起爭(zhēng)端的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，而且還存在“重審輕執(zhí)”的現(xiàn)象;第二，執(zhí)行機(jī)構(gòu)內(nèi)部的執(zhí)行命令權(quán)、執(zhí)行實(shí)施權(quán)、執(zhí)行裁決權(quán)三種權(quán)能，往往是由同一執(zhí)行員統(tǒng)一行使，缺少有效的監(jiān)督制約;第三，橫向的同級(jí)執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間關(guān)系松散，相互配合協(xié)調(diào)不夠，相互牽制的情況經(jīng)常發(fā)生;第四，縱向的上下級(jí)執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間監(jiān)督制約乏力、集中統(tǒng)一不夠。
2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和隊(duì)伍存在的不足。
大批力量投入審判，而執(zhí)行力量不足，執(zhí)行案件堆積，少數(shù)執(zhí)行人員無暇顧及，當(dāng)事人權(quán)利遲遲得不到法院的強(qiáng)制保護(hù)。同時(shí)在執(zhí)行工作崗位上，執(zhí)行人員法律知識(shí)不熟，遇到問題不知道如何處理，往往簡(jiǎn)單地認(rèn)為，執(zhí)行就是拿著判決書、調(diào)解書向被執(zhí)行人討賬，這是一種普遍的錯(cuò)誤觀念。執(zhí)行干警綜合素質(zhì)不能適應(yīng)執(zhí)行工作的客觀要求，也造成了當(dāng)今的執(zhí)行難。
3、執(zhí)行的期限過長(zhǎng)，導(dǎo)致當(dāng)事人產(chǎn)生執(zhí)行無效率的失落感。
眾所周知，法院辦案大量的時(shí)間集中在審理，執(zhí)行的期限應(yīng)當(dāng)比審理的期限短，當(dāng)事人才沒有失落感。而現(xiàn)在，許多案件法院都是采用簡(jiǎn)易程序的，采用三個(gè)月(簡(jiǎn)易程序)審理完畢的案件，卻需要六個(gè)月才會(huì)執(zhí)行完畢，明顯加重了當(dāng)事人的失落感。
四、民事執(zhí)行難問題的解決方法。
(一)當(dāng)事人如何解決難與收取執(zhí)行款的問題。
當(dāng)事人可以通過公開懸賞的方式，借助社會(huì)的力量，通過合法的途徑使判決確定的權(quán)利得到實(shí)現(xiàn)。具體方法有以下兩種：第一，懸賞他人提供被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)線索;第二，懸賞他人居中進(jìn)行調(diào)解，說服債務(wù)人履行判決確定義務(wù)。
當(dāng)事人在訴訟過程中或訴訟前如果發(fā)現(xiàn)對(duì)方當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、揮霍財(cái)物等逃避債務(wù)的行為時(shí)，可以向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。根據(jù)《民事訴訟法》第92和93條的規(guī)定：人民法院在受理訴訟前或訴訟過程中，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的提出或申請(qǐng)，可對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭(zhēng)議標(biāo)的物做出強(qiáng)制性的保護(hù)措施，以保證將來做出的判決能夠得到有效的執(zhí)行。
當(dāng)事人可以委托代理人去申請(qǐng)執(zhí)行及收取執(zhí)行款。根據(jù)《試行規(guī)定》第18條和22條的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人可以委托別人代為其向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行及代為其收取執(zhí)行款。這樣當(dāng)事人就可避免介入繁瑣、復(fù)雜的執(zhí)行程序。
當(dāng)事人可借助司法機(jī)關(guān)將有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行的對(duì)方當(dāng)事人繩之于法。根據(jù)《刑事訴訟法》第84條和《刑法》第313條的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人發(fā)覺被執(zhí)行人有能力執(zhí)行機(jī)而拒不執(zhí)行的，可以向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院報(bào)案或舉報(bào)，對(duì)已構(gòu)成犯罪的，司法機(jī)關(guān)應(yīng)立案?jìng)刹?，并給予刑罰處置。
(二)制定統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法。
制約執(zhí)行工作的因素，無論是法院內(nèi)的因素，還是法院外的因素，在法律規(guī)范層次上都有反映。要解決“執(zhí)行難”的問題，應(yīng)從立法的理念上去考慮。強(qiáng)制執(zhí)行立法的滯后已經(jīng)引起了理論界、司法實(shí)際部門與國(guó)家立法機(jī)關(guān)的重視。強(qiáng)制執(zhí)行法的改革完善應(yīng)當(dāng)以解決實(shí)踐中的“執(zhí)行難”為其出發(fā)點(diǎn)。
我國(guó)應(yīng)制定一部統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法，規(guī)定審執(zhí)分立，對(duì)執(zhí)行機(jī)構(gòu)和人員的法律地位、執(zhí)行機(jī)構(gòu)體制的建立、執(zhí)行原則、執(zhí)行范圍、執(zhí)行管理、執(zhí)行程序、執(zhí)行措施、執(zhí)行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)以及妨礙執(zhí)行的法律后果等問題做出具體明確的規(guī)定，使執(zhí)行工作有法可依，保障執(zhí)行工作的順利進(jìn)行。
(三)完善法院各項(xiàng)工作機(jī)制。
1、提高執(zhí)法隊(duì)伍的整體素質(zhì)。
著重從下兩個(gè)方面人手：第一，不斷加強(qiáng)執(zhí)行干警的思想、政治、組織、紀(jì)律，提高干警法律知識(shí)和業(yè)務(wù)技能，使其成為能勝任執(zhí)行工作的全面型人才;第二，走精英化執(zhí)行之路，逐步提高執(zhí)行隊(duì)伍建設(shè)的標(biāo)準(zhǔn)。樹立新的執(zhí)行理念，深化執(zhí)行改革。擯棄不符合現(xiàn)代法治要求，制約執(zhí)行工作的陳舊作法，深化執(zhí)行改革，創(chuàng)建符合執(zhí)行工作規(guī)律的新體制與新模式，包括執(zhí)行體制，執(zhí)行機(jī)構(gòu)，執(zhí)行權(quán)運(yùn)行機(jī)構(gòu)和執(zhí)行方式與方法四個(gè)層面。
2、強(qiáng)化執(zhí)行方式改革。
加大執(zhí)行工作力度，按照“全面公開、強(qiáng)化監(jiān)督、嚴(yán)格規(guī)范”的要求進(jìn)行執(zhí)行方式改革，以取得社會(huì)各界對(duì)執(zhí)行工作的理解和支持，為推動(dòng)執(zhí)行工作的發(fā)展，解決“執(zhí)行難”問題提供新的動(dòng)力。完善執(zhí)行立法，加快強(qiáng)制執(zhí)行法的出臺(tái)，為執(zhí)行工作提供法律依據(jù)和保障?，F(xiàn)行的執(zhí)行立法已落后于執(zhí)行工作的需要，缺乏效率精神，應(yīng)盡快出臺(tái)強(qiáng)制執(zhí)行法，為執(zhí)行工作提供法律保障。
3、規(guī)定明確的執(zhí)行時(shí)限。
依現(xiàn)行執(zhí)行制度，執(zhí)行案件沒有期限，而在實(shí)務(wù)中，案件在一個(gè)人手里辦，短則數(shù)月，長(zhǎng)則數(shù)年，決定執(zhí)行時(shí)間長(zhǎng)短往往取決于外在因素的干預(yù)，也許領(lǐng)導(dǎo)過問或當(dāng)事人反映就能及時(shí)執(zhí)結(jié)，何種案件何時(shí)結(jié)案沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，為了杜絕這一現(xiàn)象，執(zhí)行程序必須對(duì)執(zhí)行的過程規(guī)定明確的時(shí)限。
4、形成有效的制約與監(jiān)督機(jī)制。
“執(zhí)行難”也暴露出執(zhí)行權(quán)在運(yùn)行過程中的腐敗現(xiàn)象，為此，應(yīng)建立執(zhí)行工作的內(nèi)部制約和外部監(jiān)督機(jī)制。
我國(guó)目前的監(jiān)督制度還不夠完善，在監(jiān)督力度、標(biāo)準(zhǔn)、程序等方面規(guī)定都不具體、明確。如執(zhí)行監(jiān)督指上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院、最高人民法院對(duì)各級(jí)人民法院和專門人民法院的執(zhí)行工作依法監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤應(yīng)及時(shí)糾正。但是立法上并沒有對(duì)錯(cuò)誤的種類、性質(zhì)、怎樣糾正已發(fā)生的錯(cuò)誤等有關(guān)問題，做出具有針對(duì)性的規(guī)定。
人民檢察院作為國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)無權(quán)對(duì)人民法院的執(zhí)行工作進(jìn)行監(jiān)督，這無疑是人民法院負(fù)責(zé)執(zhí)行工作的部分人員和領(lǐng)導(dǎo)發(fā)生腐敗，進(jìn)而影響司法公正的根源之一。所以，必須加強(qiáng)國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)對(duì)執(zhí)行權(quán)的制約和監(jiān)督。強(qiáng)制執(zhí)行更接近行政行為，執(zhí)行程序由于其強(qiáng)制性的特征而較少受到來自另一種公權(quán)力的干預(yù)，因此必須以強(qiáng)制執(zhí)行救濟(jì)制度來保護(hù)公民的權(quán)利。它不僅是受侵害人的一種權(quán)利，更是對(duì)執(zhí)行機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
嚴(yán)密的內(nèi)部制約機(jī)制也相當(dāng)重要。要加強(qiáng)執(zhí)行隊(duì)伍建設(shè)，對(duì)執(zhí)法隊(duì)伍進(jìn)行科學(xué)管理，嚴(yán)肅執(zhí)行紀(jì)律，進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高執(zhí)法水平。各級(jí)法院積極探索，將執(zhí)行權(quán)分立行使，改變了過去執(zhí)行權(quán)集于執(zhí)行員一人的手中，易于獨(dú)斷專行，暗箱操作的弊端，有效地整治了亂執(zhí)行的行為。
5、充分發(fā)揮審判程序職能作用，為執(zhí)行工作提供有利的前提條件。
審判程序是執(zhí)行程序的前提和基礎(chǔ)，執(zhí)行程序是審判程序的繼續(xù)和完善。由此看出審判程序與執(zhí)行程序是密切聯(lián)系的，充分運(yùn)用審判程序的職能作用，正確引導(dǎo)債權(quán)人主張權(quán)利，及時(shí)采取保全措施，給以后的執(zhí)行工作打下良好基礎(chǔ)，避免重復(fù)勞動(dòng)，有效遏制各種逃債、躲債行為，有利于執(zhí)行工作的順利開展。然而，現(xiàn)實(shí)是：在審判階段，該做疏導(dǎo)工作的不做;該保全的不保全;該先予執(zhí)行的不先予執(zhí)行。而是以“我”只管下判，執(zhí)行是下一階段另一部門的任務(wù)為由，把案子甩在一邊，隨著時(shí)間的推移，也就弱化了司法權(quán)威，從而錯(cuò)過了案件圓滿解決的良好時(shí)機(jī)。
(四)培養(yǎng)當(dāng)事人在執(zhí)行中的證據(jù)意識(shí)。
審判方式改革取得豐碩成果，在舉證的方式和責(zé)任分配方面，通過審判人員的指導(dǎo)得到較好發(fā)揮，對(duì)自己的主張，都能提供證據(jù)加以證明。而在執(zhí)行程序中，要求當(dāng)事人舉證，有的當(dāng)事人不理解，認(rèn)為通過訴訟程序，民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)確認(rèn)，人民法院應(yīng)根據(jù)已經(jīng)發(fā)生效力的法律文書，強(qiáng)制責(zé)令義務(wù)人履行義務(wù)，不再負(fù)有舉證責(zé)任。認(rèn)為執(zhí)行中的調(diào)查取證應(yīng)當(dāng)由人民法院承擔(dān)。在這種情況下，人民法院應(yīng)通過各種渠道加大宣傳力度，引導(dǎo)當(dāng)事人走出不承擔(dān)舉證責(zé)任的誤區(qū)，使其明確執(zhí)行中的舉證是一項(xiàng)重要義務(wù)，是實(shí)現(xiàn)自己權(quán)利的有力保障。
線人舉報(bào)制，是針對(duì)那些人難尋、隱匿財(cái)產(chǎn)的被執(zhí)行人，由法院在其經(jīng)常活動(dòng)的場(chǎng)所和知情人中發(fā)展線人，要求線人對(duì)被執(zhí)行人及其財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行舉報(bào)，對(duì)舉報(bào)屬實(shí)的，視其情況給予線人一定數(shù)量金錢獎(jiǎng)勵(lì)的制度。
執(zhí)行公開可以保障當(dāng)事人的知情權(quán);使執(zhí)行權(quán)的運(yùn)行過程有透明度。執(zhí)行程序應(yīng)該對(duì)這些方面做出明確規(guī)定。增加執(zhí)行案件的透明度，特別是通過對(duì)敏感環(huán)節(jié)的公開，減少當(dāng)事人因?yàn)閷?duì)法院的不信任所產(chǎn)生的不接受執(zhí)行結(jié)果、進(jìn)而抱怨法院“空調(diào)白判”、“打法律白條”的情況，使當(dāng)事人能及時(shí)了解執(zhí)行案件的進(jìn)展情況、所遇到的困難以及法官行使權(quán)力的法律依據(jù)，爭(zhēng)取得到當(dāng)事人乃至全社會(huì)的理解與支持，樹立人民法院公正司法的良好形象。
所謂被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度是指被執(zhí)行人在人民法院執(zhí)行通知指定的期限內(nèi)未能履行生效法律文書確定的義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向人民法院申報(bào)其所有的財(cái)產(chǎn)狀況，包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、各種債權(quán)和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)及其抵押情況等。
(五)完善民事糾紛解決機(jī)制，擴(kuò)大民事糾紛解決方式。
多發(fā)揮私力救濟(jì)的優(yōu)勢(shì)，完善訴訟保障制度，減輕當(dāng)事人的訴訟成本，保障當(dāng)事人的基本合法權(quán)益。而我們知道，在民事案件當(dāng)中，當(dāng)事人采用訴訟這種方式來解決糾紛，是基于對(duì)法院的充分信任，而其訴訟目的是請(qǐng)求法院判令對(duì)方當(dāng)事人履行一定的義務(wù)，但在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中法院并沒有很好地保障當(dāng)事人的合法權(quán)益。法院的執(zhí)行并不到位，判決書就成了一紙白條，得不到有效的執(zhí)行。勝訴方不但為訴訟花去了大量的金錢，還為此付出大量的精力，最終落了個(gè)判決執(zhí)行不了的局面，人力、物力喪失殆盡。其實(shí)在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，當(dāng)事人進(jìn)行訴訟不但是為了獲得程序上的權(quán)利，更重要的是為了獲得實(shí)體上的權(quán)益。另一方面，應(yīng)當(dāng)完善我國(guó)訴訟費(fèi)用的收取制度，建立訴訟費(fèi)用保障制度。當(dāng)前我國(guó)訴訟費(fèi)用一般都在案件審判前收取，執(zhí)行費(fèi)用在法院施行執(zhí)行程序前收取。且費(fèi)用收取又按訴訟標(biāo)的收取，這是相當(dāng)不合理的。我認(rèn)為國(guó)家應(yīng)該減少訴訟費(fèi)用和執(zhí)行費(fèi)用收取或應(yīng)在當(dāng)事人的權(quán)益確實(shí)取得保障之后收取訴訟費(fèi)用和執(zhí)行費(fèi)用。
五、結(jié)語(yǔ)。
解決執(zhí)行難問題是一個(gè)系統(tǒng)工程，是一個(gè)長(zhǎng)期而艱巨的任務(wù)，其關(guān)鍵則在于強(qiáng)制執(zhí)行程序的完善與健全。只要我們根本轉(zhuǎn)變“重審輕執(zhí)”的觀念，正確認(rèn)識(shí)執(zhí)行程序的價(jià)值，加強(qiáng)執(zhí)行立法，健全執(zhí)行機(jī)制，相信我們一定能夠解決“執(zhí)行難”的問題，執(zhí)行工作必定會(huì)走出困境?？傊?，要克服執(zhí)行難，必須處理好審判與執(zhí)行的關(guān)系，充分發(fā)揮審判程序的職能作用，明確申請(qǐng)執(zhí)行人、被執(zhí)行人的舉證責(zé)任，建立和完善以“執(zhí)行線人制度”為代表的強(qiáng)有力的執(zhí)行措施，從而降低執(zhí)行成本，提高執(zhí)行效率，樹立司法權(quán)威，切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益不受侵害。
六、參考文獻(xiàn)。
[1]江偉：《民事訴訟法》(第2版)，高等教育出版社2004版第28頁(yè)。
[[2]]江偉：《民事訴訟法原理》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1999版第65頁(yè)。
[[5]]方蓅芳.“民事訴訟收費(fèi)考”，載《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》1999年第3期。
[[6]]楊榮馨.《民事訴訟原理》，法律出版社2003年，第536頁(yè)。
法律的畢業(yè)論文篇二
法律是由享有立法權(quán)的立法機(jī)關(guān)，依照法定程序制定、修改并頒布，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的規(guī)范總稱。包括基本法律、普通法律。
一、法律畢業(yè)論文選題原則
法律畢業(yè)論文題目過大，操作起來內(nèi)容面太寬而把握不住中心，論述深入不下去;法律畢業(yè)論文題目過小，又展不開論述，不成其為論文。對(duì)此：
第一，法律畢業(yè)論文選題時(shí)選擇自己認(rèn)為比較熟悉的部門法。幾年來法律課程的學(xué)習(xí)，同學(xué)們各自在不同的部門法領(lǐng)域里肯定會(huì)各有千秋。有的同學(xué)民法部門的問題體會(huì)較深;有的同學(xué)程序法的學(xué)習(xí)、思考更為全面細(xì)致;還有的同學(xué)基礎(chǔ)理論的學(xué)習(xí)可能想法更多。那么法律畢業(yè)論文選題時(shí)就首先明確大方向，選擇自己平時(shí)看書比較多的，手頭資料比較充足，思考問題有一定深度的部門法，這樣寫起來就比較得心應(yīng)手，平時(shí)積攢的資料也派上了用場(chǎng)，?？紤]的一些問題也容易深化一步了。法律畢業(yè)論文在很大程度上考查學(xué)生幾年來法律課程學(xué)習(xí)的綜合性、思考問題的邏輯思路。對(duì)一個(gè)問題，在寫法律畢業(yè)論文時(shí)，能夠綜合考慮，從立法、執(zhí)法的角度考慮，并把平時(shí)碰到的問題站在不同的方位深入進(jìn)一步學(xué)習(xí)、探討，也就達(dá)到我們完成畢業(yè)論文的目的了。
