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民事糾紛上訴狀格式篇一
上訴人(一審原告):
法定代表人:。
被上訴人(一審被告):。
法定代表人:。
上訴人因買賣合同糾紛一案,不服鄭州市金水區(qū)人民法院作出的民事判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求:
1、撤銷一審判決,依法改判為被上訴人支付剩余貨款*元,及按照合同約定支付違約金至實際支付日止。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實及理由:
一、一審判決違約金只支付至起訴之日,系認(rèn)定、理解錯誤,該判決損害了上訴人的合法權(quán)益,對上訴人極不公平。
在立案時,由于立案庭要求必須明確違約金的數(shù)額以便于計算訴訟費用,所以訴狀要求對方支付確定數(shù)額的違約金。庭審當(dāng)中,上訴人著重強調(diào)要求對方支付違約金至實際支付日,一審法院卻認(rèn)為雖然上訴人在庭審中提出該要求,但是當(dāng)事人起訴狀中僅要求支付至起訴之日,同時在庭審中最后陳述階段也僅是表明堅持訴訟請求,因此判決支付違約金至該日。
這是一審法院對庭審活動的錯誤理解。庭審中當(dāng)事人最后陳述階段的“堅持訴訟請求”,是經(jīng)過庭審調(diào)查、舉證、質(zhì)證、辯論等庭審活動作出的最后陳述,對本案而言,就是堅持庭審中已變更的訴訟請求。否則,就是否定了庭審活動的意義。
另一方面,一審法院的該判決對上訴人極其不公平。一審起訴之前,被上訴人就惡意拖欠貨款,案件進入審理程序之后,被上訴人又惡意提出管轄權(quán)異議申請拖延審理時間。本案自立案至作出判決期限就長達9個月,現(xiàn)在一審法院卻判決違約金僅支付至起訴之日,損害了上訴人的合法利益,對上訴人明顯不公平。
二、一審判決認(rèn)定合同約定的違約金過高,系未查清事實。
本案中,被上訴人的違約對上訴人造成了重大經(jīng)濟損失,一方面,被上訴人惡意拖欠貨款,導(dǎo)致上訴人資金無法回籠,其鋼材生意已產(chǎn)生了重大經(jīng)濟損失,另一方面,上訴人購買涉案材料款項的外債利息也越來越多。合同簽訂之時,雙方就是考慮到這種巨大損失,才共同約定違約方應(yīng)支付日萬分之十的違約金,即該違約金的計算標(biāo)準(zhǔn)是在雙方的合理預(yù)期內(nèi)約定的。
因此,合同約定的違約金計算方式是合理的,法院應(yīng)該按照意思自治的原則依照合同約定進行認(rèn)定。
綜上,一審判決沒有查清事實,損害了上訴人的合法權(quán)益,現(xiàn)上訴人依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定提出上訴,請求貴院依法改判。
此致
鄭州市中級人民法院。
具狀人:
時間:
民事糾紛上訴狀格式篇二
上訴狀的格式是怎么樣的?以下是小編整理的關(guān)于上訴狀的格式及范文,歡迎閱讀參考。
x事上訴狀
上訴人:姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。(上訴人如為單位,應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址)
被上訴人:姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。(被上訴人如為單位,應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址)
上訴人因xxxx(寫明案由,即糾紛的性質(zhì))一案不服xxxx人民法院(寫明一審法院名稱)xxxxx第xxx號xx判決,現(xiàn)提出上訴,上訴請求及理由如下:
請求事項:(寫明提出上訴所要達到的目的)
事實和理由:(寫明上訴的事實依據(jù)和法律依據(jù),應(yīng)針對一審判決認(rèn)定事實、適用法律或?qū)徟谐绦蛏洗嬖诘膯栴}和錯誤陳述理由)
此致
xxxx人民法院
上訴人:(簽名或蓋章)
xxxx年xx月xx日
附:本上訴狀副本x份(按被上訴人人數(shù)確定份數(shù))。
(注:民事、行政、刑事自訴各類案件上訴狀的格式基本相同)
上訴人:(寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和 職務(wù)、住址,如果是法人或者其他組織,應(yīng)寫明名稱、法定代表人、住所、聯(lián)系地 址和郵政編碼等,如果是行政機關(guān)作為被上訴人的,則應(yīng)寫明行政機關(guān)的名稱、法定代表人和住所)
被上訴人:(寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位 和職務(wù)、住址,如果是法人或者其他組織,應(yīng)寫明名稱、法定代表人、住所、聯(lián)系 地址和郵政編碼等,如果是行政機關(guān)提起上訴,則應(yīng)寫明行政機關(guān)的名稱、法定代表人和住所)
(如果一審原告、被告都不服判決,提起上訴,則都列為上訴人)
上訴人因一案(寫明一審判決或者裁定書所列的案由),不服 ×人民法院×年×月×日()字第號判決(或者裁定),現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
(寫明要求上訴審法院解決的事由,如撤銷原判;重新判決等)
上訴理由:
(寫明一審判決或者裁定不正確的事實根據(jù)和法律依據(jù))
此致
×人民法院
上訴人:(簽字或者蓋章)
×年×月×日
民事糾紛上訴狀格式篇三
上訴狀精選范文:
上訴人:
被上訴人:
上訴人因一案,不服人民法院年月日()字第號,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:。
上訴理由:。
此致
人民法院。
上訴人:
附:本上訴狀副本份。
注:本訴狀格式亦可適用于經(jīng)濟案件中公民提起上訴。
上訴狀精選范文:
上訴人:__公司。
法定代表人:__。
地址:__。
被上訴人:__,女,身份證號:__。
住址:__。
聯(lián)系電話:__。
上訴人與被上訴人因勞動合同糾紛一案,不服龍崗區(qū)人民法院深龍法民(勞)初字第__號判決書,提起上訴。
上訴請求:
1、撤銷原判,改判上訴人不須支付被上訴人未簽訂勞動合同的雙倍工資差額__元。
2、訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實及理由:
一、上訴人與被上訴人存在實質(zhì)的勞動合同,被上訴人故意不與上訴人改簽規(guī)范的勞動合同,無權(quán)要求雙倍工資。上訴人與被上訴人簽訂了《財務(wù)文員考核制度》,該文件明確約定了用人單位的名稱、勞動者的.姓名、勞動合同期限、工作內(nèi)容和工作地點、工作時間和休息休假、勞動報酬等事項,符合《勞動合同法》第十七條的規(guī)定,名為考核制度,實為雙方簽訂的實質(zhì)的勞動合同。
雙方簽訂的《20財務(wù)文員考核制度》第三條第9小條,約定被上訴人的工作職責(zé)為:嚴(yán)格按員工聘任管理制度和程序辦理員工入職、在職和離職手續(xù)。負(fù)責(zé)具體考勤統(tǒng)計,每月按時統(tǒng)計和打印考勤表,提供財務(wù)核算及發(fā)放工資的依據(jù)。辦好新員工入職手續(xù)和保管好員工的一切資料。而依照《員工聘任管理制度》第三條規(guī)定上訴人本應(yīng)在入職后一個月內(nèi)為自己改簽勞動局規(guī)范的勞動合同,但其為達到謀取雙倍工資的目的,給其他員工改簽了規(guī)范的勞動合同,卻未為自己改簽。因為保管人事檔案是被上訴人的職責(zé),所以員工的勞動合同都保存在被上訴人手上,上訴人一直以為被上訴人為自己簽訂了規(guī)范勞動合同。
綜上所述,被上訴人為了個人私利,利用工作便利,在與上訴人簽訂《年財務(wù)文員考核制度》后,故意不與上訴人改簽規(guī)范的勞動合同。屬于廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會《關(guān)于適用〈勞動爭議調(diào)解仲裁法〉、〈勞動合同法〉若干問題的指導(dǎo)意見》第二十一條第二款之情形,依法不須支付雙倍工資。