第二，選好部門法后，注意自己平時(shí)知識(shí)的積累，看看這一方面還有哪些欠缺的地方。幾年的學(xué)習(xí)，某一部門法的所有問題不一定都能搞通，這個(gè)時(shí)候，需要回憶一下，看看所選部門法有些什么基本理論問題，與所選法律畢業(yè)論文題目相近相通的一些理論問題是不是還不太清楚，掃清動(dòng)筆前的一些障礙，非常必要。對(duì)于自己運(yùn)用起來還不太得心應(yīng)手的一些知識(shí)，趕快抓緊時(shí)間去給予更多的關(guān)注。理清思路，多閱讀一些課外的有關(guān)書籍也是非常重要的。例如:想寫刑法的罪刑法定原則，在弄清基本理論問題時(shí)，相關(guān)的刑事訴訟法的無罪推定原則。我國(guó)新舊刑法關(guān)于此問題的觀點(diǎn)，國(guó)際上各國(guó)的基本觀點(diǎn)，法律規(guī)定，司法解釋的基本資料是否齊全，還有些什么問題需要和老師、同學(xué)們?cè)僮鬟M(jìn)一步的探討。這樣，宏觀上、微觀上你都有了進(jìn)一步的考慮、思索，拿起筆的時(shí)候不至于為一些基本的問題而再影響你寫作時(shí)的思路了。
二、法律畢業(yè)論文應(yīng)重視法律、法規(guī)的變化
幾年法律課程的學(xué)習(xí)，學(xué)生們感到特別棘手的一個(gè)問題就是我國(guó)目前正處于一個(gè)社會(huì)飛速發(fā)展的時(shí)期，不管是政治、經(jīng)濟(jì)，還是人們的思想無時(shí)無刻不處在翻天覆地的變革之中。與此相應(yīng)，作為上層建筑的法律隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展、變化，更是日新月異。法律條文的修改不斷變化，給法律的學(xué)習(xí)增加了很大的難度，但同時(shí)給我們法律畢業(yè)論文的完成又提供了許多好的機(jī)會(huì)。新的、重新探索的問題層出不窮，法律中有許多的課題迫切需要去探討。學(xué)員在完成法律畢業(yè)論文時(shí)，對(duì)很多問題都有自己獨(dú)到的見解。這樣，在法律畢業(yè)論文選題時(shí)，就要注意適時(shí)、適度的去把握。切記知識(shí)的更新，關(guān)注國(guó)家法律的變化、發(fā)展。另外司法實(shí)踐也會(huì)不斷有新的問題出現(xiàn)。法律畢業(yè)論文要注意把握法律發(fā)展變化的大方向，在平時(shí)理論學(xué)習(xí)的基礎(chǔ)上更進(jìn)一步的深入研究、探討。如果主題把握不好，就很容易使自己的論文偏離方向，導(dǎo)致前功盡棄，事倍功半。
三、把握理論研究動(dòng)向是法律畢業(yè)論文的核心
眾所周知我們處在一個(gè)信息飛速發(fā)展的時(shí)代，在選好法律畢業(yè)論文題目后就要圍繞題目廣泛關(guān)注我國(guó)法學(xué)理論方面的動(dòng)態(tài)，司法實(shí)踐中存在的有關(guān)問題，從而理論聯(lián)系實(shí)際。通過查閱有關(guān)的學(xué)術(shù)期刊、報(bào)紙雜志、資料索引，了解理論界進(jìn)展的程度，使自己的思路更開闊、更活躍。借鑒別人的研究成果來武裝理清自己的思路，加深自己的理論功底。這樣，論文會(huì)更上一層樓，寫起來也會(huì)妙筆生花的。另外司法實(shí)踐的關(guān)注必不可少。抽象的思維結(jié)合具體的實(shí)踐，會(huì)更加清晰、流暢。
上面的工作完成以后，就會(huì)感覺到畢業(yè)論文的完成已經(jīng)胸有成竹、穩(wěn)操勝券了，不會(huì)再象剛開始那樣老虎吃天，無從下口了。在此基礎(chǔ)上理順?biāo)悸?，資料準(zhǔn)備充足，再動(dòng)筆開始寫就會(huì)水到渠成了。
四、法律畢業(yè)論文寫作技巧
第一，擬好法律畢業(yè)論文提綱，明確自己的論點(diǎn)，再圍繞自己的論點(diǎn)，把準(zhǔn)備好的材料分門別類，從正反兩方面、以不同的角度去選擇有力的論據(jù)，用大量的材料去分析、論證自己的觀點(diǎn)。論點(diǎn)、論據(jù)、論證是寫作過程必不可少的環(huán)節(jié)，按照自己的思路，經(jīng)過去粗取精，去偽存真，由此及彼、由表及里地去把自己的觀點(diǎn)闡述清楚，達(dá)到自己的寫作目的。
第二，擬法律畢業(yè)論文提綱時(shí)要掌握好各種各樣的表達(dá)方式和語(yǔ)言文字，具體問題具體分析。哪個(gè)問題、哪個(gè)方面用哪種表達(dá)方式更加貼切，更能用恰當(dāng)?shù)奈淖中问椒从匙约悍治鰡栴}、解決問題的能力。這樣你的論文骨架就會(huì)搭的更好了。在讓自己的論文提綱愈來愈細(xì)、愈來愈具體的同時(shí)，始終要圍繞自己的觀點(diǎn)，主張什么?反對(duì)什么?肯定什么?否定什么?明明確確。有時(shí)還要用一些分論點(diǎn)、小論點(diǎn)來支持中心論點(diǎn)，從而作到條理清楚、論述明確、具體。
第三，法律畢業(yè)論文要注意論文材料的另一個(gè)特點(diǎn)，司法實(shí)踐中的一些具體、生動(dòng)的案例，根據(jù)自己的畢業(yè)論文題目在司法實(shí)踐中選擇一些生動(dòng)的案例充實(shí)自己的論文。這樣論文的骨架、脈絡(luò)、血肉之軀就全有了。最后不要忘記反復(fù)潤(rùn)色，法律畢業(yè)論文的質(zhì)量才會(huì)不斷得到提高。
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法律的畢業(yè)論文篇三
前言
一,超期羈押的界定
二,超期羈押的危害性
超期羈押嚴(yán)重侵犯犯罪嫌疑人,被告人的人身自由權(quán)
超期羈押嚴(yán)重妨害了刑事司法程序公正的實(shí)現(xiàn)
超期羈押妨礙了刑事訴訟的效率,增加訴訟成本
超期羈押嚴(yán)重?fù)p害了法律的嚴(yán)肅性
三,超期羈押形成的原因
重實(shí)體,輕程序的觀念仍較為嚴(yán)重
法律的畢業(yè)論文篇四
當(dāng)前解決法院執(zhí)行難若干問題及對(duì)策。
姓名：
指導(dǎo)老師：
班級(jí)專業(yè)：
完成日期：
引言：論文摘要。
一、法院執(zhí)行局民事執(zhí)行的現(xiàn)狀。
二、關(guān)于法院“執(zhí)行難”的危害性。
(一)執(zhí)行難對(duì)當(dāng)事人損害。
(二)執(zhí)行難對(duì)企業(yè)機(jī)關(guān)單位損害。
三、法院執(zhí)行局難以執(zhí)行具體成因。
(一)執(zhí)行立法滯后。
(二)法律意識(shí)單薄。
1、公民尊重、遵守法律的意識(shí)淡薄。
2、地方黨政機(jī)關(guān)尊重、遵守法律的意識(shí)單薄。
(三)地方保護(hù)主義干擾嚴(yán)重。
(四)法院自身工作存在問題。
1、執(zhí)行體制不健全。
2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和隊(duì)伍存在的不足。
3、執(zhí)行的期限過長(zhǎng)，導(dǎo)致當(dāng)事人產(chǎn)生執(zhí)行無效率的失落感。
四、執(zhí)行局執(zhí)行難和相關(guān)解決方法。
(一)當(dāng)事人如何解決難與收取執(zhí)行款的問題。
(二)制定統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法。
(三)完善法院各項(xiàng)工作機(jī)制。
1、提高執(zhí)法隊(duì)伍的整體素質(zhì)。
2、強(qiáng)化執(zhí)行方式改革。
3、規(guī)定明確的執(zhí)行時(shí)限。
4、形成有效的制約與監(jiān)督機(jī)制。
5、充分發(fā)揮審判程序職能作用，為執(zhí)行工作提供有利的前提條件。
(四)培養(yǎng)當(dāng)事人在執(zhí)行中的證據(jù)意識(shí)。
(五)完善民事糾紛解決機(jī)制，擴(kuò)大民事糾紛解決方式。
五、結(jié)語(yǔ)。
六、參考文獻(xiàn)。
當(dāng)前解決法院執(zhí)行難問題的對(duì)策。
2014屆專升本法學(xué)陶志。
摘要：文章分析了企業(yè)執(zhí)行力不高的原因，并闡明了如何提高執(zhí)行力使企業(yè)在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中立于不敗之地。民事執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的一種法律途徑。從執(zhí)行行為啟動(dòng)的方式角度，民事執(zhí)行可以分為自覺執(zhí)行和強(qiáng)制執(zhí)行。
關(guān)鍵詞：執(zhí)行力;現(xiàn)狀;途徑。
一、法院執(zhí)行局民事執(zhí)行的現(xiàn)狀。
執(zhí)行難是指人民法院對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書，有條件執(zhí)行，但由于主觀、客觀方面因素的存在，無法使之實(shí)現(xiàn)或難以實(shí)現(xiàn)的現(xiàn)象。當(dāng)前“執(zhí)行難”的主要表現(xiàn)可以概括為四句話：“被執(zhí)行人難找，執(zhí)行財(cái)產(chǎn)難查，協(xié)助執(zhí)行人難求，應(yīng)該執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)難動(dòng)”。法院“執(zhí)行難”是社會(huì)各界普遍關(guān)注的焦點(diǎn)，也是法院審判工作中存在的難點(diǎn)。當(dāng)人民法院裁判送達(dá)當(dāng)事人后，因種種原因致使該生效裁判規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容難以實(shí)現(xiàn)。
民事執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的一種法律途徑。從執(zhí)行行為啟動(dòng)的方式角度，民事執(zhí)行可以分為自覺執(zhí)行和強(qiáng)制執(zhí)行。前者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限內(nèi)主動(dòng)執(zhí)行的行為，是民事訴訟終結(jié)前的一種正常程序狀態(tài)，具有成本低、效率高的特點(diǎn);后者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限屆滿后經(jīng)申請(qǐng)執(zhí)行人啟動(dòng)執(zhí)行申請(qǐng)程序之后的一種被動(dòng)執(zhí)行行為，是民事訴訟終結(jié)前的一種非正常程序狀態(tài)，需要付出比自覺執(zhí)行更高的成本，是不自覺執(zhí)行的法律后果。一般來說，法治化程度越高的國(guó)家，其自覺執(zhí)行案件在整個(gè)民事執(zhí)行案件中所占的比例應(yīng)越大。然而，就我國(guó)目前的民事執(zhí)行現(xiàn)狀來說，盡管法治在不斷向前推進(jìn)，但自覺執(zhí)行率并不盡如人意，給執(zhí)行工作帶來諸多不便，是造成“執(zhí)行難”社會(huì)現(xiàn)象的重要因素。
二、關(guān)于法院“執(zhí)行難”的危害性。
在法治國(guó)家里，法律乃是一國(guó)的最高行為規(guī)范。一方面，能否確保法律得到有效執(zhí)行是衡量一個(gè)政府治理國(guó)家事務(wù)能力的最重要的尺度，所以法律得不到執(zhí)行應(yīng)視為政府的莫大恥辱;另一方面，國(guó)民是否遵守法律也是區(qū)分一個(gè)國(guó)家，一個(gè)民族文明與野蠻的分水嶺，因此不執(zhí)行法律判決有損國(guó)家和民族的整體形象。
生效法律判決得不到有效執(zhí)行的危害性的后果必然是法律白條越來越多和應(yīng)對(duì)失措。事實(shí)證明，法律判決得不到有效執(zhí)行的危害性是多方面的和多層次的。
(一)執(zhí)行難對(duì)當(dāng)事人損害。
法律判決得不到執(zhí)行對(duì)當(dāng)事人來說不僅是有案件表的或案值的量度的直接損失，還包括以下幾方面的損失：第一，討債的直接成本;第二，因討債而影響其他活動(dòng)的“機(jī)會(huì)損失”;第三，因浪費(fèi)時(shí)間和精力產(chǎn)生的疲勞和厭煩，已經(jīng)因目標(biāo)實(shí)現(xiàn)不了情緒失落等形成的精神損害。
(二)執(zhí)行難對(duì)企業(yè)機(jī)關(guān)單位損害。
對(duì)權(quán)力機(jī)關(guān)而言，不僅因人們指責(zé)執(zhí)法機(jī)關(guān)效率低下而受到損害，還包括：第一，因敗訴方拒絕執(zhí)行判決，執(zhí)法機(jī)關(guān)的權(quán)威和尊嚴(yán)受到的損害，同時(shí)也損害了司法公正和法院的形象;第二，受到腐敗無能的懷疑和責(zé)難;第三，整個(gè)權(quán)力機(jī)關(guān)面臨監(jiān)督不力的責(zé)難;第四，對(duì)法律的不信任會(huì)轉(zhuǎn)嫁為對(duì)黨和政府的失望。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，每個(gè)自然人或法人的經(jīng)濟(jì)角色是多重的，他可能是債權(quán)人，又可能是債務(wù)人。如果他作為債權(quán)人的權(quán)利得不到保護(hù)，就很難指望他會(huì)心悅誠(chéng)服的承擔(dān)債務(wù)人的義務(wù)，于是賴債就會(huì)向傳染病一樣很快蔓延，甚至?xí)l(fā)惡性暴力事件，影響社會(huì)穩(wěn)定的大局。
由此可見，法院執(zhí)行工作不僅是一個(gè)法律問題，也是一個(gè)社會(huì)問題，解決得不好，將直接影響國(guó)家改革、發(fā)展、穩(wěn)定的政治局面。
三、法院執(zhí)行局難以執(zhí)行具體成因。
(一)執(zhí)行立法滯后。
執(zhí)行工作目前主要依靠民事訴訟法和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作的規(guī)定開展。而民事訴訟法中，關(guān)于執(zhí)行的條文僅有三十多條，如此少的容量必然導(dǎo)致規(guī)定過于原則化，缺乏操作性，也必然導(dǎo)致強(qiáng)制執(zhí)行制度的不完備和執(zhí)行中的無法可依。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》也是規(guī)定的少且原則性的多，確定性的內(nèi)容少，對(duì)一些問題并沒有作出具體詳細(xì)的規(guī)定和有效的措施。如對(duì)執(zhí)行當(dāng)事人，協(xié)助執(zhí)行人和執(zhí)行程序一些環(huán)節(jié)上缺乏法律約束力，對(duì)干涉、阻撓、妨礙法院執(zhí)行工作的行為，沒有規(guī)定明確的處罰措施，對(duì)執(zhí)行措施，執(zhí)行方式，執(zhí)行期限，申請(qǐng)人舉證，執(zhí)行協(xié)助，拒不履行的制裁，也尚需具體明確的規(guī)定和完善。
總的來說，現(xiàn)行的執(zhí)行立法的效率精神乏弱，沒有認(rèn)識(shí)到執(zhí)行工作與審判工作相比所具有的特殊性，有關(guān)的執(zhí)行規(guī)范還不能滿足提高執(zhí)行工作效率的需要。目前，我國(guó)尚未制定出一部較完善的強(qiáng)制執(zhí)行法!而多年來，全國(guó)法院有待執(zhí)行的案件不少于二、三百萬(wàn)件，而且情況千差萬(wàn)別，所以，把執(zhí)行程序規(guī)范作為民事訴訟法的部分，這種立法體例本身就限制了執(zhí)行規(guī)范的完善。盡管現(xiàn)在有些相關(guān)的規(guī)定和司法解釋，但仍未改變內(nèi)容過于概括，原則抽象，可操作性差的狀況，立法滯后是造成執(zhí)行難的不可忽視的原因。
(二)法律意識(shí)單薄。
1、公民尊重、遵守法律的意識(shí)淡薄。
突出表現(xiàn)在：不少有履行能力的被執(zhí)行人采取拖、賴、躲、逃等手段違法阻礙、抗拒執(zhí)行;相當(dāng)一部分被執(zhí)行人無視法律尊嚴(yán)，有的甚至圍攻、毆打執(zhí)行人員，對(duì)執(zhí)行人員進(jìn)行非法拘禁，毀損執(zhí)行公務(wù)車輛等。
2、地方黨政機(jī)關(guān)尊重、遵守法律的意識(shí)單薄。
我國(guó)人治的理念深厚，有幾千年的封建歷史，法治自古弱于人治。而且地方黨政機(jī)關(guān)為了提高自己的政績(jī)，對(duì)那些屬于地方政府主要財(cái)源和利稅大戶的骨干企業(yè)給予重點(diǎn)保護(hù)，所以常常以權(quán)壓法，以言代法，非法干預(yù)司法執(zhí)行工作。
(三)地方保護(hù)主義干擾嚴(yán)重。
當(dāng)前我國(guó)的法院和法官的管理體制還存在一些問題，法院隸屬于地方，由地方人民代表大會(huì)選舉產(chǎn)生，對(duì)其負(fù)責(zé)，受其監(jiān)督，法院直接受地方黨委的領(lǐng)導(dǎo)，在用人方面應(yīng)經(jīng)其核準(zhǔn)同意，法院經(jīng)費(fèi)由地方財(cái)政直接撥與，在財(cái)物上受制約，地方法院還不是“國(guó)家設(shè)在地方的法院”而是地方的法院，執(zhí)行工作在某些方面確實(shí)很難擺脫地方和部門的干擾。而且區(qū)域經(jīng)濟(jì)的存在決定了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)狀況與其利益直接相關(guān)，也與當(dāng)?shù)乩习傩盏那猩砝婷懿豢煞?。而?dāng)?shù)仡I(lǐng)導(dǎo)也自然要維護(hù)當(dāng)?shù)氐睦?。地方法院的人、?cái)、物都屬于地方，它不受地方的敢于是不可能的，保護(hù)地方利益也在所難免。一些地方和部門的領(lǐng)導(dǎo)干部法制觀念淡薄，無視社會(huì)主義法制統(tǒng)一和尊嚴(yán)，濫用權(quán)力，以言代法，以權(quán)代法，肆意干涉人民法院的執(zhí)行工作，案件的執(zhí)行直接涉及財(cái)物的，有些地方和部門缺乏全全局觀念，往往為了避免損失，保住既得利益，片面的從維護(hù)本地區(qū)本部門的經(jīng)濟(jì)利益出發(fā)，對(duì)法院執(zhí)行工作設(shè)置種種障礙，這些都阻撓執(zhí)行工作的正常發(fā)展。
(四)執(zhí)行局執(zhí)行難具體分析和相關(guān)解決方法。
1、執(zhí)行體制不健全。
人民法院的執(zhí)行工作是隨著近十幾年來民商事案件有大量增加而發(fā)展起來的，執(zhí)行工作發(fā)展之始，就沒有形成一套符合執(zhí)行規(guī)律的執(zhí)行工作體制。其內(nèi)部沒有形成分權(quán)制約機(jī)制，外部沒有形成整體合力，執(zhí)行機(jī)構(gòu)的職責(zé)、權(quán)限不清，在一定程度上加劇了執(zhí)行難現(xiàn)象的發(fā)生。具體表現(xiàn)在：第一，執(zhí)行機(jī)構(gòu)和審判機(jī)構(gòu)權(quán)責(zé)劃分不明確而相互扯皮、引起爭(zhēng)端的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，而且還存在“重審輕執(zhí)”的現(xiàn)象;第二，執(zhí)行機(jī)構(gòu)內(nèi)部的執(zhí)行命令權(quán)、執(zhí)行實(shí)施權(quán)、執(zhí)行裁決權(quán)三種權(quán)能，往往是由同一執(zhí)行員統(tǒng)一行使，缺少有效的監(jiān)督制約;第三，橫向的同級(jí)執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間關(guān)系松散，相互配合協(xié)調(diào)不夠，相互牽制的情況經(jīng)常發(fā)生;第四，縱向的上下級(jí)執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間監(jiān)督制約乏力、集中統(tǒng)一不夠。
2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和隊(duì)伍存在的不足。