二、原審法院判決書認(rèn)定雙倍工資差額為__元存在明顯的錯誤。
依照原審法院在事實查明部分的數(shù)據(jù),可以計算得出被上訴人的__年__月__日至__年__月__日的工資總額為__元,但原審判決在本院認(rèn)為部分又認(rèn)定上訴人應(yīng)支付被上訴人二倍差額為__元,重復(fù)計算了__元,屬于明顯計算錯誤。
綜上所述,一審判決認(rèn)定事實錯誤,適用法律不當(dāng),請求貴院依法查清事實,支持上訴人的訴訟請求。
此致
深圳市中級人民法院。
上訴人:
民事糾紛上訴狀格式篇四
原告:×××,男,年月生,漢族,省縣人,現(xiàn)居住地:身份證號:聯(lián)系電話:
×××,女,年月生,漢族,省縣人,現(xiàn)居住地:身份證號:聯(lián)系電話:
被告:縣(市)人口和計劃生育局,
住所地:法定代表人:×××,職務(wù):局長。
原告因不服被告作出的計生征字(20)第號《社會撫養(yǎng)費征收決定書》決定,現(xiàn)提起訴訟。
訴訟請求。
2、訴訟費由被告承擔(dān)。
事實和理由。
××××年×月×日,被告以原告“不符合法定生育條件多生一胎”為由,作出向原告征收元的社會撫養(yǎng)費。
原告認(rèn)為,被告無作出該征收決定的主體資格,且作出該決定的程序違法,實體上也沒有法律依據(jù)。
因此,依據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》之規(guī)定,特向貴院起訴,請求判如所請。
此致
××縣(市)人民法院。
具狀人:
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民事糾紛上訴狀格式篇五
上訴人名稱:
所在地址:
法定代表人(或主要負(fù)責(zé)人)姓名:職務(wù):
電話:
企業(yè)性質(zhì):工商登記核準(zhǔn)號:
經(jīng)營范圍和方式:
開戶銀行:帳號:
被上訴人名稱:
所在地址:
法定代表人(或代表人)姓名:職務(wù):
電話:
上訴人因一案,不服人民法院年月日()字第號,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:。
上訴理由:。
此致
人民法院。
上訴人:
民事糾紛上訴狀格式篇六
上訴人:
被上訴人:
上訴人因______一案,不服______人民法院______年______月______日(______)___字第___號,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
上訴理由:
此致
____________人民法院。
上訴人:_____________。
_____年_____月_____日。
附:本上訴狀副本______份。
注:本訴狀格式亦可適用于經(jīng)濟案件中公民提起上訴。
民事糾紛上訴狀格式篇七
上訴人xxx,男年月日生,漢族,江西省上饒市廣豐區(qū)人,農(nóng)民工,家住江西省上饒市廣豐區(qū)下溪鎮(zhèn)楊村村,身份證號碼。聯(lián)系電話。
被上訴人,男,年月日生,漢族,江西省上饒市廣豐區(qū)人,住江西省上饒市廣豐區(qū)吳村鎮(zhèn)河源村庚山號,身份證號碼。
被上訴人,男,年月日生,漢族,江西省上饒市廣豐區(qū)人,住江西省上饒市廣豐區(qū)霞峰鎮(zhèn)公堂村泉里8號,身份證號碼。
上訴人不服()廣民一初字第號民事判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求。
1、撤銷原審判決,駁回重審;。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
上訴的事實和理由。
一、原判決認(rèn)定事實不清。
1,一審法院沒有通知必須參加訴訟的當(dāng)事人參加訴訟。
人民法院,要求賠償。在一審開庭前,于10月7日,上。
訴人向一審法院書面提出了追加被告申請書,要求追加作為被告參加訴訟。上訴人認(rèn)為,被申請人系該建設(shè)項目的總承包人,是勞務(wù)利益的最終受益者,同時,其將建筑工程發(fā)包給無資質(zhì)的自然人,顯然存在非法選任承包人的過錯,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被上訴人的部分賠償責(zé)任。本案中,被上訴人的損害是混合過錯所至,被申請人是民事訴訟法上“必須參加訴訟”的當(dāng)事人,但一審法院未作任何裁定,也未通知被申請人參加訴訟。
2,上訴人不是被上訴人的雇主。被上訴人的損害應(yīng)當(dāng)。
由被上訴人和公司承擔(dān)。
承建“井睦高速建設(shè)項目”,將部分將部分建筑工程分包給被上訴人,上訴人系被上訴人的班組長,被上訴人,鄭祥松系被上訴人的雇員,其勞務(wù)向被上訴人提供。因而被上訴人劉才是被上訴人的雇主,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)鄭祥松在從事雇傭活動過程中的損害賠償責(zé)任;公司系該建設(shè)項目的總承包人,是勞務(wù)利益的最終受益者,也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)部分賠償責(zé)任。
3,原判決核定被上訴人誤工損失過高。
被上訴人是左眼受傷,只有9級傷殘,一審法院支持其11。
個月的誤工損失,沒有事實依據(jù)。
二、原判決責(zé)任劃分顯失公平。
被上訴人作為勞務(wù)利益的接受者,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要的損害。
賠償責(zé)任;被上訴人在提供勞務(wù)過程中,自身有重大過錯,且其在主張權(quán)利時,放棄對將建筑工程發(fā)包給不具備資質(zhì)的自然人從而存在選任承包人過失的責(zé)任主體——公司,被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害的30%以上。而原判決則判令依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任的被上訴人劉賠償30%,被上訴人鄭祥松承擔(dān)10%,讓應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任的有限公司無責(zé)法外,卻讓僅是被上訴人工地的班組長——上訴人承擔(dān)60%,顯然是錯誤的。
綜上,請二審法院查明事實后,撤銷原審判決,駁回重審。此致
上饒市中級人民法院。
上訴人:2月4日。
民事糾紛上訴狀格式篇八
上訴人(刑事附帶民事原告人):某某,男,漢族,61歲,住某某村,電話:。
被上訴人(刑事附帶民事被告人):李某,男,漢族,32歲,某村人,因涉嫌非法侵入住宅罪被羈押于看守所。
上訴人因被上訴人非法侵入住宅罪刑事附帶民事賠償一案,不服河南省范縣人民法院(20xx)范刑初字第128號刑事附帶民事判決書,現(xiàn)依法提出上訴。
上訴請求:
1、依法改判(20xx)范刑初字第128號判決書第一項,對被上訴人依法從重判決;。
2、依法改判(20xx)范刑初字第128號判決書第二項,判決被上訴人賠償上訴人醫(yī)療費、營養(yǎng)費、住院伙食補助費、誤工費、護理費、交通費等各項經(jīng)濟損失共計113840元。
事實與理由:
7月25日范縣公安局法醫(yī)門診給上訴人做了傷情鑒定,鑒定結(jié)論為輕傷。被上訴人先后兩次闖入老人家中,氣焰囂張,無法無天,且在致老人受傷住院后絲毫沒有認(rèn)識到自己的錯誤,一次也沒有向老人道歉的意思表示,實在令人憤慨。被上訴人在非法侵入住宅后沒有悔罪表現(xiàn),在有經(jīng)濟能力賠償?shù)那闆r下未對受害人進行經(jīng)濟賠償,也沒有進行任何精神上的撫慰。老人受傷后,其家屬未得到被上訴人及其家人的任何歉意表示和相應(yīng)賠償,且另一加害人至今在逃,給上訴人帶來人身安全上的潛在威脅,而被上訴人本人態(tài)度更是一直很強硬,在法庭上仍然拒不認(rèn)罪,沒有任何悔罪之意,使上訴人感到恐懼,旁聽者憤慨。
能捍衛(wèi)他人的尊嚴(yán)和法律的權(quán)威,對犯罪惡行的容忍就會有更多的犯罪惡行以效法。