大批力量投入審判，而執(zhí)行力量不足，執(zhí)行案件堆積，少數(shù)執(zhí)行人員無暇顧及，當(dāng)事人權(quán)利遲遲得不到法院的強(qiáng)制保護(hù)。同時(shí)在執(zhí)行工作崗位上，執(zhí)行人員法律知識(shí)不熟，遇到問題不知道如何處理，往往簡(jiǎn)單地認(rèn)為，執(zhí)行就是拿著判決書、調(diào)解書向被執(zhí)行人討賬，這是一種普遍的錯(cuò)誤觀念。執(zhí)行干警綜合素質(zhì)不能適應(yīng)執(zhí)行工作的客觀要求，也造成了當(dāng)今的執(zhí)行難。
3、執(zhí)行的期限過長(zhǎng)，導(dǎo)致當(dāng)事人產(chǎn)生執(zhí)行無效率的失落感。
眾所周知，法院辦案大量的時(shí)間集中在審理，執(zhí)行的期限應(yīng)當(dāng)比審理的期限短，當(dāng)事人才沒有失落感。而現(xiàn)在，許多案件法院都是采用簡(jiǎn)易程序的，采用三個(gè)月(簡(jiǎn)易程序)審理完畢的案件，卻需要六個(gè)月才會(huì)執(zhí)行完畢，明顯加重了當(dāng)事人的失落感。
四、民事執(zhí)行難問題的解決方法。
(一)當(dāng)事人如何解決難與收取執(zhí)行款的問題。
當(dāng)事人可以通過公開懸賞的方式，借助社會(huì)的力量，通過合法的途徑使判決確定的權(quán)利得到實(shí)現(xiàn)。具體方法有以下兩種：第一，懸賞他人提供被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)線索;第二，懸賞他人居中進(jìn)行調(diào)解，說服債務(wù)人履行判決確定義務(wù)。
當(dāng)事人在訴訟過程中或訴訟前如果發(fā)現(xiàn)對(duì)方當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、揮霍財(cái)物等逃避債務(wù)的行為時(shí)，可以向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。根據(jù)《民事訴訟法》第92和93條的規(guī)定：人民法院在受理訴訟前或訴訟過程中，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的提出或申請(qǐng)，可對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭(zhēng)議標(biāo)的物做出強(qiáng)制性的保護(hù)措施，以保證將來做出的判決能夠得到有效的執(zhí)行。
當(dāng)事人可以委托代理人去申請(qǐng)執(zhí)行及收取執(zhí)行款。根據(jù)《試行規(guī)定》第18條和22條的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人可以委托別人代為其向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行及代為其收取執(zhí)行款。這樣當(dāng)事人就可避免介入繁瑣、復(fù)雜的執(zhí)行程序。
當(dāng)事人可借助司法機(jī)關(guān)將有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行的對(duì)方當(dāng)事人繩之于法。根據(jù)《刑事訴訟法》第84條和《刑法》第313條的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人發(fā)覺被執(zhí)行人有能力執(zhí)行機(jī)而拒不執(zhí)行的，可以向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院報(bào)案或舉報(bào)，對(duì)已構(gòu)成犯罪的，司法機(jī)關(guān)應(yīng)立案?jìng)刹?，并給予刑罰處置。
(二)制定統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法。
制約執(zhí)行工作的因素，無論是法院內(nèi)的因素，還是法院外的因素，在法律規(guī)范層次上都有反映。要解決“執(zhí)行難”的問題，應(yīng)從立法的理念上去考慮。強(qiáng)制執(zhí)行立法的滯后已經(jīng)引起了理論界、司法實(shí)際部門與國(guó)家立法機(jī)關(guān)的重視。強(qiáng)制執(zhí)行法的改革完善應(yīng)當(dāng)以解決實(shí)踐中的“執(zhí)行難”為其出發(fā)點(diǎn)。
我國(guó)應(yīng)制定一部統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法，規(guī)定審執(zhí)分立，對(duì)執(zhí)行機(jī)構(gòu)和人員的法律地位、執(zhí)行機(jī)構(gòu)體制的建立、執(zhí)行原則、執(zhí)行范圍、執(zhí)行管理、執(zhí)行程序、執(zhí)行措施、執(zhí)行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)以及妨礙執(zhí)行的法律后果等問題做出具體明確的規(guī)定，使執(zhí)行工作有法可依，保障執(zhí)行工作的順利進(jìn)行。
(三)完善法院各項(xiàng)工作機(jī)制。
1、提高執(zhí)法隊(duì)伍的整體素質(zhì)。
著重從下兩個(gè)方面人手：第一，不斷加強(qiáng)執(zhí)行干警的思想、政治、組織、紀(jì)律，提高干警法律知識(shí)和業(yè)務(wù)技能，使其成為能勝任執(zhí)行工作的全面型人才;第二，走精英化執(zhí)行之路，逐步提高執(zhí)行隊(duì)伍建設(shè)的標(biāo)準(zhǔn)。樹立新的執(zhí)行理念，深化執(zhí)行改革。擯棄不符合現(xiàn)代法治要求，制約執(zhí)行工作的陳舊作法，深化執(zhí)行改革，創(chuàng)建符合執(zhí)行工作規(guī)律的新體制與新模式，包括執(zhí)行體制，執(zhí)行機(jī)構(gòu)，執(zhí)行權(quán)運(yùn)行機(jī)構(gòu)和執(zhí)行方式與方法四個(gè)層面。
2、強(qiáng)化執(zhí)行方式改革。
加大執(zhí)行工作力度，按照“全面公開、強(qiáng)化監(jiān)督、嚴(yán)格規(guī)范”的要求進(jìn)行執(zhí)行方式改革，以取得社會(huì)各界對(duì)執(zhí)行工作的理解和支持，為推動(dòng)執(zhí)行工作的發(fā)展，解決“執(zhí)行難”問題提供新的動(dòng)力。完善執(zhí)行立法，加快強(qiáng)制執(zhí)行法的出臺(tái)，為執(zhí)行工作提供法律依據(jù)和保障?，F(xiàn)行的執(zhí)行立法已落后于執(zhí)行工作的需要，缺乏效率精神，應(yīng)盡快出臺(tái)強(qiáng)制執(zhí)行法，為執(zhí)行工作提供法律保障。
3、規(guī)定明確的執(zhí)行時(shí)限。
依現(xiàn)行執(zhí)行制度，執(zhí)行案件沒有期限，而在實(shí)務(wù)中，案件在一個(gè)人手里辦，短則數(shù)月，長(zhǎng)則數(shù)年，決定執(zhí)行時(shí)間長(zhǎng)短往往取決于外在因素的干預(yù)，也許領(lǐng)導(dǎo)過問或當(dāng)事人反映就能及時(shí)執(zhí)結(jié)，何種案件何時(shí)結(jié)案沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，為了杜絕這一現(xiàn)象，執(zhí)行程序必須對(duì)執(zhí)行的過程規(guī)定明確的時(shí)限。
4、形成有效的制約與監(jiān)督機(jī)制。
“執(zhí)行難”也暴露出執(zhí)行權(quán)在運(yùn)行過程中的腐敗現(xiàn)象，為此，應(yīng)建立執(zhí)行工作的內(nèi)部制約和外部監(jiān)督機(jī)制。
我國(guó)目前的監(jiān)督制度還不夠完善，在監(jiān)督力度、標(biāo)準(zhǔn)、程序等方面規(guī)定都不具體、明確。如執(zhí)行監(jiān)督指上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院、最高人民法院對(duì)各級(jí)人民法院和專門人民法院的執(zhí)行工作依法監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤應(yīng)及時(shí)糾正。但是立法上并沒有對(duì)錯(cuò)誤的種類、性質(zhì)、怎樣糾正已發(fā)生的錯(cuò)誤等有關(guān)問題，做出具有針對(duì)性的規(guī)定。
人民檢察院作為國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)無權(quán)對(duì)人民法院的執(zhí)行工作進(jìn)行監(jiān)督，這無疑是人民法院負(fù)責(zé)執(zhí)行工作的部分人員和領(lǐng)導(dǎo)發(fā)生腐敗，進(jìn)而影響司法公正的根源之一。所以，必須加強(qiáng)國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)對(duì)執(zhí)行權(quán)的制約和監(jiān)督。強(qiáng)制執(zhí)行更接近行政行為，執(zhí)行程序由于其強(qiáng)制性的特征而較少受到來自另一種公權(quán)力的干預(yù)，因此必須以強(qiáng)制執(zhí)行救濟(jì)制度來保護(hù)公民的權(quán)利。它不僅是受侵害人的一種權(quán)利，更是對(duì)執(zhí)行機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
嚴(yán)密的內(nèi)部制約機(jī)制也相當(dāng)重要。要加強(qiáng)執(zhí)行隊(duì)伍建設(shè)，對(duì)執(zhí)法隊(duì)伍進(jìn)行科學(xué)管理，嚴(yán)肅執(zhí)行紀(jì)律，進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高執(zhí)法水平。各級(jí)法院積極探索，將執(zhí)行權(quán)分立行使，改變了過去執(zhí)行權(quán)集于執(zhí)行員一人的手中，易于獨(dú)斷專行，暗箱操作的弊端，有效地整治了亂執(zhí)行的行為。
5、充分發(fā)揮審判程序職能作用，為執(zhí)行工作提供有利的前提條件。
審判程序是執(zhí)行程序的前提和基礎(chǔ)，執(zhí)行程序是審判程序的繼續(xù)和完善。由此看出審判程序與執(zhí)行程序是密切聯(lián)系的，充分運(yùn)用審判程序的職能作用，正確引導(dǎo)債權(quán)人主張權(quán)利，及時(shí)采取保全措施，給以后的執(zhí)行工作打下良好基礎(chǔ)，避免重復(fù)勞動(dòng)，有效遏制各種逃債、躲債行為，有利于執(zhí)行工作的順利開展。然而，現(xiàn)實(shí)是：在審判階段，該做疏導(dǎo)工作的不做;該保全的不保全;該先予執(zhí)行的不先予執(zhí)行。而是以“我”只管下判，執(zhí)行是下一階段另一部門的任務(wù)為由，把案子甩在一邊，隨著時(shí)間的推移，也就弱化了司法權(quán)威，從而錯(cuò)過了案件圓滿解決的良好時(shí)機(jī)。
(四)培養(yǎng)當(dāng)事人在執(zhí)行中的證據(jù)意識(shí)。
審判方式改革取得豐碩成果，在舉證的方式和責(zé)任分配方面，通過審判人員的指導(dǎo)得到較好發(fā)揮，對(duì)自己的主張，都能提供證據(jù)加以證明。而在執(zhí)行程序中，要求當(dāng)事人舉證，有的當(dāng)事人不理解，認(rèn)為通過訴訟程序，民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)確認(rèn)，人民法院應(yīng)根據(jù)已經(jīng)發(fā)生效力的法律文書，強(qiáng)制責(zé)令義務(wù)人履行義務(wù)，不再負(fù)有舉證責(zé)任。認(rèn)為執(zhí)行中的調(diào)查取證應(yīng)當(dāng)由人民法院承擔(dān)。在這種情況下，人民法院應(yīng)通過各種渠道加大宣傳力度，引導(dǎo)當(dāng)事人走出不承擔(dān)舉證責(zé)任的誤區(qū)，使其明確執(zhí)行中的舉證是一項(xiàng)重要義務(wù)，是實(shí)現(xiàn)自己權(quán)利的有力保障。
線人舉報(bào)制，是針對(duì)那些人難尋、隱匿財(cái)產(chǎn)的被執(zhí)行人，由法院在其經(jīng)?；顒?dòng)的場(chǎng)所和知情人中發(fā)展線人，要求線人對(duì)被執(zhí)行人及其財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行舉報(bào)，對(duì)舉報(bào)屬實(shí)的，視其情況給予線人一定數(shù)量金錢獎(jiǎng)勵(lì)的制度。
執(zhí)行公開可以保障當(dāng)事人的知情權(quán);使執(zhí)行權(quán)的運(yùn)行過程有透明度。執(zhí)行程序應(yīng)該對(duì)這些方面做出明確規(guī)定。增加執(zhí)行案件的透明度，特別是通過對(duì)敏感環(huán)節(jié)的公開，減少當(dāng)事人因?yàn)閷?duì)法院的不信任所產(chǎn)生的不接受執(zhí)行結(jié)果、進(jìn)而抱怨法院“空調(diào)白判”、“打法律白條”的情況，使當(dāng)事人能及時(shí)了解執(zhí)行案件的進(jìn)展情況、所遇到的困難以及法官行使權(quán)力的法律依據(jù)，爭(zhēng)取得到當(dāng)事人乃至全社會(huì)的理解與支持，樹立人民法院公正司法的良好形象。
所謂被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度是指被執(zhí)行人在人民法院執(zhí)行通知指定的期限內(nèi)未能履行生效法律文書確定的義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向人民法院申報(bào)其所有的財(cái)產(chǎn)狀況，包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、各種債權(quán)和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)及其抵押情況等。
(五)完善民事糾紛解決機(jī)制，擴(kuò)大民事糾紛解決方式。
多發(fā)揮私力救濟(jì)的優(yōu)勢(shì)，完善訴訟保障制度，減輕當(dāng)事人的訴訟成本，保障當(dāng)事人的基本合法權(quán)益。而我們知道，在民事案件當(dāng)中，當(dāng)事人采用訴訟這種方式來解決糾紛，是基于對(duì)法院的充分信任，而其訴訟目的是請(qǐng)求法院判令對(duì)方當(dāng)事人履行一定的義務(wù)，但在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中法院并沒有很好地保障當(dāng)事人的合法權(quán)益。法院的執(zhí)行并不到位，判決書就成了一紙白條，得不到有效的執(zhí)行。勝訴方不但為訴訟花去了大量的金錢，還為此付出大量的精力，最終落了個(gè)判決執(zhí)行不了的局面，人力、物力喪失殆盡。其實(shí)在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，當(dāng)事人進(jìn)行訴訟不但是為了獲得程序上的權(quán)利，更重要的是為了獲得實(shí)體上的權(quán)益。另一方面，應(yīng)當(dāng)完善我國(guó)訴訟費(fèi)用的收取制度，建立訴訟費(fèi)用保障制度。當(dāng)前我國(guó)訴訟費(fèi)用一般都在案件審判前收取，執(zhí)行費(fèi)用在法院施行執(zhí)行程序前收取。且費(fèi)用收取又按訴訟標(biāo)的收取，這是相當(dāng)不合理的。我認(rèn)為國(guó)家應(yīng)該減少訴訟費(fèi)用和執(zhí)行費(fèi)用收取或應(yīng)在當(dāng)事人的權(quán)益確實(shí)取得保障之后收取訴訟費(fèi)用和執(zhí)行費(fèi)用。
五、結(jié)語(yǔ)。
解決執(zhí)行難問題是一個(gè)系統(tǒng)工程，是一個(gè)長(zhǎng)期而艱巨的任務(wù)，其關(guān)鍵則在于強(qiáng)制執(zhí)行程序的完善與健全。只要我們根本轉(zhuǎn)變“重審輕執(zhí)”的觀念，正確認(rèn)識(shí)執(zhí)行程序的價(jià)值，加強(qiáng)執(zhí)行立法，健全執(zhí)行機(jī)制，相信我們一定能夠解決“執(zhí)行難”的問題，執(zhí)行工作必定會(huì)走出困境?？傊?，要克服執(zhí)行難，必須處理好審判與執(zhí)行的關(guān)系，充分發(fā)揮審判程序的職能作用，明確申請(qǐng)執(zhí)行人、被執(zhí)行人的舉證責(zé)任，建立和完善以“執(zhí)行線人制度”為代表的強(qiáng)有力的執(zhí)行措施，從而降低執(zhí)行成本，提高執(zhí)行效率，樹立司法權(quán)威，切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益不受侵害。
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法律的畢業(yè)論文篇五
1.起訴便宜主義。起訴便宜主義，指的是檢察官雖認(rèn)為犯罪已經(jīng)具備法律上的要件，仍可斟酌具體情況決定是否起訴。從刑事訴訟制度的歷史發(fā)展看，自20世紀(jì)初刑罰的目的刑理論取代報(bào)應(yīng)刑理論后，起訴便宜主義逐漸被國(guó)際社會(huì)所承認(rèn)，成為世界各國(guó)刑事訴訟制度發(fā)展的一大趨勢(shì)。它賦予檢察機(jī)關(guān)一定的自由裁量權(quán)，體現(xiàn)了懲罰和預(yù)防相結(jié)合的思想，有利于輕罪犯罪人的改造，也節(jié)約了司法資源。附條件不起訴是起訴便宜主義原則的新運(yùn)用和新發(fā)展。
2.恢復(fù)性司法理論。所謂恢復(fù)性司法是一種通過恢復(fù)性程序?qū)崿F(xiàn)恢復(fù)性結(jié)果的非正式犯罪處理方法恢復(fù)性司法旨在建立一個(gè)使犯罪人和被害人進(jìn)入對(duì)話狀態(tài)的模式，以期盡可能地將被破壞的社會(huì)關(guān)系恢復(fù)到犯罪前的狀態(tài)。該制度弱化個(gè)人的懲罰，強(qiáng)調(diào)社會(huì)關(guān)系的修復(fù)。人民檢察院在做出附條件不起訴決定的時(shí)候，考慮被害人的需求、被不起訴人的悔罪情況和人身危險(xiǎn)性、證人安全、未成年人的矯正等諸多原因，有利于未成年人的挽救、社會(huì)關(guān)系的修復(fù)，促成恢復(fù)性司法目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。
2002年3月，南京市兩所中學(xué)的學(xué)生為瑣事發(fā)生沖突并引發(fā)了嚴(yán)重的故意傷害事件。南京市玄武區(qū)人民檢察院作出了暫緩不起訴決定，規(guī)定在3個(gè)月考察期內(nèi)，肇事學(xué)生必須履行五項(xiàng)義務(wù):遵守國(guó)家法律法規(guī)，不得從事任何違法犯罪行為；遵守取保候?qū)徲嘘P(guān)規(guī)定；遵守校紀(jì)、校規(guī)，認(rèn)真完成學(xué)業(yè)；每人每月至少?gòu)氖乱淮喂婊顒?dòng)；每人每半個(gè)月以書面形式向玄武區(qū)檢察院匯報(bào)一次思想。如能圓滿履行所規(guī)定的義務(wù)，就作不起訴處理，否則將追究刑事責(zé)任。個(gè)別檢察機(jī)關(guān)的嘗試與探索取得了良好的社會(huì)效果，許多地區(qū)檢察機(jī)關(guān)開始推行。據(jù)初步統(tǒng)計(jì)，全國(guó)有19個(gè)省市200余個(gè)基層檢察機(jī)關(guān)開展過這項(xiàng)制度的試點(diǎn)工作。但稱謂不一，如暫緩起訴制度、暫緩不起訴制度、緩予起訴制度。2008年，中央關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革意見中專門提出了設(shè)立附條件不起訴制度的意見。2012年3月14日新修改的刑事訴訟法對(duì)附條件不起訴制度做出規(guī)定，該項(xiàng)制度正式確立。