故請求二審法院在一審判決的基礎(chǔ)上對被上訴人加重處罰,以體現(xiàn)罪刑相應(yīng)的刑法原則,以維護法律的權(quán)威。
二、一審判決沒有支持上訴人請求的經(jīng)濟賠償,依法應(yīng)予改判。被上訴人李某某無視國家法律法規(guī),漠視他人生命財產(chǎn)安全,強闖民宅,持刀傷人,對于其犯罪行為給上訴人造成的財產(chǎn)損失,依法應(yīng)予賠償。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第77條第1款規(guī)定:“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的,在刑事訴訟過程中有權(quán)提起附帶民事訴訟”及相關(guān)法律規(guī)定,上訴人依法有權(quán)提起附帶民事訴訟,但一審判決沒有支持上訴人的經(jīng)濟賠償請求,實屬于法不合。
綜上所述,故請求二審法院對一審判決依法改判,以撫慰受害者,以平息民憤,以警示世人,以正法紀(jì),以昭天理!
此致
濮陽市中級人民法院。
上訴人:
20xx年1月31日。
民事糾紛上訴狀格式篇九
再審申訴狀范文【模板一】:
再審申請人(一審被告、二審被上訴人):×××××。
委托代理人:××××。
再審被申請人(一審原告、二審上訴人):××××。
委托代理人:××××。
第三人(一審第三人、二審上訴人):××××。
委托代理人:××××。
第三人(一審第三人、二審上訴人):××××。
委托代理人:××××。
再審申請人××與再審被申請人××、第三人××、××因××××糾紛一案,不服(××)××民××終字第××號民事判決書,向××高級人民法院申請再審。
一、申請再審的事由:
再審申請人的再審申請符合《民事訴訟法》第179條第一款第(一)、(二)、
(四)、(六)項及第二款規(guī)定的情形。
二、申請再審的請求:
(一)請求依法撤銷(××)××民××終字第××號民事判決書對本案提起再審;。
(二)依法駁回再審被申請人原審訴訟請求;。
(三)本案全部費用由再審被申請人承擔(dān)。
三、申請再審的事實和理由:
(一)原審程序違法。
1、原一審程序違法。
2、原二審程序違法。
(二)原判決認(rèn)定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證。
(三)原判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明。
綜上所述,原判決認(rèn)定案件事實缺乏證據(jù)支持、適用法律錯誤、程序違法,應(yīng)予撤銷。再審申請人申請再審符合《民事訴訟法》第179條規(guī)定,望×××××高級人民法院依法支持再審申請人的再審請求。
此致
×××××高級人民法院。
再審申請人:×××××。
×××××年××月×××日。
再審申訴狀范文【模板二】:
手機號:15993177063郵政編碼473200。
原審被告:河南方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部。
公司地址:方城縣中達花園18號。
法定代表人:胡建林。
一根據(jù)《民事訴訟法》第200條第3款:原判決、裁定事實主要依據(jù)是偽造的。
(一)二審法院用和被告存有重大利益關(guān)系的在職職工所作的偽證用在了原告身上,且前后矛盾,荒唐可笑。判決書第7頁第13行,“本院認(rèn)為……周進在一審?fù)徶刑峁┑年惱^勝和趙家盈的證人證言均否認(rèn)了周進是方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部職工的事實”。無論一審還是二審,周進從沒有提供陳繼勝和趙家盈的證人證言,而提供的是曹鐵良、王大慶和鄭天欣證人證言(詳見一審?fù)徆P錄和二審筆錄),且不符合邏輯,依據(jù)偽造顯而易見。法院不但沒有采納周進提供的養(yǎng)殖戶的證人證言,反而把被告的職工的偽證用在了原告身上,況且是不利于原告的證言,由此只能得出相反的.判決結(jié)果,顯得滑稽而可笑,更談不上公平公正。
存在故意?用意是否存有誘導(dǎo)?