緩刑是有條件的不執(zhí)行所判決的刑罰，即在一定期間內(nèi)保留執(zhí)行的可能性，因此可以借鑒以完善附條件不起訴的監(jiān)督考察機(jī)制。
《刑法修正案(八)》規(guī)定，對(duì)宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，依法實(shí)行社區(qū)矯正。2012年1月，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合制定了《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》，明確規(guī)定了指導(dǎo)管理、組織實(shí)施社區(qū)矯正工作的主體為司法行政機(jī)關(guān)，縣級(jí)司法行政機(jī)關(guān)社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)對(duì)社區(qū)矯正人員進(jìn)行監(jiān)督管理和教育幫助，日常工作由司法所承擔(dān)；參與者包括社會(huì)工作者和志愿者；此外，有關(guān)部門、村(居)民委員會(huì)、社區(qū)矯正人員所在單位、就讀學(xué)校、家庭成員或者監(jiān)護(hù)人、保證人等協(xié)助社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)進(jìn)行社區(qū)矯正。
縣級(jí)司法行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)社區(qū)矯正執(zhí)行工作，如建立社區(qū)矯正人員執(zhí)行檔案，審批社區(qū)矯正人員進(jìn)入特定場(chǎng)所，提出撤銷緩刑、假釋、減刑建議等。司法所負(fù)責(zé)日常工作:監(jiān)督社區(qū)矯正人員定期報(bào)告；定期到實(shí)地了解、核實(shí)思想動(dòng)態(tài)和現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)；組織社區(qū)服務(wù)；開展有針對(duì)性的個(gè)別教育和心理輔導(dǎo)等。
社區(qū)矯正充分依靠社會(huì)力量的參與，充分發(fā)動(dòng)社會(huì)工作者和社會(huì)志愿者的作用。這些社會(huì)力量在心理矯治、社會(huì)適應(yīng)性幫扶方面有著更多的專業(yè)優(yōu)勢(shì)。
法律的畢業(yè)論文篇六
自改革開放以來，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)逐漸成為我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要途徑和手段。
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)從根本上講就是一種法治經(jīng)濟(jì)，市場(chǎng)主體具備較高的法律素質(zhì)，是保障市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康和平穩(wěn)運(yùn)行的必要保障。
縱觀我國(guó)的傳統(tǒng)法律教育模式，其已經(jīng)很難適應(yīng)我國(guó)當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求，人們也越來越對(duì)高校法律教育的改革傾注了非常大的關(guān)注度。
我國(guó)高校法律教育的特點(diǎn)具體表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：
從屬性上來看，道德和法律都是社會(huì)規(guī)范中調(diào)整、約束人們行為以維持正常社會(huì)秩序的重要組成部分。
道德從善與惡、好與壞的角度，通過人們內(nèi)心的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)、傳統(tǒng)習(xí)慣以及社會(huì)輿論來約束和調(diào)整人們的行為，維護(hù)社會(huì)秩序的正常運(yùn)行;法律則是利用強(qiáng)制性來規(guī)范、確保人們行為的合規(guī)合法，保障社會(huì)的有序發(fā)展。
道德和法律互相補(bǔ)充、相輔相成，不可偏頗。
道德強(qiáng)調(diào)的是自律，將被動(dòng)的遵守變成主動(dòng)約束。
法律強(qiáng)調(diào)的是他律，其通過強(qiáng)制性和威懾性約束人們的行為符合法律規(guī)范。
道德和法律運(yùn)用不同的約束形式達(dá)到維護(hù)社會(huì)秩序的目標(biāo)，從本質(zhì)上看，道德和法律是不可分割的。
但是，在我國(guó)傳統(tǒng)教育中，道德教育和法律教育通常是被割裂開來，往往偏重于道德修養(yǎng)教育，因此很難使學(xué)生持續(xù)性地形成穩(wěn)定的法律信仰，而這又會(huì)反過來對(duì)道德認(rèn)識(shí)產(chǎn)生負(fù)面的作用，最終影響個(gè)人素質(zhì)的全面發(fā)展。
(二)法律學(xué)科課程和法律活動(dòng)課程相分離。
中國(guó)傳統(tǒng)的學(xué)校教育，特別看重學(xué)科課程在學(xué)校教育中的地位，而忽視活動(dòng)課程的作用，認(rèn)為活動(dòng)課程會(huì)擾亂在正常的教學(xué)秩序，而且還與應(yīng)試教育的教學(xué)模式不相符。
因此，在我國(guó)高校的法律教育中，學(xué)科課程的比重大大超過了活動(dòng)課程，有些甚至都沒有開設(shè)相應(yīng)的活動(dòng)課程。
高校法律教育老師，往往只重視對(duì)法律理論知識(shí)的講解和傳授，而忽略對(duì)學(xué)生法律素質(zhì)以及相關(guān)能力的有效培養(yǎng)。
在法律教學(xué)過程中只注重學(xué)生對(duì)法律知識(shí)認(rèn)知，學(xué)生往往都是被動(dòng)接受和死記硬背法律知識(shí)的，對(duì)相關(guān)法律問題和法律情景的分析涉及過少，師生間缺乏互動(dòng)。
但是歸根結(jié)底，法律都是要解決現(xiàn)實(shí)問題的，教師只闡述某一具體規(guī)定，而未能讓學(xué)生掌握和領(lǐng)會(huì)該法律法規(guī)的精神實(shí)質(zhì)的話，一旦學(xué)生遇到真實(shí)情況的發(fā)生，如果缺乏具體的明文規(guī)定，往往會(huì)束手無策、無法靈活應(yīng)用，甚至造成學(xué)生自身的違法犯罪情況的發(fā)生。
(三)法律教學(xué)避重就輕，對(duì)法律運(yùn)用能力的培養(yǎng)力度不足。
長(zhǎng)久以來，因?yàn)槲覈?guó)古代法制的特點(diǎn)，程序法沒有得到應(yīng)有的重視，人們往往只知道實(shí)體而不知道程序，將程序法視作實(shí)體法的附屬品，可有可無。
受此影響，在我國(guó)高校法律教學(xué)實(shí)踐中，“重實(shí)體法輕程序法”的現(xiàn)象普遍存在，在高校法律教學(xué)實(shí)踐中，教師為了迎合學(xué)生的興趣和營(yíng)造良好的課堂氣氛，往往會(huì)有意識(shí)地增加更多的實(shí)體法的內(nèi)容以及相關(guān)案例，占用了本該是學(xué)習(xí)程序法的時(shí)間，另外因?yàn)閷W(xué)生沒有真正進(jìn)入社會(huì)，也未曾經(jīng)歷過相應(yīng)的法律執(zhí)行程序，因此學(xué)生對(duì)程序法的感知會(huì)更加的模糊。
這就導(dǎo)致高校法律教育的成效有所影響，使得學(xué)生難以形成系統(tǒng)性的法律基礎(chǔ)知識(shí)，進(jìn)而影響了學(xué)生對(duì)法律實(shí)際運(yùn)用的能力的有效培養(yǎng)。
(四)法律教學(xué)偏向義務(wù)本位，權(quán)利意識(shí)的培養(yǎng)力度不夠。
從我國(guó)法治觀的發(fā)展演化歷程來看，我國(guó)的法治觀還是側(cè)重于“義務(wù)”的規(guī)定，強(qiáng)調(diào)少數(shù)人對(duì)多數(shù)人的社會(huì)控制。
在我國(guó)傳統(tǒng)的高校法律教育實(shí)踐中，仍然還殘存著義務(wù)本位思想的.影子，具體表現(xiàn)在法律教育內(nèi)容編排上，往往強(qiáng)調(diào)學(xué)生的守法教育，而忽視對(duì)學(xué)生用法能力、維護(hù)自身權(quán)利的意識(shí)的培養(yǎng)。
這種教學(xué)活動(dòng)幾乎完全抹殺了學(xué)生在法律學(xué)習(xí)過程中的主體地位，忽視了學(xué)生對(duì)于相關(guān)法律知識(shí)的深入理解和應(yīng)用，對(duì)增強(qiáng)學(xué)生的法律素質(zhì)產(chǎn)生加大的負(fù)面作用，甚至?xí)斐蓪W(xué)生對(duì)法律的片面理解從而產(chǎn)生不良的情緒。
現(xiàn)代化已經(jīng)成為我國(guó)乃至全世界的時(shí)代發(fā)展節(jié)奏，經(jīng)濟(jì)建設(shè)要有現(xiàn)代化的思想，相應(yīng)地教育也應(yīng)當(dāng)有現(xiàn)代化的理念和策略，在人們思想觀念向現(xiàn)代化不斷轉(zhuǎn)變的同時(shí)，社會(huì)的法治建設(shè)也要走向現(xiàn)代化。
使學(xué)生在遵守法律、守護(hù)法律、運(yùn)用法律的前提下，對(duì)法律內(nèi)涵和法治精神有更深刻的認(rèn)識(shí)，從而促進(jìn)更多的人參與到立法過程中去的以素質(zhì)教育為導(dǎo)向的發(fā)展新趨勢(shì)。
高校法律教育的理念發(fā)生了重大的革新，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
(一)逐漸致力于學(xué)生法律主體意識(shí)的覺醒和法律素質(zhì)的全面培養(yǎng)。
法律意識(shí)指的是人們對(duì)于法律現(xiàn)象的想法、觀點(diǎn)、心理反應(yīng)等的總稱。
作為將來市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體，具備較高的法律意識(shí)是當(dāng)代大學(xué)生未來立足社會(huì)的必要條件。
據(jù)有關(guān)調(diào)查顯示，現(xiàn)階段已經(jīng)有相當(dāng)部分的大學(xué)生在出現(xiàn)損害自身利益的情況后能夠擁有較強(qiáng)的法律意識(shí)，能夠訴諸法律。
學(xué)生已逐漸將法律知識(shí)、思維以及信念融入自己的主體范圍之內(nèi)，將被動(dòng)轉(zhuǎn)化為主動(dòng)，進(jìn)而養(yǎng)成良好的法律運(yùn)用能力和法律信仰，從而使得學(xué)生法律素質(zhì)的全面發(fā)展。
(二)逐漸致力于對(duì)法律剛性特征與現(xiàn)實(shí)社會(huì)紛繁復(fù)雜性之間的調(diào)和。
眾所周知，法律是具備強(qiáng)制性的國(guó)家意志的體現(xiàn)，就像俗語(yǔ)講的“法律是完全沒有感情的”，但是紛繁復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)實(shí)卻與法律的剛性之間往往會(huì)出現(xiàn)差異和不適用的地方。
社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展對(duì)法律的制定、執(zhí)行、監(jiān)督等提出了與之相適應(yīng)的更高的要求。
這同時(shí)也要求在高校法律教育過程中，要致力于向?qū)W生講解法律的剛性和實(shí)際社會(huì)情況的多變性之間的協(xié)調(diào)，注重培養(yǎng)學(xué)生對(duì)法律運(yùn)用的靈活處理。
(三)致力于法律理論教育和學(xué)生實(shí)踐的有效結(jié)合。
單純的法律理論知識(shí)的灌輸對(duì)學(xué)生形成良好的法律素質(zhì)的養(yǎng)成是不足的，尤其是對(duì)學(xué)生正確運(yùn)用法律能力的培養(yǎng)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。
提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和思維的活躍度，對(duì)高校法律教學(xué)課堂學(xué)習(xí)進(jìn)行鞏固和補(bǔ)充，進(jìn)而達(dá)到全面提高學(xué)生的法律素質(zhì)的目標(biāo)。
法律素質(zhì)教育導(dǎo)向下的高校法律教育，最終是要依靠高校法律素質(zhì)教育的具體方法和策略得以實(shí)現(xiàn)，要以科學(xué)有效的方式和方法，促進(jìn)學(xué)生法律意識(shí)的形成和增強(qiáng)，形成正確的法律體會(huì)、法律情感以及法律信仰，進(jìn)而提升學(xué)生的法律運(yùn)用能力，從而達(dá)到高效法律素質(zhì)教育的最終育人的目標(biāo)。
(一)將法律情感教育逐步融入高校法律教育中。
法律情感是指人們對(duì)法律現(xiàn)象、法律法規(guī)所持有的情緒反饋以及形成的有關(guān)體驗(yàn)。
大學(xué)生的法律情感，只有通過特定的法律知識(shí)的學(xué)習(xí)、逐漸的內(nèi)化，才能真正培養(yǎng)起來。
一個(gè)學(xué)生是否具有正確、堅(jiān)定的法律信仰，能夠在充分理解法律知識(shí)的額基礎(chǔ)上信任法律，進(jìn)而在主體性作用下對(duì)法律加以靈活運(yùn)用，是衡量一個(gè)學(xué)生具備法律素質(zhì)與否的重要標(biāo)志。
因此，要在高校法律教學(xué)的具體過程中，明確法律情感教育的培養(yǎng)思路，盡量將法律情感教育有機(jī)地融入到整個(gè)法律教學(xué)過程中去，才能真正地提高高校法律素質(zhì)教育的實(shí)效性，才能真正實(shí)現(xiàn)以學(xué)生為主體、教師為引導(dǎo)的科學(xué)、健康的發(fā)展模式。
(二)將個(gè)性教育逐步融入高?；A(chǔ)法律教育中。
高校素質(zhì)教育就是要把學(xué)生培養(yǎng)成綜合素質(zhì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展的人，綜合素質(zhì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展，離不開對(duì)學(xué)生個(gè)性的培養(yǎng)和個(gè)人潛能的挖掘。
個(gè)性發(fā)展和培養(yǎng)學(xué)生綜合素質(zhì)的全面發(fā)展是內(nèi)在統(tǒng)一的，個(gè)性發(fā)展是素質(zhì)教育的重要組成部分，其強(qiáng)調(diào)對(duì)學(xué)生個(gè)性以及潛能的挖掘、發(fā)展，摒棄了傳統(tǒng)教育中的平均主義，根除了教學(xué)內(nèi)容單一、教學(xué)形式固定、教學(xué)方法老舊等弊病。
素質(zhì)教育理念引導(dǎo)下的高校法律教育，就是要充分重視個(gè)性教育的思維的融入，根據(jù)學(xué)生具體的情況，因材施教，善于利用不同學(xué)生對(duì)法律學(xué)習(xí)過程中的不同興趣和特長(zhǎng)，從而真正有效地提高學(xué)生整體的遵法、守法、用法的能力，使學(xué)生養(yǎng)成較高的法律素質(zhì)和能力。
(三)不斷豐富高校法律素質(zhì)教育方式。
節(jié)選有針對(duì)性的、生動(dòng)的、具有典型代表性的教學(xué)案例開展教學(xué)活動(dòng)，在教授知識(shí)的同時(shí)，激發(fā)學(xué)生討論的熱情，培養(yǎng)學(xué)生的思辨能力，切實(shí)提高學(xué)生的問題解決能力;創(chuàng)設(shè)有趣的法律情境，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣及探索精神等等。
通過這一系列的教學(xué)方式，可以極大地提高高校法律教育的實(shí)效，實(shí)現(xiàn)素質(zhì)教育的最終目標(biāo)。
法律的畢業(yè)論文篇七
前言
一,法學(xué)畢業(yè)論文提綱(1)：超期羈押的界定
二,法學(xué)畢業(yè)論文提綱(1)：超期羈押的危害性
(一)超期羈押嚴(yán)重侵犯犯罪嫌疑人,被告人的人身自由權(quán)
(二)超期羈押嚴(yán)重妨害了刑事司法程序公正的實(shí)現(xiàn)
(三)超期羈押妨礙了刑事訴訟的效率,增加訴訟成本
(四)超期羈押嚴(yán)重?fù)p害了法律的嚴(yán)肅性
法律的畢業(yè)論文篇八
第一章案件辦理基本情況7-11。
1.1案件基本情況7。
1.1.1基本案情7。
1.1.2法院審判情況7。
1.2檢察機(jī)關(guān)案件辦理情況7-8。
1.3檢法事實(shí)和法律方面的分歧8-11。
2.1.1不明確的抗訴再審時(shí)限11。
2.1.3否定和排除對(duì)非訴訟程序中裁定的抗訴12。
2.1.5調(diào)取案卷較難13。
2.2.1檢察建議效力的不確定性13。
2.2.3法律規(guī)定的監(jiān)督時(shí)間滯后,造成被動(dòng)監(jiān)督14。
2.2.4對(duì)檢察機(jī)關(guān)參與民事公益訴訟的權(quán)能未作規(guī)定14。
2.3.3辦案一體化程度不高導(dǎo)致依賴思想嚴(yán)重和責(zé)任不明16。
3.1.1明確再審時(shí)限17。
3.1.2解決多次抗訴而不改判問題17。
3.1.4改變審查級(jí)別不對(duì)等和對(duì)待再審不嚴(yán)肅的狀況18。
3.1.5關(guān)于調(diào)取案卷權(quán)18。
3.2.2進(jìn)一步明確可抗訴的范圍,適當(dāng)擴(kuò)大監(jiān)督范圍19。
3.3.1減少辦案環(huán)節(jié)、縮短辦案周期21。
3.3.3實(shí)行一體化辦案機(jī)制,建立辦案責(zé)任追究機(jī)制22。
致謝25。
法律的畢業(yè)論文篇九
《中華人民共和國(guó)刑法》第七十八條規(guī)定:“被判管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)的,或者有立功表現(xiàn)的,可以減刑……”,第八十一條規(guī)定:“被判有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判無期徒刑的犯罪分子,實(shí)際執(zhí)行十年以上,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),假釋后不致在危害社會(huì)的,可以假釋。
如果有特殊情況,經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn),可以不接受上述執(zhí)行刑期的限制。
減刑、假釋是我國(guó)有關(guān)刑法具體運(yùn)用的兩項(xiàng)重要內(nèi)容,充分體現(xiàn)了我們黨和國(guó)家一貫堅(jiān)持的對(duì)犯罪分子實(shí)行懲罰與改造相結(jié)合的方針政策。
減刑、假釋如果運(yùn)用得當(dāng)能夠有效實(shí)現(xiàn)改造罪犯的目的,對(duì)于構(gòu)建和諧社會(huì)有重要意義,如果減刑、假釋運(yùn)用不得當(dāng)不僅不利于罪犯自我改造,還會(huì)直接威脅到社會(huì)秩序穩(wěn)定。
所以減刑、假釋是檢察機(jī)關(guān)法律監(jiān)督工作的重要部分之一,《刑事訴訟法》第二百二十二條規(guī)定:“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋的裁定不當(dāng),應(yīng)當(dāng)在收到裁定書副本后二十日以內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
第二百二十四條規(guī)定:“人民檢察院對(duì)執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行刑罰的活動(dòng)是否合法實(shí)行監(jiān)督,如果發(fā)現(xiàn)有違法的情況,應(yīng)當(dāng)通知執(zhí)行機(jī)關(guān)糾正。
足見檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋實(shí)行監(jiān)督有法可依,但是現(xiàn)實(shí)中檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋的監(jiān)督往往是一種事后監(jiān)督,制約了檢察機(jī)關(guān)介入的時(shí)間、途徑和空間,極其不利于檢察監(jiān)督的開展。
檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋監(jiān)督工作中存在的問題較為復(fù)雜,綜合分析如下：
第一,司法部5月1日頒布的《監(jiān)獄提請(qǐng)減刑假釋工作程序規(guī)定》第十五條規(guī)定“監(jiān)獄在向人民法院提請(qǐng)減刑、假釋的同時(shí),應(yīng)當(dāng)將提請(qǐng)減刑、假釋的建議,書面通報(bào)派出人民檢察院或者派駐檢察室。
監(jiān)獄機(jī)關(guān)通過逐級(jí)程序研究好向法院上報(bào)的提請(qǐng)減刑假釋對(duì)象后方才“通報(bào)”檢察機(jī)關(guān),對(duì)于重要的上報(bào)環(huán)節(jié)檢察監(jiān)督卻是一片空白。
第二,最高人民法院9月8日頒布的《關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)刑事訴訟法若干問題的解釋》第三百六十五條規(guī)定“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋裁定不當(dāng),應(yīng)當(dāng)收到裁定書副本后二十日內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
人民法院應(yīng)當(dāng)在收到書面糾正意見后重新組成合議庭進(jìn)行審理,并在一個(gè)月內(nèi)作出最終裁定。
法院裁定后,將裁定書送達(dá)檢察機(jī)關(guān)審查監(jiān)督屬事后監(jiān)督,很難有效地發(fā)現(xiàn)和糾正法院裁定減刑中的違法現(xiàn)象。
因?yàn)樗痉▽?shí)踐中,減刑、假釋裁定一經(jīng)送達(dá)立即生效,即使檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)裁定有誤,提起糾正意見時(shí)已是“人去樓空”難以再行收監(jiān)。
雖然最高人民檢察院1911月26日的`《關(guān)于如何使用刑事訴訟法第二百二十二條的批復(fù)》規(guī)定“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋裁定不當(dāng),向人民法院提出書面糾正意見,人民法院重新組成合議庭進(jìn)行審理作出的最終裁定是發(fā)生法律效力的裁定,應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。
如果人民法院減刑、假釋的最終裁定確實(shí)違反法律規(guī)定的訴訟程序或者在認(rèn)定事實(shí)、適用法律上確有錯(cuò)誤,人民檢察院仍然可以向人民法院提出書面糾正意見,提請(qǐng)人民法院按照審判監(jiān)督程序依法另行組成合議庭重新作出裁定。
《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第四百三十一條也作出了類似規(guī)定,但是均為事后救濟(jì)且程序繁瑣,整體上檢察機(jī)關(guān)對(duì)法院減刑、假釋的檢察監(jiān)督近乎于烏有。
第三,法律對(duì)減刑、假釋檢察監(jiān)督的規(guī)定可操作性不強(qiáng)。
法律僅規(guī)定檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋具有監(jiān)督權(quán),但如何進(jìn)行對(duì)減刑、假釋監(jiān)督,如何保障對(duì)減刑、假釋監(jiān)督效力沒有具體規(guī)定,檢察機(jī)關(guān)向監(jiān)管場(chǎng)所及人民法院提出的正確的減刑、假釋監(jiān)督意見不被采納怎么辦?提請(qǐng)給誰(shuí)減刑、假釋由監(jiān)管機(jī)關(guān)拍板,最終是否給予減刑、假釋由法院拍板,都是缺乏監(jiān)督的“一家之言”,究竟如何切實(shí)保證檢察監(jiān)督全程充分介入?如何有效制約對(duì)減刑、假釋的決策權(quán)?現(xiàn)行的減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)由刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)行使。
減刑、假釋這一刑罰變更程序在刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)與法院之間運(yùn)行是建國(guó)初期的法律確認(rèn)并沿用至今的。
隨著行刑制度的法治化的進(jìn)程,刑罰變更執(zhí)行中公開、透明越來越引起全社會(huì)的關(guān)注,減刑、假釋這一刑罰變更執(zhí)行的程序也在不斷創(chuàng)新,聽證制度的創(chuàng)立和試行就是明證。
但這些還沒有從權(quán)力運(yùn)作的規(guī)律來思考問題,忽視了權(quán)力運(yùn)行的制衡。
從效率角度來考慮問題,訴訟的環(huán)節(jié)少效率就高,我國(guó)的減刑、假釋程序可能與此有關(guān)。
但是因沒有相應(yīng)的制衡機(jī)制,難免會(huì)出現(xiàn)一些不良情況,影響刑罰執(zhí)行的法律效果。
首先,在減刑的比率上沒有必要的調(diào)控機(jī)制,除重大立功表現(xiàn)必須依法減刑的情形外,“可以減刑的情況”如何控制沒有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),減刑的比率不盡統(tǒng)一。
其次,減刑的考核標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一,從而導(dǎo)致呈報(bào)減刑的余地增大,監(jiān)獄提請(qǐng)減刑權(quán)選擇余地過大,容易滋生貪腐。
再次,檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督處于局外監(jiān)督,只是事后提出糾正意見,沒有程序上的控制力,監(jiān)督也只是勸告式的監(jiān)督,沒有約束力。
在微觀上解決以上弊端的方法比較多,但是拘泥于一些細(xì)節(jié)上的修補(bǔ),不能在根本上完善檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋的有效監(jiān)督,必須探索宏觀上完整的理論模式。
筆者認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)審查起訴的訴訟監(jiān)督職能發(fā)揮較為充分,程序完備,介入及時(shí),監(jiān)督有力,真正保障了檢察機(jī)關(guān)在監(jiān)督中的話語(yǔ)權(quán),應(yīng)該尋求減刑、假釋的司法行政審批化向刑事訴訟化轉(zhuǎn)變,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)認(rèn)為罪犯應(yīng)當(dāng)減刑、假釋時(shí),須制作減刑、假釋意見書,連同有關(guān)材料移送人民檢察院審查,人民檢察院如果認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)減刑、假釋,或者減刑的幅度需要改變,或者減刑改為假釋,假釋改為減刑等,應(yīng)當(dāng)提出意見并將考核材料退回刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)。
對(duì)于不予減刑、假釋的,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以要求人民檢察院復(fù)議,如果意見不被接受,可以向上一級(jí)人民檢察院提請(qǐng)復(fù)核。
上一級(jí)人民檢察院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核并通知下級(jí)人民檢察院和刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行。
檢察機(jī)關(guān)提請(qǐng)減刑、假釋后,人民法院應(yīng)當(dāng)受理并依法作出裁定。
人民法院審理減刑、假釋案件可以采用書面審,而對(duì)于減刑幅度大,以及人民檢察院建議開庭審理的案件等,人民法院可以采用開庭審理的方式進(jìn)行。
開庭時(shí)擬被減刑、假釋的罪犯參加庭審,罪犯委托的律師也可以參加。
人民法院作出的裁定應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)提請(qǐng)減刑、假釋建議的人民檢察院,人民檢察院認(rèn)為人民法院的裁定有錯(cuò)誤的可依法提出糾正意見,要求人民法院重新審理,對(duì)于人民法院重新作出的維持裁定,人民檢察院仍然認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以通過上級(jí)人民檢察院向上一級(jí)人民法院提出抗訴,要求上一級(jí)人民法院予以糾正。
減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)由人民檢察院來行使,主要原因如下:第一,完整的公訴權(quán)應(yīng)當(dāng)是有罪的追訴權(quán)與悔罪的減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)。
追訴犯罪時(shí)需要公訴權(quán)來啟動(dòng)審判權(quán),裁判被告人的刑事責(zé)任,對(duì)罪犯加刑時(shí),需要公訴權(quán)再次啟動(dòng)審判權(quán),對(duì)又犯罪的罪犯加重刑罰。
當(dāng)罪犯表現(xiàn)好或者有立功表現(xiàn)需要減刑或者假釋時(shí),同樣需要公訴權(quán)介入,如此,所有刑罰執(zhí)行變更活動(dòng)都納入公訴權(quán)的調(diào)整范圍,使公訴權(quán)不僅在增加刑罰中發(fā)揮作用,而且在減輕刑罰中也發(fā)揮作用。
第二,實(shí)踐中,人民檢察院對(duì)減刑、假釋的監(jiān)督往往是事后監(jiān)督,法院裁定后,人民檢察院才對(duì)法院已經(jīng)作出的裁定進(jìn)行審查,發(fā)現(xiàn)有錯(cuò)誤的才能提出糾正意見,不能介入事先的提請(qǐng)程序和審判程序,使得監(jiān)督滯后。
而刑事訴訟法第八條規(guī)定了人民檢察院對(duì)刑事訴訟活動(dòng)依法實(shí)行監(jiān)督。
減刑、假釋是重要的訴訟活動(dòng),理當(dāng)接受人民檢察院的監(jiān)督,而且是全過程的監(jiān)督,絕不能是事后“監(jiān)督”。
人民檢察院的監(jiān)督工作需要程序作保障,只有參與到訴訟程序中,才能了解、掌握訴訟進(jìn)程,及時(shí)開展監(jiān)督,否則難以達(dá)到立法設(shè)計(jì)的監(jiān)督效果。
第三,“監(jiān)獄上報(bào)減刑、假釋案件時(shí),法院與監(jiān)獄實(shí)質(zhì)上是變相‘行政審批關(guān)系’,帶有體制上的根本缺陷。”為克服這種缺陷,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)早進(jìn)行了一系列的改革和探索,如公示和聽證試點(diǎn)。
公示和聽證雖然可以解決減刑、假釋的陽(yáng)光作業(yè)的問題,但并沒有一個(gè)無利害關(guān)系的機(jī)關(guān)或者個(gè)人介入并有權(quán)對(duì)訴訟的進(jìn)行監(jiān)督,因此,減刑、假釋的實(shí)踐呼喚檢察機(jī)關(guān)的介入。
檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋,通過行使公訴權(quán)進(jìn)行監(jiān)督,不僅是必要的也是可行的,因?yàn)闄z察機(jī)關(guān)在全國(guó)的監(jiān)管單位都設(shè)有專職的檢察人員,這是一支司法專業(yè)化隊(duì)伍,他們長(zhǎng)期工作在監(jiān)管一線,與監(jiān)管人員和在押的罪犯接觸,便于接受在押罪犯的控告,舉報(bào)和申訴,為檢察機(jī)關(guān)準(zhǔn)確行使減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)提供了人員保障。
當(dāng)然,此種監(jiān)督模式可以先行試點(diǎn),待積累經(jīng)驗(yàn)后逐步拓展,檢察監(jiān)督由“事后”到“事中”的前移是提高減刑、假釋案件質(zhì)量的必由之路,也是檢察機(jī)關(guān)加強(qiáng)法律監(jiān)督維護(hù)公平正義的職責(zé)所在,相信通過檢察監(jiān)督理論與實(shí)務(wù)的不斷創(chuàng)新完善,一定能夠確保減刑、假釋公正有效,取得最佳法律效果。
另外,人大常委會(huì)已授權(quán)“兩高”對(duì)實(shí)施憲法、法律中出現(xiàn)的亟待解決的問題行使司法解釋權(quán),對(duì)下屬機(jī)關(guān)有指導(dǎo)作用和約束力。
但是,在減刑、假釋問題上既沒有“兩高”的聯(lián)合司法解釋,更無公安部和司法部參與聯(lián)合制定的法規(guī),因此,由“兩高”與公安部以及司法部聯(lián)合發(fā)文實(shí)屬必要。
10月28日,最高人民法院通過了《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》,2月,最高人民檢察院也發(fā)布了《人民檢察院監(jiān)督檢察辦法》、《人民檢察院看守所檢察辦法》、《人民檢察院勞教檢察辦法》、《人民檢察院監(jiān)外執(zhí)行檢察辦法》等,但是它們幾乎是自成一派,各執(zhí)一詞,而且也沒有公安部、司法部的參與。
另外,中央五部門《意見》中涉及到“假?！眴栴},但是,主要規(guī)定了對(duì)它們的交付執(zhí)行、執(zhí)行中的監(jiān)管及檢察監(jiān)督,而對(duì)減刑、假釋的適用與制約這一關(guān)鍵所在卻只字未提。
現(xiàn)實(shí)中,減刑、假釋的處理屬“敏感區(qū)”,常有權(quán)力尋租的違法現(xiàn)象產(chǎn)生,因此,“兩高”和公安部以及司法部針對(duì)實(shí)踐的需要,應(yīng)當(dāng)及時(shí)聯(lián)合制定司法解釋以使檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋的監(jiān)督常規(guī)化。
法律的畢業(yè)論文篇十
立法存在著一些明顯缺陷
缺乏行之有效的監(jiān)督,救濟(jì)機(jī)制
落后的偵查手段和模式的制約
四,解決超期羈押的對(duì)策
轉(zhuǎn)變執(zhí)法觀念,提高執(zhí)法人員素質(zhì)
轉(zhuǎn)變重實(shí)體,輕程序的觀念
轉(zhuǎn)變重懲罰,輕人權(quán)的觀念
填補(bǔ)現(xiàn)行法律漏洞,完善羈押立法規(guī)定
完善《刑事訴訟法》關(guān)于審前羈押的規(guī)定
完善《國(guó)家賠償法》中關(guān)于超期羈押發(fā)生后的國(guó)家賠償?shù)囊?guī)定
完善對(duì)超期羈押的監(jiān)督機(jī)制和救濟(jì)程序
完善檢察機(jī)關(guān)監(jiān)督機(jī)制
建立超期羈押的救濟(jì)程序
建立羈押的替代措施
結(jié)束語(yǔ)
參考文獻(xiàn)
法律的畢業(yè)論文篇十一
[摘要]獨(dú)立董事制度為上市公司必建的制度，然而獨(dú)立董事所承擔(dān)的法律責(zé)任卻常被人們忽視，我國(guó)對(duì)此在法律規(guī)制上也比較欠缺。本文依據(jù)國(guó)家有關(guān)法律法規(guī)規(guī)章,運(yùn)用法學(xué)原理,借鑒國(guó)外成果的經(jīng)驗(yàn),結(jié)合我國(guó)的實(shí)際,比較詳細(xì)地分析了獨(dú)立董事的民事責(zé)任，及獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除，并對(duì)構(gòu)建獨(dú)立董事免責(zé)機(jī)制提出了建議。
[關(guān)鍵詞]獨(dú)立董事民事責(zé)任免責(zé)。
一、獨(dú)立董事概述。
二、獨(dú)立董事的法律責(zé)任。
三、獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除。
緒論。
獨(dú)立董事制度是公司治理結(jié)構(gòu)的一個(gè)重要組成部分。在英、美等國(guó)“一元制”的公司治理結(jié)構(gòu)中，直接在董事會(huì)下設(shè)獨(dú)立董事，以便加強(qiáng)對(duì)經(jīng)營(yíng)者的監(jiān)督。不僅如此，一些實(shí)行“二元制”的國(guó)家，如韓國(guó)和日本，在東南亞金融危機(jī)以后，為了完善公司治理結(jié)構(gòu)，也引入了獨(dú)立董事制度。
在我國(guó)，由于在公司治理結(jié)構(gòu)模式中存在“一股獨(dú)大”和國(guó)有股權(quán)虛置問題，而監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)，內(nèi)部人控制嚴(yán)重，導(dǎo)致了大股東對(duì)中小股東利益的侵害。為了完善我國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)，2001年中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》、2002年《上市公司治理準(zhǔn)則》的第三章第五節(jié)和2005年第三次修改的《中華人民共和國(guó)公司法》第四章第五節(jié)對(duì)上市公司組織結(jié)構(gòu)的特別規(guī)定都強(qiáng)調(diào)在我國(guó)的上市公司中必須設(shè)立獨(dú)立董事。雖然有法律明確規(guī)定上市公司必須設(shè)立獨(dú)立董事，但對(duì)于如何完善獨(dú)立董事制度卻沒有作出細(xì)致的規(guī)定。要使獨(dú)立董事充分發(fā)揮其功能作用，達(dá)到設(shè)置獨(dú)立董事之初衷，就必須建立健全配套的法律責(zé)任規(guī)范和免責(zé)機(jī)制。因此，本文就我國(guó)立法現(xiàn)狀，并借鑒國(guó)外對(duì)獨(dú)立董事的法律責(zé)任及其免除的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行研究探討。
一、獨(dú)立董事概述。
（一）獨(dú)立董事的涵義。
根據(jù)我國(guó)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》），獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。美國(guó)的獨(dú)立董事是指不曾是企業(yè)及下屬企業(yè)的員工；不是企業(yè)員工的親屬；不為企業(yè)提供服務(wù)；不任職于為企業(yè)提供重要服務(wù)的機(jī)構(gòu)；只從企業(yè)領(lǐng)取董事報(bào)酬，無其他利益關(guān)系。英國(guó)對(duì)獨(dú)立董事的規(guī)定為：絕大多數(shù)的非執(zhí)行董事應(yīng)獨(dú)立于管理階層，且與企業(yè)無利害關(guān)系。加拿大規(guī)定了董事的獨(dú)立性是指獨(dú)立于管理階層且擁有獨(dú)立判斷能力。新加坡規(guī)定：如果在特定情況下，董事所涉及的關(guān)系不會(huì)影響其進(jìn)行獨(dú)立判斷，就可視其為獨(dú)立董事。各國(guó)對(duì)獨(dú)立董事的定義雖不一樣，但其所要表達(dá)的含義是一致的：獨(dú)立董事是那些獨(dú)立于管理層，除了收取費(fèi)用和少量持股外，與公司沒有任何可能嚴(yán)重影響其作出獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系，具有完全意志，代表公司全體股東和公司整體利益的董事。