(三)二審判決書第7頁第9行:“本院認(rèn)為,周進到方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部去推銷獸藥和飼料是在自己購買養(yǎng)豬飼料過程中與方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部達成的約定”。
1,詳見原告提供5月3日原告愛人和胡建林通話的直接證據(jù),證周進經(jīng)苗書坡介紹。
到方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部的;。
2,二審?fù)忎浵?李法官也承認(rèn)是苗書坡介紹的。
3,一審被告提供證據(jù):
胡建林情況說明第五行,說明是:長年購買而不是長年約定;。
趙家盈證詞第六行,說明是:“閑的時間沒事干”來俱樂部;。
陳繼勝證言第十行,說明是:“是閑余時間”來俱樂部;。
4,一二審認(rèn)定約定時間6月至11月是雙方形成勞動關(guān)系之后的約定。所以并不是二審的“在自己購買養(yǎng)豬飼料過程中與方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部達成的約定”,顯然與事實相悖綜上所述二審法院正因為在判決、裁定事實主要依據(jù)是偽造的,由此只能得出相反的判決結(jié)果。
(四)一審法院偽造并采納前后矛盾的證據(jù)。和胡建林的存在重大利益關(guān)系的在職員工在208月28日庭審中提供書面證詞證明周進在俱樂部(詳見證據(jù)趙家盈證詞和陳繼勝的證言)與2013年12月17日庭上證言證明周進不在俱樂部(詳見一審二次庭審筆錄2,3頁)相互矛盾,并且在周進是否參與送貨的具體細(xì)節(jié)上,陳繼勝的談話錄音包括庭上的陳述證明周進參與營救,但是趙家盈在庭上說的證詞證明沒有參與營救,偽證明顯,但法院卻采納了偽證。在判決書第2、3頁這樣偽造寫道:一審偽造了“原告周進雖提供了被告單位的勞動者陳繼勝的談話錄音,但陳繼勝又為被告做了相反的證詞”。事實是趙家盈做了相反的證詞并不是陳繼勝。
二根據(jù)《民事訴訟法》第200條第2款原判決、裁定事實缺乏證據(jù)證明。
(二)判決書中:原告周進提供的銷售單僅證實了原、被告之間存在業(yè)務(wù)關(guān)系,不能證實雙方形成勞動關(guān)系。
第二,庭上證人王大慶作為養(yǎng)殖戶證明了買過周進以養(yǎng)殖俱樂部的名義賣出的疫苗,(一審中2013年8月28庭審記錄5頁第二行)是直接證據(jù);這兩證據(jù)相互證明。
第三,根據(jù)農(nóng)業(yè)部3號令《獸用生物制品經(jīng)營管理辦法》第十二條,經(jīng)銷商只能將所代理的產(chǎn)品銷售給使用者,不得銷售給其他獸藥經(jīng)營企業(yè)。農(nóng)業(yè)部2號令《獸用生物制品管理辦法》第三十六條獸用生物制品的使用單位和個人訂購的預(yù)防用生物制品,只許自用,嚴(yán)禁以技術(shù)服務(wù)、推廣、代銷、代購、轉(zhuǎn)讓等名義從事或變相從事獸用生物制品經(jīng)營活動的規(guī)定。我們作為弱者姑且不說判案的公平性甚至希望法院能依法判案也變成了一種奢望。以上三點足以說明是勞動關(guān)系。
(三)判決書第7頁,“本院認(rèn)為……因此周進在方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部推銷獸藥和飼料的行為應(yīng)當(dāng)視為雙方之間的一種勞務(wù)合同行為”。
1,判決肯定了周進在方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部推銷獸藥和飼料。
2,周進以公司的名義賣生物制品,根據(jù)農(nóng)業(yè)部2號令和3號令足以說明周進提供證據(jù)證明了雙方是勞動關(guān)系而不是勞務(wù)關(guān)系。
3,工作地點,方城縣養(yǎng)殖俱樂部。
4,工作時間,2012年6月至11月。
5,每月發(fā)固定工資。
6,工作過程中受胡建林領(lǐng)導(dǎo),受制度約束,詳見王信龍和胡建林通話。