獨(dú)立董事有時(shí)被稱為外部董事或非執(zhí)行董事，事實(shí)上，這幾個(gè)概念是不能完全等同的，內(nèi)部董事、外部董事是北美常用的稱謂。執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事則多為英國(guó)和英聯(lián)邦國(guó)家使用。內(nèi)部董事一般指現(xiàn)任公司負(fù)責(zé)人和雇員以及關(guān)聯(lián)方經(jīng)濟(jì)實(shí)體的負(fù)責(zé)人和雇員，也稱執(zhí)行董事。外部董事是相對(duì)于內(nèi)部董事而言，一般指非本企業(yè)的職工與管理人員而出任公司的董事。外部董事又分為灰色董事和獨(dú)立董事兩大類?；疑掠袝r(shí)也稱作“灰色的外部人”，是指除供職于董事會(huì)而與管理層相聯(lián)系外，還與管理層有著個(gè)人的和經(jīng)濟(jì)利益上的聯(lián)系的外部董事。而獨(dú)立董事除供職于董事會(huì)外，與公司管理層不存在其他聯(lián)系。由此可知，外部董事包括獨(dú)立董事，但并不一定是獨(dú)立董事，也可以說獨(dú)立的外部董事或獨(dú)立的非執(zhí)行董事才是真正意義上的獨(dú)立董事。
獨(dú)立性是獨(dú)立董事的本質(zhì)所在，也是區(qū)別于其他董事的根本所在。如何判斷獨(dú)立董事的獨(dú)立性，成為獨(dú)立董事最基本的界定。美國(guó)律師公會(huì)規(guī)定：只要董事不參與經(jīng)營(yíng)管理，與公司或經(jīng)營(yíng)者沒有任何重要的業(yè)務(wù)或?qū)I(yè)聯(lián)系，才可以被認(rèn)為是獨(dú)立的。3我認(rèn)為獨(dú)立董事的獨(dú)立性具體表現(xiàn)在：經(jīng)濟(jì)地位上的獨(dú)立。獨(dú)立董事不能與所任職的公司有經(jīng)濟(jì)聯(lián)系或業(yè)務(wù)往來，自身利益不能與公司利益發(fā)生沖突，只從公司領(lǐng)取董事報(bào)酬，無其他利益關(guān)系，這避免了獨(dú)立董事在工作中受經(jīng)濟(jì)利益的影響而有違職責(zé)。法律人格的獨(dú)立。獨(dú)立董事由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，獨(dú)立于公司的股東、董事會(huì)和管理層，作為全體股東的合法權(quán)益代表，享有對(duì)董事會(huì)決議的表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)?；谌烁癃?dú)立的要求獨(dú)立董事與所任職的公司不能存在任何可能影響其進(jìn)行獨(dú)立判斷的關(guān)系，如與公司的高級(jí)管理人員存在密切的家庭關(guān)系或類似關(guān)系、雇傭關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)系等。
（二）獨(dú)立董事的職責(zé)。
在我國(guó)上市公司中，獨(dú)立董事在公司董事會(huì)中所占比例僅為1/3，在很大程度上阻礙了獨(dú)立董事職權(quán)的有效行使。獨(dú)立董事在董事會(huì)決策上無法占據(jù)主要地位，而當(dāng)獨(dú)立董事的意見與公司不統(tǒng)一時(shí)，法律只規(guī)定必須對(duì)外披露，而無其他實(shí)質(zhì)有效的具體措施來發(fā)揮獨(dú)立董事作用，實(shí)屬遺憾。
二、獨(dú)立董事的法律責(zé)任。
獨(dú)立董事的責(zé)任是指獨(dú)立董事對(duì)自己違反法定義務(wù)（注意義務(wù)和誠(chéng)信忠實(shí)義務(wù)）所必須承擔(dān)的法律責(zé)任。明確獨(dú)立董事的法律責(zé)任有助于促使獨(dú)立董事積極履行其義務(wù)，實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事在公司治理中的監(jiān)督功能。
（一）獨(dú)立董事法律責(zé)任的種類。
獨(dú)立董事的責(zé)任種類可從不同角度作不同劃分：第一，從責(zé)任形式上來看，有民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。民事責(zé)任是指獨(dú)立董事違反其民事義務(wù)如注意義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)、特別義務(wù)而必須承擔(dān)賠償責(zé)任。我國(guó)《公司法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)視、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在《公司法》第十二章法律責(zé)任中，對(duì)董事包括獨(dú)立董事所要承擔(dān)的行政責(zé)任作出了規(guī)定。至于刑事責(zé)任，我國(guó)《公司法》只作原則性的規(guī)定：“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！逼渚唧w罪名在《刑法》中作了詳細(xì)規(guī)定。第二，從違反義務(wù)的內(nèi)容來看，有獨(dú)立董事違反注意義務(wù)的責(zé)任，違反忠實(shí)義務(wù)的責(zé)任和違反特定義務(wù)的責(zé)任。
（二）獨(dú)立董事的民事責(zé)任。
1.獨(dú)立董事對(duì)公司的責(zé)任。
董事與公司之間是建立在信賴基礎(chǔ)之上的，它們之間的關(guān)系在不同法系國(guó)家有不同的說法。英美法系國(guó)家主張公司與董事之間的關(guān)系是代理和信托關(guān)系。大陸法系國(guó)家一般根據(jù)本國(guó)公司法規(guī)定主張公司與董事之間是委任關(guān)系，其中委托人使公司，受認(rèn)人是董事，委托標(biāo)的是公司財(cái)產(chǎn)的管理與經(jīng)營(yíng)。我國(guó)屬大陸法系國(guó)家，有著傳統(tǒng)的大陸法習(xí)慣，因此我國(guó)大多數(shù)學(xué)者都認(rèn)為引用委任關(guān)系說明公司與董事關(guān)系比較符合中國(guó)人的習(xí)慣與傳統(tǒng)。6獨(dú)立董事的職能不同于一般董事，獨(dú)立董事行使監(jiān)督權(quán)，與公司之間的關(guān)系仍可視為一種委任關(guān)系，但委任標(biāo)的為公司財(cái)產(chǎn)的管理與監(jiān)督。
董事對(duì)公司責(zé)任的性質(zhì)。
結(jié)合董事對(duì)公司的責(zé)任，獨(dú)立董事對(duì)公司的責(zé)任可歸結(jié)為：因合同不履行而承擔(dān)的責(zé)任；因侵權(quán)行為而承擔(dān)的責(zé)任；因商法、公司法特別規(guī)定而承擔(dān)的責(zé)任。
我國(guó)獨(dú)立董事對(duì)公司責(zé)任的具體內(nèi)容：
決策責(zé)任，獨(dú)立董事參與董事會(huì)決議而產(chǎn)生的責(zé)任。根據(jù)我國(guó)《公司法》第113條第2款規(guī)定，董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。也就是說，如果董事會(huì)的決議違法違規(guī)，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的獨(dú)立董事應(yīng)對(duì)公司負(fù)連帶賠償責(zé)任。本條規(guī)定是獨(dú)立董事應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任的一個(gè)主要方面，但它只明確了董事對(duì)公司承擔(dān)的民事賠償責(zé)任，并未涉及是否應(yīng)對(duì)股東及第三人承擔(dān)賠償責(zé)任問題。
違法違規(guī)責(zé)任，獨(dú)立董事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。如果獨(dú)立董事不履行職責(zé)或履職越權(quán)，給公司、投資者或國(guó)家財(cái)產(chǎn)造成損失的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
內(nèi)幕交易責(zé)任。獨(dú)立董事屬于上市公司高級(jí)管理人員,因其履行職務(wù),可能知悉公司內(nèi)幕消息,就應(yīng)列為《證券法》上內(nèi)幕交易的主體。獨(dú)立董事泄露內(nèi)幕信息而給公司或者投資者造成的損害,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)《證券法》規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任。
競(jìng)業(yè)禁止責(zé)任。獨(dú)立董事違反競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù),自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職的公司相同或相類似的業(yè)務(wù),將其非法所得收入歸公司所有,并由公司或監(jiān)管部門給予相應(yīng)的處分。
收受賄賂的責(zé)任。獨(dú)立董事利用職權(quán)收受賄賂、其他非法收入或侵占公司資產(chǎn),沒收違法所得,責(zé)令退還公司資產(chǎn),構(gòu)成犯罪的,要移交司法機(jī)關(guān)處理。
披露虛假信息的責(zé)任。獨(dú)立董事在其簽署信息披露的法律文件中有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏等,致使投資者在證券交易中遭受損失的,要同上市公司一起承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。最高人民法院依據(jù)我國(guó)《民法通則》、《證券法》、《公司法》、《民事訴訟法》等法律法規(guī)的規(guī)定，制定了審理因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的司法解釋，對(duì)董事的歸責(zé)作了具體規(guī)定。
2.獨(dú)立董事對(duì)第三人的責(zé)任。
借鑒各國(guó)及我國(guó)公司法律有關(guān)董事對(duì)第三人的責(zé)任的規(guī)定，可將獨(dú)立董事對(duì)第三人責(zé)任分為特別法定責(zé)任及一般侵權(quán)責(zé)任。我認(rèn)為關(guān)于獨(dú)立董事對(duì)第三人責(zé)任的規(guī)定應(yīng)該擴(kuò)大到公司法，而且要規(guī)定獨(dú)立董事直接和間接致使第三人受到損害的情況。
3.獨(dú)立董事責(zé)任的追究。
當(dāng)董事違反了注意義務(wù)或忠實(shí)義務(wù)給公司帶來?yè)p失時(shí)，就要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。參照各國(guó)立法例，公司對(duì)董事責(zé)任的追究，一般包括公司直接追究董事責(zé)任和股東代表訴訟兩種途徑。
公司作為權(quán)利主體，在董事拒絕向公司承擔(dān)責(zé)任時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)股東大會(huì)決議提起訴訟。但由于公司是法人，其權(quán)利能力和行為能力必須通過公司的機(jī)關(guān)來行使，由誰(shuí)代表公司提起對(duì)董事的訴訟？對(duì)此，各國(guó)公司法有不同的規(guī)定。德國(guó)、美國(guó)等大多數(shù)國(guó)家規(guī)定，董事會(huì)作為公司的法定業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，有權(quán)代表公司行使對(duì)董事的訴訟。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定，公司與董事之間的訴訟應(yīng)由監(jiān)察人代表公司，股東會(huì)也得選代表參與訴訟?！度毡旧谭ā芬?guī)定公司對(duì)董事或董事對(duì)公司提起訴訟時(shí)，監(jiān)事在訴訟中代表公司。我國(guó)《公司法》沒有對(duì)此作直接規(guī)定，但根據(jù)其中第152條可以認(rèn)為，監(jiān)事會(huì)是代表公司行使對(duì)董事提起訴訟的權(quán)利機(jī)關(guān)。雖然獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的職能存在某些重合之處，12但兩者處于不同的公司組織機(jī)關(guān)中，獨(dú)立董事違反其法定義務(wù)時(shí)，也應(yīng)當(dāng)由監(jiān)事會(huì)代表公司對(duì)獨(dú)立董事提起訴訟。
股東代表訴訟是指董事對(duì)公司應(yīng)負(fù)責(zé)任而公司怠于追訴時(shí)，由股東為公司提起追究董事責(zé)任的訴訟。13各國(guó)普遍規(guī)定在公司怠于追究董事責(zé)任時(shí)，具備法定資格的股東可以依法行使代表訴訟提起權(quán)，即賦予股東實(shí)現(xiàn)公司權(quán)利的途徑，通過提起股東代表訴訟追究董事對(duì)公司的損害賠償責(zé)任。但是股東代表訴訟是一個(gè)非常容易被濫用的制度，制度設(shè)計(jì)不當(dāng)將可能直接影響公司經(jīng)營(yíng)健全、穩(wěn)定的發(fā)展。因此，應(yīng)當(dāng)在有效防止股東濫用代表訴訟提訴權(quán)的同時(shí)，又充分發(fā)揮其在經(jīng)營(yíng)監(jiān)督方面的作用是十分重要的。
三、獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除。
（一）國(guó)內(nèi)外有關(guān)獨(dú)立董事法律責(zé)任免除的規(guī)制。
獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除主要是指追究獨(dú)立董事民事法律責(zé)任時(shí)在一些特殊的情況下獨(dú)立董事可以減輕或免予承擔(dān)法律責(zé)任，行政責(zé)任和刑事責(zé)任是不能夠免除的。
各國(guó)公司法對(duì)董事免除民事責(zé)任的規(guī)定不同，而這些規(guī)定同樣適用于獨(dú)立董事。英美法系國(guó)家主要采用經(jīng)營(yíng)判斷原則，它主張董事在審理公司事務(wù)時(shí)，如果所作出的決議是基于合理的資料，采取的措施也是適當(dāng)?shù)?，即便此種決議對(duì)公司造成的損害是嚴(yán)重的、災(zāi)難性的，董事也不對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。14《日本商法》規(guī)定，董事對(duì)公司的責(zé)任，非經(jīng)全體股東同意，不得免除。但因發(fā)生與公司交易行為而產(chǎn)生的責(zé)任，經(jīng)全部有表決權(quán)股份的2／3以上多數(shù)同意可以免除。對(duì)于董事違反法令或章程的行為，如果該董事履行職務(wù)是基于善意且沒有重大過失，可以免除一定限額的責(zé)任。由日本商法看來，董事責(zé)任的免除主要是由股東決定，但不能免除董事的全部責(zé)任。也就是說不管董事是基于何種原因的過失都必須為他的行為負(fù)上一定的責(zé)任而不能一概不管。日本對(duì)獨(dú)立董事責(zé)任免除的規(guī)定，可以避免獨(dú)立董事因?yàn)檫^失導(dǎo)致發(fā)生損害公司利益行為而承擔(dān)過重的責(zé)任，也有助于吸引人們擔(dān)任獨(dú)立董事并發(fā)揮其積極性。
我國(guó)關(guān)于獨(dú)立董事的免責(zé)條款目前只有《公司法》進(jìn)行了說明：參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任，但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。但是該條文對(duì)于獨(dú)立董事的免責(zé)規(guī)定得過于簡(jiǎn)單，單一的條款不能涵蓋免責(zé)的各個(gè)方面，既不利于保護(hù)公司及股東的利益也忽視了獨(dú)立董事利益的保護(hù)。
（二）對(duì)于構(gòu)建我國(guó)的免責(zé)機(jī)制的看法及建議。
一旦全面建立了有關(guān)股東訴訟制度的訴訟程序和司法解釋等民事?lián)p害賠償機(jī)制，就應(yīng)同時(shí)建立相應(yīng)的董事責(zé)任免除等方面的法規(guī)，以確保雙方利益都能得到保障。在獨(dú)立董事責(zé)任日益強(qiáng)化的情況下，如果沒有建立相應(yīng)的責(zé)任免除機(jī)制，往往會(huì)使得獨(dú)立董事感覺履職與承擔(dān)責(zé)任壓力太大，抑制其工作積極性與創(chuàng)新精神的發(fā)揮。就此筆者對(duì)構(gòu)建我國(guó)免責(zé)機(jī)制提出以下幾點(diǎn)看法及建議:。
1.獨(dú)立董事違反誠(chéng)信忠實(shí)義務(wù)的責(zé)任不得免除。忠實(shí)義務(wù)是獨(dú)立董事應(yīng)履行的最基本的義務(wù)，是對(duì)獨(dú)立董事原則性的要求。如果獨(dú)立董事違反這一原則性要求，必須承擔(dān)責(zé)任且不得免除。
2.上市公司故意欺詐、故意隱瞞重大事實(shí)，而獨(dú)立董事已盡職盡責(zé)而不能發(fā)現(xiàn)的，可以免除責(zé)任。獨(dú)立董事作為董事會(huì)的獨(dú)立成員，不直接參與公司的經(jīng)營(yíng)與管理，因此對(duì)于公司或董事有意隱瞞而已盡其職權(quán)范圍內(nèi)的注意義務(wù)，可以免予承擔(dān)責(zé)任。
3.獨(dú)立董事的法律責(zé)任可因股東大會(huì)決議而免除。公司法的基本規(guī)則為“大多數(shù)規(guī)則”，獨(dú)立董事對(duì)公司的法律責(zé)任可經(jīng)公司2/3股東的同意由公司股東大會(huì)作出決議免除責(zé)任。美國(guó)公司法規(guī)定，董事責(zé)任還可因董事會(huì)決議而免除。我認(rèn)為這一點(diǎn)在我國(guó)不可行，因?yàn)槲覈?guó)獨(dú)立董事制度還不完善，如果獨(dú)立董事的責(zé)任可經(jīng)由董事會(huì)決議而免除，那么就容易腐蝕獨(dú)立董事，無法確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性，這樣也就失去了設(shè)立獨(dú)立董事制度之目的。
4.如果獨(dú)立董事的過失行為是基于善意、合理實(shí)施而使公司遭受損害，對(duì)于獨(dú)立董事非故意的過失責(zé)任應(yīng)只作適當(dāng)?shù)拿獬?，但不得完全免除。這樣有利于適度規(guī)范獨(dú)立董事履職行為，不因可以免責(zé)而不承擔(dān)任何責(zé)任。
5.如果獨(dú)立董事僅因較為輕微的疏忽，而導(dǎo)致其終身收入都難以承擔(dān)的高額賠償責(zé)任，勢(shì)必會(huì)抑制獨(dú)立董事工作的積極性與創(chuàng)新性，從而也不利于公司及股東，因此應(yīng)當(dāng)導(dǎo)入獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)補(bǔ)償機(jī)制，在一定程度上避免獨(dú)立董事承擔(dān)過重的責(zé)任，保障獨(dú)立董事的利益。
結(jié)論。
綜上所述，我國(guó)有獨(dú)立董事制度成長(zhǎng)的土壤，但是獨(dú)立董事制度仍然是要經(jīng)過不斷的理論論證和實(shí)踐完善才能夠茁壯成長(zhǎng)。獨(dú)立董事的法律責(zé)任是獨(dú)立董事制度建設(shè)中不可或缺的一部分，我國(guó)對(duì)如何確定獨(dú)立董事的法律責(zé)任、如何問責(zé)及怎樣免責(zé)，尚處于理論研究方面還未上升到法律層次。通過此次畢業(yè)論文的寫作和相關(guān)理論的學(xué)習(xí)，筆者得出以下結(jié)論：
3、第三人應(yīng)成為獨(dú)立董事民事法律責(zé)任的對(duì)象；
4、免責(zé)機(jī)制必須完善，但不能輕易免除所有責(zé)任。
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法律的畢業(yè)論文篇十二
隨著人類文明不斷進(jìn)步，刑事訴訟的目的不再是單純地追求事實(shí)真實(shí)情況，而更多是基于對(duì)某種主導(dǎo)價(jià)值的考慮，從而對(duì)證據(jù)加以取舍。 ?詳細(xì)內(nèi)容請(qǐng)看下文。
從世界各國(guó)的非法證據(jù)排除規(guī)則來看，主要有兩種模式：一為強(qiáng)制排除模式，采用這種模式的典型國(guó)家如美國(guó);一為裁量排除模式，采用這種模式的典型國(guó)家如英國(guó)。
美國(guó)是非法證據(jù)排除規(guī)則的發(fā)源地，它對(duì)該規(guī)則的貫徹執(zhí)行在世界各國(guó)也是最堅(jiān)決、最徹底的 。在美國(guó)，它通常以積極的態(tài)度肯定非法證據(jù)排除規(guī)則，多實(shí)行強(qiáng)制排除模式，這種模式的特點(diǎn)是：法律明確規(guī)定通過非法程序獲取的證據(jù)作為一般性原則應(yīng)當(dāng)予以排除，同時(shí)又以例外的形式對(duì)不適用非法證據(jù)排除規(guī)則的情況加以嚴(yán)格限定，法官對(duì)于非法證據(jù)的排除基本上要依據(jù)法律的規(guī)定。
美國(guó)實(shí)行的是一種嚴(yán)格意義上的非法證據(jù)排除規(guī)則，即對(duì)于以非法手段取得的證據(jù)在刑事訴訟中將自動(dòng)被排除或?qū)е伦C據(jù)不可采用。非法證據(jù)排除規(guī)則適用的范圍涵蓋四種法律實(shí)施官員進(jìn)行的非法行為：(1)非法搜查和扣押;(2)違反第五條或六條獲得的供述法律專業(yè)畢業(yè)論文范文;(3)違反第五條或六條獲得人身識(shí)別的證言;(4)“震撼良心”的警察取證方法。[2]這些非法證據(jù)排除規(guī)則主要是基于以下幾種價(jià)值理念：
法律的畢業(yè)論文篇十三
二、服務(wù)律師：受托人決定指派本所姜曉亮律師及其合伙律師，為委托人提供約定法律服務(wù)，委托人沒有異議。
三、服務(wù)程序
四、相關(guān)費(fèi)用
法律服務(wù)費(fèi)：
1.按時(shí)計(jì)算(每小時(shí)人民幣_(tái)____元)，或
2.按件計(jì)算(雙方協(xié)商)。
其它費(fèi)用：
簽約之日起，承辦律師在為委托人提供服務(wù)過程中，所必須的費(fèi)用如交通費(fèi)、及異地辦案的差旅費(fèi)等由委托人全額負(fù)擔(dān)。先由委托人先墊付一定費(fèi)用，后按實(shí)際支出的發(fā)票結(jié)算。
五、雙方義務(wù)
委托人不得隱瞞事實(shí)或利用律師提供的服務(wù)從事不合法的活動(dòng)，對(duì)所提供的證據(jù)材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)。
受托人根據(jù)律師法有關(guān)規(guī)定提供法律服務(wù)，不得泄露委托人的商業(yè)秘密。
六、合同效力：本合同經(jīng)雙方簽章后生效。
七、合同文本：本合同一式二份，各方各執(zhí)一份。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日_________年____月____日
法律的畢業(yè)論文篇十四
目前我國(guó)的高等職業(yè)院校在教學(xué)改革方面做了大量的研究和改革，取得了較好的教學(xué)效果，但是從整體高等職業(yè)院校的教學(xué)改革方面來看，教學(xué)方法還普遍以傳統(tǒng)式的教學(xué)手段為主，即課堂講授結(jié)合實(shí)驗(yàn)教學(xué)，沒有形成國(guó)家教委對(duì)高職教學(xué)“以教師為指導(dǎo)，以學(xué)生為主體”的局面。本文以探討《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)模式開發(fā)為主要目的，探究高職院?！段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的教學(xué)理念、教學(xué)設(shè)計(jì)并開展教學(xué)反思和總結(jié)。以期盡快實(shí)現(xiàn)高職高?！段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的深化改革，全面推進(jìn)素質(zhì)教育。
一、《物流法律法規(guī)》課程探究式教學(xué)
探究式教學(xué)方法是一種以引發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)主動(dòng)性為出發(fā)點(diǎn)的一種教學(xué)方法，就是通過教師的啟發(fā)讓學(xué)生自主思考怎樣做和如何去做，學(xué)生不是被動(dòng)地接受教師的現(xiàn)成觀點(diǎn)和課程理論傳授。探究式的教學(xué)模式是實(shí)踐教學(xué)活動(dòng)的主要形式，目的是讓學(xué)生在實(shí)踐中學(xué)習(xí)、在協(xié)作中增長(zhǎng)知識(shí)、在主動(dòng)中發(fā)展、在探索中創(chuàng)新，把自己在理論課程中學(xué)習(xí)到的知識(shí)應(yīng)用在實(shí)際任務(wù)中。我們以《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)為例，選擇探索式的教學(xué)模式已經(jīng)取得了初步的成果。
二、《物流法律法規(guī)》課程的探究式教學(xué)設(shè)計(jì)
1、任務(wù)驅(qū)動(dòng)式的教學(xué)方法任務(wù)驅(qū)動(dòng)法是探究式教學(xué)模式的核心，使學(xué)生要有問題意識(shí)，現(xiàn)代教學(xué)研究，“問題”是產(chǎn)生學(xué)習(xí)的根本原因，是激發(fā)學(xué)習(xí)的原動(dòng)力，沒有感覺就沒有學(xué)習(xí)的動(dòng)力，不深入思考就不會(huì)有深入的學(xué)習(xí)。問題意識(shí)會(huì)激發(fā)學(xué)生強(qiáng)烈的求知欲，以及學(xué)生敢于探索，勇于創(chuàng)造和追求真理的科學(xué)精神。以教師本人角度來講任務(wù)驅(qū)動(dòng)應(yīng)該構(gòu)建在教學(xué)理論基礎(chǔ)上，教師的教學(xué)魅力可以充分的體現(xiàn)其中，教師的一堂課就像一塊磁石一樣吸引著學(xué)生的注意力，這樣才能夠充分地調(diào)動(dòng)起學(xué)生的積極性，課堂教學(xué)隨文入冠，教師掌控全局。我們?cè)凇段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的教學(xué)中將課程體系模塊化，模塊下增設(shè)任務(wù)，這樣就可以設(shè)計(jì)每一個(gè)任務(wù)能夠達(dá)到的目標(biāo)，最終達(dá)到模塊規(guī)定的任務(wù)目標(biāo)。如針對(duì)《合同法》教學(xué)模塊，提出不同的任務(wù)，讓學(xué)生制訂貨物運(yùn)輸合同和倉(cāng)儲(chǔ)合同等，由學(xué)生來扮演不同角色，這樣就能使課堂氣氛活躍起來，學(xué)生更加深刻地理解任務(wù)內(nèi)容。
2、分析問題并執(zhí)行課堂任務(wù)對(duì)學(xué)生在課堂上執(zhí)行任務(wù)做出準(zhǔn)確的引導(dǎo)和評(píng)價(jià)，使學(xué)生明確任務(wù)的意義與執(zhí)行任務(wù)的基本步驟以及任務(wù)的最終目標(biāo)。教師在引導(dǎo)識(shí)別這些問題上起著關(guān)鍵的作用，教師的教學(xué)水平達(dá)到一定層次就可以帶領(lǐng)學(xué)生更為深入地走進(jìn)學(xué)習(xí)任務(wù)中，如《貨物運(yùn)輸合同》模塊的學(xué)習(xí)，合同的實(shí)質(zhì)要件與形式要件、合同效力、當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)與責(zé)任等都可以在執(zhí)行任務(wù)時(shí)順帶解決，規(guī)定5min，學(xué)生表述本次任務(wù)難點(diǎn)，教師綜合學(xué)生們的提問，對(duì)共性的問題作出解答，提出1-2個(gè)問題組織學(xué)生探究式學(xué)習(xí)即可。
3、強(qiáng)化實(shí)踐探究，評(píng)價(jià)任務(wù)成果。對(duì)實(shí)踐教學(xué)任務(wù)成果的正確評(píng)價(jià)是對(duì)學(xué)生在實(shí)踐學(xué)習(xí)中最后的總結(jié)，學(xué)生在實(shí)踐課任務(wù)基礎(chǔ)上遵循邏輯關(guān)系和科學(xué)方法最終形成自己對(duì)任務(wù)內(nèi)容的理解，如在《物流法律法規(guī)》課程的教學(xué)中，學(xué)生通過談判、討論等手段，掌握承運(yùn)人的物流運(yùn)輸企業(yè)的責(zé)任、權(quán)利與義務(wù)，對(duì)貨物的損毀和滅失在法律規(guī)定中免責(zé)條款，最后小組討論得知承運(yùn)人的提存權(quán)、留置權(quán)等。在這種探究式學(xué)習(xí)模式中教師首先要熟知教學(xué)目標(biāo)與教學(xué)重點(diǎn)，并明確人才培養(yǎng)目標(biāo)和人才培養(yǎng)任務(wù)等，然后再去引領(lǐng)學(xué)生利用在討論探究中獲得知識(shí)。
4、營(yíng)造激勵(lì)式的課堂氛圍。學(xué)生最關(guān)心的還是自己的分?jǐn)?shù)，激勵(lì)式的教學(xué)評(píng)價(jià)是十分必要的，這個(gè)環(huán)節(jié)不僅給予學(xué)生本段學(xué)習(xí)的肯定與鼓勵(lì)還是激發(fā)其更大學(xué)習(xí)積極性的誘因，比如在《物流法律法規(guī)》的學(xué)習(xí)過程中，判斷自己簽訂的合同是否存在漏洞，怎樣最大限度地作為承運(yùn)人的物流公司或托運(yùn)代理人，最后獲取最大的利益。學(xué)生就會(huì)積極參與討論，教師應(yīng)給予正確引導(dǎo)和鼓勵(lì)，并為其做出評(píng)價(jià)，使學(xué)生獲得肯定，盡管學(xué)生的發(fā)言不夠嚴(yán)謹(jǐn)、全面也應(yīng)該鼓勵(lì)學(xué)生思考。
三、教學(xué)反思與總結(jié)
教學(xué)活動(dòng)的實(shí)施效果最終還是要看學(xué)生的受益情況，如參與情況、動(dòng)手操作能力、分析解決問題能力等能力的提高。只注重形式不注重實(shí)效是探究式教學(xué)模式最忌諱的，只有真正的使學(xué)生在本門課的教學(xué)過程中得到能力的提升才是教學(xué)的主旨。探究式課堂教學(xué)就是傳統(tǒng)“學(xué)徒制”教育方式，“師傅領(lǐng)進(jìn)門，修行在個(gè)人”老師放開手中的權(quán)利，讓學(xué)生自己去嘗試和體會(huì)學(xué)習(xí)的樂趣，最后真正的達(dá)到學(xué)生可以發(fā)現(xiàn)問題、解決問題、探索問題。作為教師必須轉(zhuǎn)變觀念，樹立服務(wù)意識(shí)，在教學(xué)過程中要促使學(xué)生課堂保持融洽、輕松的氛圍，尊重學(xué)生、允許他們“犯錯(cuò)”，鼓勵(lì)學(xué)生創(chuàng)新，教師還應(yīng)時(shí)刻把握好自己的角色定位，什么時(shí)候主導(dǎo)課堂、什么時(shí)候規(guī)范課堂，要張弛有度?？傊?，探究式教學(xué)強(qiáng)調(diào)的是學(xué)生主動(dòng)學(xué)習(xí)，但也離不開教師的指導(dǎo)，在學(xué)習(xí)的整體過程中都對(duì)教師提出較高的要求，做為教師不僅要關(guān)注一些有突出表現(xiàn)的學(xué)生還應(yīng)該照顧到大多數(shù)學(xué)生的學(xué)習(xí)效果，要有計(jì)劃、有方法地引導(dǎo)學(xué)生來學(xué)習(xí)，時(shí)刻警醒自己教學(xué)的公平性。以期達(dá)到最好的教學(xué)效果，使更多的學(xué)生受益。
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[自考法律畢業(yè)論文]
法律的畢業(yè)論文篇十五
一、明確撰寫法學(xué)
畢業(yè)論文
的目的與要求
認(rèn)真撰寫法學(xué)本科畢業(yè)論文并順利通過論文答辯，是取得本科畢業(yè)證書和學(xué)士學(xué)位的必要條件。畢業(yè)論文的主要目的是使學(xué)生受到科學(xué)研究工作各環(huán)節(jié)的初步、綜合訓(xùn)練，培養(yǎng)學(xué)生獨(dú)立分析和解決問題的能力，也是對(duì)教學(xué)質(zhì)量的全面檢驗(yàn)。詳言之，在教師指導(dǎo)下，使學(xué)生運(yùn)用所學(xué)的專業(yè)知識(shí)，對(duì)法學(xué)中的理論問題和司法實(shí)踐中的實(shí)際問題進(jìn)行獨(dú)立的分析研究，并能明確、恰當(dāng)、充分地表述研究的成果，開始學(xué)習(xí)、初步掌握分析和解決某一專門學(xué)術(shù)問題的方法，鍛煉撰寫論文以解決某一學(xué)術(shù)問題的能力。要求學(xué)生寫論文，就是要學(xué)會(huì)科學(xué)研究的方法，掌握了方法，將來寫什么都可以。 撰寫法學(xué)畢業(yè)論文的要求有三個(gè)方面：
(1)從理論探討和解決實(shí)際問題的角度確定法學(xué)畢業(yè)論文題目，論文觀點(diǎn)明確，論據(jù)充分，層次清楚，理論聯(lián)系實(shí)際，具有一定的學(xué)術(shù)價(jià)值和現(xiàn)實(shí)意義。
(2)論文要能反映出學(xué)生的理論水平與業(yè)務(wù)水平和獨(dú)立進(jìn)行科研的能力，力求有自己的新見解，材料要充實(shí)，堅(jiān)決反對(duì)大段摘抄、整篇抄襲、請(qǐng)人代寫等不良現(xiàn)象。
(3)論文要能系統(tǒng)地闡明法學(xué)畢業(yè)論文題目所包括的主要問題，并力求做到概念明確、文理通順、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、結(jié)論合理，符合學(xué)術(shù)規(guī)范，體現(xiàn)學(xué)術(shù)思想。
二、確定法學(xué)畢業(yè)論文題目和論證角度
首先，確定自己的法學(xué)畢業(yè)論文選題方向。如法律專業(yè)有
合同
法、公司法、勞動(dòng)法、婚姻家庭法、國(guó)際私法等多門課程。這就要求法學(xué)專業(yè)的學(xué)生根據(jù)自己的興趣、體會(huì)和知識(shí)背景確定了大的方向后，還要確定具體的方向。雖然論文論述的只是某一基本問題的一點(diǎn)，卻可以反映出作者的學(xué)術(shù)水平，分析、解決問題的方法和能力。 其次，選擇具體的論文題目。應(yīng)該是本學(xué)科中帶有基本性質(zhì)的某個(gè)重要問題的某一重要側(cè)面或某一當(dāng)前疑難的焦點(diǎn)，解決了這一點(diǎn)，有推動(dòng)全局的重要意義。大題目容易寫得很膚淺，沒有價(jià)值，小題目能做出大文章，容易從各個(gè)方面把它說深說透，有自己獨(dú)到的見解。
三、法學(xué)畢業(yè)論文的準(zhǔn)備工作
(一)搜集材料所謂準(zhǔn)備，主要就是充分占有資料，研究、參考他人的看法。材料越多越好，材料不夠就寫不出好文章。讀的書看的論文很少，知識(shí)貧乏，是沒法寫論文和提出新的見解來的。 如何搜集資料?可以圍繞論文的選題方向和具體題目，去圖書館、書店，查找有關(guān)的專著、論文集、主要法學(xué)期刊以及最近幾年的統(tǒng)編教材，也可以在網(wǎng)上搜索、查找法學(xué)論文。搜集材料的過程，就是調(diào)查研究、思考鉆研、形成論點(diǎn)的過程。
(二)提煉材料，確定論證的主題和方法在提煉材料的過程中，通常有三種情況：一是同意別人的論點(diǎn)，但自已有獨(dú)特的感受，可從新的角度補(bǔ)充新的理由，豐富別人的論點(diǎn)。二是不同意別人的見解，可以展開爭(zhēng)論，但必須注意忠實(shí)地引用原文，說明自己的理由。三是受了別人的啟發(fā)，在別人見解的基礎(chǔ)上產(chǎn)生新見解，或者別人沒有講到，自已有見解，只要言之有理，也是創(chuàng)見。 論文的主題，是一篇文章的核心和靈魂。法學(xué)論文的主題，就是作者對(duì)這個(gè)法律問題研究成果的基本觀點(diǎn)。主題應(yīng)力求做到以下五點(diǎn)： 一要正確，符合法理和客觀規(guī)律。 二要新穎，具有理論意義和實(shí)踐價(jià)值，不人云亦云。 三要直白，不要隱諱。法學(xué)論文的主題越直白明確越好，要讓讀者一看就知道，一看就懂，不能讓讀者云山霧罩，看后不知道說的是什么。 四是主題要貫徹始終，在文章中不能改變，應(yīng)圍繞中心和基本觀點(diǎn)去寫。 五是主題要簡(jiǎn)明，理論要深厚。 論證方法是說明主題的基本方法。一般來說，法學(xué)畢業(yè)論文的基本論證方法是立論，即確立文章的基本論點(diǎn)，圍繞這個(gè)主題，全面闡述它的正確性、必要性和適用性。有時(shí)，也適當(dāng)運(yùn)用駁論的方法，如針對(duì)某個(gè)問題學(xué)術(shù)界有幾種不同的觀點(diǎn)，對(duì)它們進(jìn)行評(píng)析，然后提出自己的觀點(diǎn)。從具體的論述方法來看，一般使用歸納法和演繹法。
(三)擬寫法學(xué)畢業(yè)論文提綱 擬寫提綱的主要好處是幫助自己從全局著眼，構(gòu)建論文的基本骨架，明確層次和重點(diǎn)，簡(jiǎn)明具體，一目了然。論文定稿后，修正或保留的提綱就變成了目錄。提綱可以幫助我們把材料組織成一個(gè)理論系統(tǒng)，而不是毫無層次、毫無邏輯聯(lián)系地羅列和堆砌在一起。
四、法學(xué)畢業(yè)論文的初稿
(一)運(yùn)用邏輯思維 寫學(xué)術(shù)論文，邏輯上有兩種科學(xué)方法，一個(gè)是演繹，一個(gè)是歸納。所謂演繹，就是從一般到特殊(個(gè)別);所謂歸納，就是從特殊(個(gè)別)到一般。依靠邏輯思維所產(chǎn)生的分析能力，對(duì)他人的觀點(diǎn)作出補(bǔ)充、發(fā)揮、糾正、批駁，就自然會(huì)形成自已的新觀點(diǎn)，寫出自己的畢業(yè)論文，就不會(huì)只是停留于抄錄他人現(xiàn)成的觀點(diǎn)和材料。
(二)主題突出，論點(diǎn)鮮明
(三)結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，層次分明
(四)持之有故，言之成理
(五)文字表述清楚準(zhǔn)確、簡(jiǎn)練流暢
五、法學(xué)畢業(yè)論文格式和規(guī)范要求
(一)法學(xué)畢業(yè)論文格式 打印使用b5紙，便于存檔，裝訂線在左面。論文打印一般用宋體。
文章題目用3號(hào)黑體，題名應(yīng)簡(jiǎn)明、具體、恰當(dāng)，能概括文章的特定內(nèi)容，一般不超過20個(gè)字。正文內(nèi)標(biāo)題末不用標(biāo)點(diǎn)符號(hào)。
一級(jí)題序及標(biāo)題用“一、二、三……”序號(hào)和小3黑體。
二級(jí)題序及標(biāo)題用“(一)(二)(三)……”序號(hào)和4號(hào)黑體。
三級(jí)題序及標(biāo)題用“1、2、3……”序號(hào)和小4黑體。
四級(jí)題序及標(biāo)題用“(1)、(2)、(3)……”序號(hào)，不用黑體。 正文用小4號(hào)宋體。這樣，文章就眉清目透，井井有條。
當(dāng)然，這種分題也不是絕對(duì)的，要結(jié)合實(shí)際，該怎樣分，就怎樣分，但要遵循分題的規(guī)則。此外，分成幾級(jí)題目也是可以變通的，例如不用 “1、2、3……”，改用“一是、二是、三是”或“第一，第二，第三”、“其一，其二，其三”也是可以的，但是，無論用什么，都要層次清楚。
法學(xué)畢業(yè)論文格式為：封面;題目;摘要;關(guān)鍵詞;目錄;引言;正文;結(jié)論;注釋和參考文獻(xiàn)。 封面的作用在于使別人知道這是一篇法學(xué)本科畢業(yè)論文。 摘要是指摘錄下來的要點(diǎn)，主要是表述本文的主要觀點(diǎn)，一般為100—200字。摘要的寫作方法，我認(rèn)為包括兩部分：一是用一兩句話簡(jiǎn)要概括論題的意義，二是將 畢業(yè)論文論文幾部分內(nèi)容表述為闡述論文觀點(diǎn)的一段話。關(guān)鍵詞是反映論文主題概念的詞或詞組，一般應(yīng)選3—8個(gè)。
(二)法學(xué)畢業(yè)論文注釋 現(xiàn)代學(xué)術(shù)視注釋為學(xué)術(shù)規(guī)范與紀(jì)律的重要組成部分。在學(xué)術(shù)論著和文章中，注釋不是裝飾品，它具有重要意義：
一是引用他人成說，注示出處，既表示相關(guān)論說非作者獨(dú)造，并對(duì)他人成果給予應(yīng)有之尊重，又可為讀者提供該領(lǐng)域的文獻(xiàn)信息，以便利后來之研究。
二是反映了作者觀點(diǎn)與其他學(xué)者觀點(diǎn)的聯(lián)系與區(qū)別，或者是對(duì)作者自己觀點(diǎn)的進(jìn)一步說明，因而，也是正文不可缺少的補(bǔ)充部分。
三是大量的引文意味著作者的研究的確是在前人和他人的研究成果及所積累的資料基礎(chǔ)上進(jìn)行的，不是憑空捏造的。 注釋要寫得規(guī)范。
最規(guī)范的，就是《法學(xué)研究》的注釋方法：分為著作類、論文類、文集類、譯作類、報(bào)紙類、古籍類、辭書類、港臺(tái)著作、外文類等九個(gè)類別，并有注釋例;非引用原文者，注釋前加“參見”;引用資料非來自原始出處者，注明“轉(zhuǎn)引自”;等等。詳細(xì)的內(nèi)容請(qǐng)看《法學(xué)研究》上的注釋體例和文章的注釋方法。
為提高刊物質(zhì)量和文獻(xiàn)信息計(jì)量、評(píng)價(jià)與研究的水平，促進(jìn)學(xué)術(shù)成果在網(wǎng)絡(luò)化、數(shù)字化條件下的交流與傳播，教育部2019年1月頒發(fā)了《中國(guó)高等學(xué)校社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)編排規(guī)范》(修訂版)，其中注釋主要用于以文章篇名、作者等及文內(nèi)某一特定內(nèi)容的解釋和補(bǔ)充說明，注釋序號(hào)用帶圓括號(hào)的阿拉伯?dāng)?shù)字表示;參考文獻(xiàn)置于文本，采用順序編碼制，在引文處按引用文獻(xiàn)在論文中出現(xiàn)的先后順序用阿拉伯?dāng)?shù)字連續(xù)編碼，序號(hào)置于方括號(hào)內(nèi)，并列舉了其格式，詳情請(qǐng)看《河北大學(xué)學(xué)報(bào)》(社科版)或其它中文社科學(xué)術(shù)期刊。 寫法學(xué)畢業(yè)論文，上述兩種注釋方法，可選擇一種使用，但不能交叉使用。
六、法學(xué)畢業(yè)論文的修改定稿、答辯初稿完成以后，應(yīng)再三修改，審查是否符合要求。大到問題是否提得鮮明中肯，論點(diǎn)和論據(jù)有無說服力，結(jié)構(gòu)層次是否嚴(yán)密合理，小至文字的修飾加工，有無廢話，語(yǔ)言表述是否簡(jiǎn)潔準(zhǔn)確，通順流暢，符號(hào)使用是否恰當(dāng)，等等。自己修改后，再交給指導(dǎo)教師進(jìn)行修改，然后定稿。為了使畢業(yè)論文能真實(shí)地反映學(xué)生的理論水平和科研能力，建立論文答辯制度是一種積極有效的措施。答辯是畢業(yè)論文的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，是對(duì)畢業(yè)論文的全面檢查。答辯首先由學(xué)生本人簡(jiǎn)要介紹論文的寫作目的和思路、主要觀點(diǎn)、創(chuàng)新之處，然后由答辯委員會(huì)向答辯人提問，讓作者略作準(zhǔn)備做出回答，從而進(jìn)一步考查作者對(duì)所論述的問題是否有深廣的知識(shí)基礎(chǔ)，創(chuàng)造性的見解和充分扎實(shí)的理由。答辯提出的問題，不管作者當(dāng)場(chǎng)是否能作出完善的回答，都是對(duì)于作者一次很好的幫助和指導(dǎo)。
法律的畢業(yè)論文篇十六
abstract4
目錄5-8
第一章緒論8-12
1.1論文背景和意義8-10
1.1.1本論文的背景8-9
1.1.2論文的研究意義9-10
1.2.2論文研究實(shí)施方案11
2.1.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)的概念12
2.2.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)的概念18
2.2.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)有關(guān)主體類別20
2.3.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)22
2.3.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中侵犯精神權(quán)益表現(xiàn)23
2.4.1實(shí)現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與傳統(tǒng)消費(fèi)者的平等、公平的`保護(hù)24
2.4.2有效維護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者間的利益平衡24
3.2歐盟網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)維權(quán)有所側(cè)重，注重保護(hù)處于弱勢(shì)的消費(fèi)者權(quán)利26
4.2.1我國(guó)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者權(quán)益法律保護(hù)救濟(jì)體系建設(shè)發(fā)展現(xiàn)狀29
4.3.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)救濟(jì)法律的缺位30
4.3.3網(wǎng)絡(luò)交易合同問題成為損害消費(fèi)者合法權(quán)益的溫床31
4.3.4網(wǎng)絡(luò)交易的特殊性使網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者維權(quán)成本高31
4.3.5網(wǎng)絡(luò)交易爭(zhēng)議中消費(fèi)者舉證成本高31
5.4.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中雙方協(xié)議和解救濟(jì)路徑39
5.4.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中行政申訴救濟(jì)路徑40
5.4.5網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中司法救濟(jì)路徑41
致謝48
法律的畢業(yè)論文篇十七
摘要：
德國(guó)法上的法律推定分為事實(shí)推定和權(quán)利推定。法律的事實(shí)推定是指通過適用法律的規(guī)定，推定未知的事實(shí)。在適用法律上的事實(shí)推定時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)證明作為推定的基礎(chǔ)事實(shí)(前提事實(shí))，只要前提事實(shí)能夠成立，被推定的事實(shí)的真?zhèn)尉兔鞔_了。而法律上的權(quán)利推定是指法律直接從基礎(chǔ)事實(shí)推斷某種權(quán)利存在，針對(duì)的是權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在，也可以稱之為法律狀況推定。本文以《證明責(zé)任論》一書為基礎(chǔ)，試圖用更簡(jiǎn)潔易懂的文字從權(quán)利推定的概念和本質(zhì)、權(quán)利推定的排除和權(quán)利推定的法律淵源，適用范圍和體系地位三個(gè)大的方面對(duì)權(quán)利推定做一個(gè)詳細(xì)的介紹。
關(guān)鍵詞：
權(quán)利推定法律關(guān)系證明責(zé)任。
一、權(quán)利推定的概念和本質(zhì)。
(一)概念。
法律上的權(quán)利推定是對(duì)權(quán)利或法律關(guān)系的直接推定。該推定是否成立與前提條件是否存在沒有關(guān)系，但本質(zhì)上法律上的權(quán)利推定與法律上的事實(shí)推定并沒有什么不同。例如，對(duì)占有物行使權(quán)利的人，推定為合法行使權(quán)力的人。再如，對(duì)土地邊界所設(shè)置的隔離物推定為共有物。當(dāng)然，對(duì)這種推定仍允許對(duì)方提出反證予以推翻，但由于只有事實(shí)才能成為推定的對(duì)象，因而，不能采取直接證明權(quán)利是否存在的方法。要想推翻推定，只能對(duì)前提條件的不確定提出反證，一旦前提被證明是確定的時(shí)，便不允許推定被反證推翻，與法律上的事實(shí)推定相同，對(duì)方不可能對(duì)權(quán)力推定的結(jié)果直接予以證明。有關(guān)權(quán)利推定的例子很多，如《德國(guó)民法典》第891、921、1006、1362條等都是所謂的權(quán)利推定，他們都是針對(duì)權(quán)力或法律關(guān)系的存在或不存在的。
(二)本質(zhì)。
1.其中一些推定是以法院的自由裁判行為為基礎(chǔ)的。例如，《民法典》891條的推定以在土地登記冊(cè)中的記載或注銷聯(lián)系為前提。
如果權(quán)利推定應(yīng)被適用的話，其前提條件必須得到證明。例如《民法典》第1362條第2款的推定以屬于婦女個(gè)人專用的特定物為前提條件，這一點(diǎn)必須得到證明。
2.權(quán)利推定的對(duì)象是某種權(quán)利或法律關(guān)系的現(xiàn)實(shí)存在，或某種權(quán)利的不存在，具體來說包括以下幾點(diǎn)：
(1)只指向某種權(quán)利的獲得或指向某種法律關(guān)系的產(chǎn)生的推定，僅涉及權(quán)利形成的事實(shí)的存在，必要時(shí)涉及權(quán)利妨礙的事實(shí)的不存在，但不涉及權(quán)利妨礙和權(quán)利消滅的事實(shí)的不存在，該推斷僅考慮某種特定的產(chǎn)生要件。
(2)相反對(duì)某種權(quán)利的現(xiàn)實(shí)存在的推定，則不考慮從中可推斷出當(dāng)時(shí)存在這一權(quán)利的所有事實(shí)。
(3)同樣權(quán)利不存在的推定，要多于權(quán)利消滅的推定，也就是說多于權(quán)利消滅事實(shí)的產(chǎn)生的推定，權(quán)利不存在的推定還包括下面的情況：由于不存在權(quán)利形成的事實(shí)或存在權(quán)利妨礙的事實(shí)，權(quán)利為成功地產(chǎn)生，但同樣也不考慮法律能夠也必須從中推斷出某種權(quán)利不現(xiàn)實(shí)存在的事實(shí)。如果取決于權(quán)利或法律關(guān)系產(chǎn)生或消滅的時(shí)刻，那么其結(jié)果是，權(quán)利推定對(duì)此提供不了依據(jù)。
3.權(quán)利推定不是法律后果推定。法律后果不是被推定的，而是被規(guī)定的。權(quán)利推定更確切的說是法律狀況推定，因此，將其稱為法律狀況推定會(huì)更好，更直觀些。
4.權(quán)利推定的效果如下：
(1)受益于推定的一方當(dāng)事人必須就其主張的權(quán)利的存在或不存在作為權(quán)利主張來主張，相反，除推定的原始事實(shí)(在土地登記冊(cè)中登記、占有、繼承證書)外，它既不需要就權(quán)利產(chǎn)生的要件、權(quán)利消滅的要件提出主張，也不需要對(duì)其主張加以證明。也即，對(duì)于援引權(quán)利推定的一方當(dāng)事人來說，它只需要主張權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在并證明此權(quán)利推定的基礎(chǔ)事實(shí)，而不必主張產(chǎn)生權(quán)利或消滅權(quán)利的事實(shí)，更無需證明這些事實(shí)。然而權(quán)利推定規(guī)范的設(shè)置，并不能導(dǎo)致?lián)碛袡?quán)利外觀之人終局確定地享有真實(shí)權(quán)利，只是減輕了他的證明負(fù)擔(dān)，他因此無需積極證明自己權(quán)利的真實(shí)性，而是將舉證責(zé)任移轉(zhuǎn)給提出相反主張的人，由其舉證反駁權(quán)利推定，也就是說對(duì)方當(dāng)事人想反駁推定，他就必須提出說明推定不正確的主張，且在發(fā)生爭(zhēng)議的情況下對(duì)其主張加以證明。
(2)對(duì)法官而言，法官不僅用不著對(duì)權(quán)利產(chǎn)生的要件或權(quán)利撤銷的要件進(jìn)行認(rèn)定，而且如同在訴訟中的承認(rèn)一樣，也用不著進(jìn)行法律適用，他只需要適用推定規(guī)范，并根據(jù)推定規(guī)范的前提條件，在反對(duì)的一方當(dāng)事人就推定的正確性提出異議前，將權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在作為其判決的基礎(chǔ)。
(3)權(quán)利推定的效果原則上有利于有理由提出權(quán)利推定所涉及的權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的當(dāng)事人，而不利于每一個(gè)被主張權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的人。但權(quán)利推定的效果有時(shí)候會(huì)受到限制，如《民法典》1362條第一款的推定只有利于丈夫的債權(quán)人。
權(quán)利推定屬于典型的法律技術(shù)，它的出發(fā)點(diǎn)是客觀事實(shí)，但又不絕對(duì)受此限制，而是在高度蓋然性的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，用外在的事實(shí)狀態(tài)推導(dǎo)權(quán)利存續(xù)的狀態(tài)，即權(quán)利外觀推定權(quán)利的存續(xù)、主體和內(nèi)容。據(jù)此，擁有權(quán)利外觀之人只要舉起推定力的盾牌，就無需證明自己物權(quán)的客觀存在性，并可防御他人對(duì)自己權(quán)利真實(shí)性的攻擊;提出相反主張者則要負(fù)擔(dān)該外觀之人不享有真實(shí)權(quán)利的證明責(zé)任，以之來推翻相應(yīng)權(quán)利推定。在此，擁有權(quán)利外觀之人是防守者，其占據(jù)了有利的地位，提出相反主張之人是攻擊者，其地位較為不利。
不過，盡管這種推定有利于擁有權(quán)利外觀之人，讓其“不證自明”地享有相應(yīng)的權(quán)利，但它仍然顧及了權(quán)利外觀與真實(shí)權(quán)利不一致的情形，使得真實(shí)權(quán)利人在這種情形中能通過“證偽”來推翻通過權(quán)利外觀推定真實(shí)權(quán)利的法律效果，從而保護(hù)真實(shí)權(quán)利人的利益。因此，可以說，權(quán)利推定規(guī)范結(jié)合了“不證自明”和“證偽”兩種方式。
(4)權(quán)利推定與證明責(zé)任的關(guān)系。權(quán)利推定對(duì)證明責(zé)任的影響表現(xiàn)在兩個(gè)方面：第一、對(duì)于提出被推定的權(quán)利存在或不存在的當(dāng)事人來說，他只需主張推定規(guī)范的前提條件，且在該前提條件有爭(zhēng)議的情況下必須加以證明。對(duì)于無需依賴基礎(chǔ)事實(shí)的權(quán)利推定來說，連基礎(chǔ)事實(shí)也不必主張和證明。第二、對(duì)推定所針對(duì)的對(duì)方當(dāng)事人來說，想阻止推定或排除推定的效果，則需就以下事實(shí)負(fù)主張和證明責(zé)任：主張和基礎(chǔ)事實(shí)不相容的事實(shí);主張與被推定的權(quán)利不相容的權(quán)利狀態(tài)。如主張自己通過買賣、繼承等方式取得了物的所有權(quán)，因此該物不可能屬占有物的對(duì)方所有。對(duì)于上述主張，該當(dāng)事人應(yīng)負(fù)證明責(zé)任。
(5)權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則和證明規(guī)則。對(duì)于大多數(shù)推定來說，從開始就不適合，因?yàn)樗簧婕靶枰忉尩囊馑急硎竞筒脹Q，對(duì)于在土地登記冊(cè)中登記和遺產(chǎn)法院的證明而言，解釋可能是適宜的，但是，它并不像一個(gè)真正的解釋規(guī)則那樣，規(guī)定一個(gè)特定的解釋結(jié)果。所以權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則;而相比較證明規(guī)則而言，權(quán)利推定想要的更多，它想推定權(quán)利或法律關(guān)系的直接存在或不存在，之所以說它不是證明規(guī)則，是因?yàn)樽C明只以事實(shí)為對(duì)象，而不是以權(quán)利的直接存在或不存在為對(duì)象。所以權(quán)利推定也不同于證明規(guī)則。
二、權(quán)利推定的排除。
1.以自由裁判行為基礎(chǔ)的權(quán)利推定，可以以下列方式最終予以排除：例如，可根據(jù)《民法典》2362條的規(guī)定將繼承證書交給遺囑法院。根據(jù)894條的規(guī)定，更正土地登記冊(cè)中的內(nèi)容。
2.權(quán)利推定的效力可以通過對(duì)相對(duì)規(guī)范的前提條件的證明而在當(dāng)事人之間予以排除。例如1006條，即對(duì)方當(dāng)事人證明，他過去曾占有該物，后來被盜、遺失或因其他原因不再占有，或者占有人只是占有媒介人。
3.權(quán)利推定還可以通過對(duì)具備推定的前提條件的證據(jù)提出反證在當(dāng)事人之間予以排除。
4.通過反面證明。反面證明為本證，任何當(dāng)事人，只要推定指向他，他均可對(duì)權(quán)利推定進(jìn)行反駁，只有當(dāng)法院根據(jù)其心證積極地肯定：推定不真實(shí)，其對(duì)立面真實(shí)，也就是說，被推定存在的權(quán)利不存在，被推定屬于對(duì)方的權(quán)利不屬于對(duì)方，被推定不存在的權(quán)利存在，那么該反面證明就成功了。
可見反面證明是一種本證，他必須提出證據(jù)推翻依據(jù)法律推定的權(quán)利，也就是必須達(dá)到使法官確信推定的權(quán)利不存在的程度。
5.權(quán)利推定因相沖突的推定而失去效力。如果具有不同效果的數(shù)個(gè)權(quán)利推定均與同一個(gè)具體要件相適應(yīng)，即構(gòu)成權(quán)利推定的沖突。在此必須通過對(duì)相抵觸的推定的效力的權(quán)橫，來決定效力的優(yōu)劣。只要一個(gè)推定必須回避另一個(gè)推定，隨著它受到反駁，另一個(gè)推定會(huì)立即得到重新重視。
三、權(quán)利推定的淵源、適用范圍和體系地位。
1.權(quán)利推定的淵源只能是法律規(guī)范。法律行為不可能作為權(quán)利推定的基礎(chǔ)。
2.權(quán)利推定不僅僅適用于民事訴訟，而且適用于任何一個(gè)以推定所涉及的權(quán)利存在或不存在為裁決的對(duì)象或前提條件的程序。例如執(zhí)行程序、行政機(jī)關(guān)的程序、行政法院程序，尤其是享有自由審判權(quán)的機(jī)構(gòu)的程序。
3.權(quán)利推定不屬于程序法，而是屬于實(shí)體法。
參考文獻(xiàn)：
[3]陳康揚(yáng).法律邏輯原理.四川大學(xué)出版社.1998:127.
法律的畢業(yè)論文篇十八
訴訟是一種法律行為必須依法進(jìn)行，法律的健全是訴訟活動(dòng)的保障，這是訴訟的客觀要求。詳細(xì)內(nèi)容請(qǐng)看下文法律畢業(yè)論文提綱模板。
訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行，訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印，這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象，也必須從這兩個(gè)方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個(gè)訴訟的背景下進(jìn)行——這是本文的主要論點(diǎn)。
1我國(guó)法律在實(shí)體方面和程序方面對(duì)證人出庭的規(guī)范都存在一定的缺陷。
2各訴訟主體的實(shí)踐意志也在妨礙證人出庭。
對(duì)策。
1完善相應(yīng)法律法規(guī)，限制書面證言的使用。
2針對(duì)各自訴訟角色的不同制定響應(yīng)的法律措施促使證人出庭。