(四)關(guān)鍵直接證據(jù)定為間接證據(jù),并不是二審判決書第7頁,“本院認(rèn)為,……周進主張與方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部存在勞動關(guān)系證據(jù)不足,”
此致
河南省高級人民法院。
再審申請人:周進。
再審申請日期:209月25日
民事糾紛上訴狀格式篇十
法定代表人:陳,職務(wù):董事長
地址:xx市xx區(qū)汽車博物館東路6號院e座。電話:
被告:工貿(mào)集團有限公司破產(chǎn)管理人
聯(lián)系人:曹,聯(lián)系電話:
地址:xx市渭陽東路招商局五樓西則
訴訟請求:1、確認(rèn)我公司在被告破產(chǎn)財產(chǎn)中享有優(yōu)先受償權(quán)。2、判令被告承擔(dān)本案訴訟費。
事實與理由:x年12月10日,我公司承建x公司商廈基礎(chǔ)工程項目,工程完工后,未能按約工程結(jié)算。x年,我公司向xx市中級人民法院提訴訟,要求支付工程價款及保證金等524余萬元。x年12月5日,()咸經(jīng)二初33號民事判決書,判令工貿(mào)集團有限公司應(yīng)支付工程款4541409.42元及(利率按建設(shè)銀行同期貸款利率計付)從x年元月1日起至本判決生效)利息,電費12712.53元,返還保證金50萬元及利息,訴訟費、執(zhí)行費、鑒定費8萬多元,共計應(yīng)支付工程價款等524萬余元。被告未提出上訴。
x年元月,我公司向xx市中院申請執(zhí)行,并要求查封x商廈一至八層大樓房屋全部房產(chǎn),履行生效民事判決書確定的義務(wù)。當(dāng)月28日,貴院以()執(zhí)字第06-1號裁定書,裁定查封該商貿(mào)的全部房產(chǎn)。
x年6月,貴院對該商廈地下一層進行拍賣,拍賣款僅為260萬元,尚欠工程價款等249.21萬元和延遲支付利息344.88萬元,兩項共計594.09萬元。對此,管理人在x年1月9日通知中予以確認(rèn)。但卻未支持我公司的優(yōu)先受償權(quán)請求。理由為我公司的要求無證據(jù)或無法律依據(jù)支持。
最高院關(guān)于執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定第93條、94條規(guī)定“對人民法院查封、扣押或凍結(jié)的財產(chǎn)有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人,可以申請參加參與分配程序,主張優(yōu)先受償權(quán)”。該院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第71條依照法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財。而合同法第286條規(guī)定:發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以申請法院將工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就拍賣的價款優(yōu)先受償。據(jù)此,我公司在管理人負(fù)責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)中享有優(yōu)先受償權(quán)。
綜上所述,請求貴院依據(jù)事實或法律相關(guān)規(guī)定,支持我公司的訴求,確認(rèn)我公司在破產(chǎn)財產(chǎn)中享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利,依法維護我公司的合法權(quán)益。
此致
xx市中級人民法院
具狀人:第二工程局有限公司
代理人:律師事務(wù)所律師
電 話:
x年11月24日
1.民事糾紛主體之間法律地位平等。
2.民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議。
3.民事糾紛的可處分性。分為行政爭議和刑事爭議。
4.國家強制性
5.嚴(yán)格的規(guī)范性
根據(jù)民事糾紛特點和內(nèi)容,可將民事糾紛分為兩大內(nèi)容:一類是財產(chǎn)關(guān)系方面的民事糾紛,包括財產(chǎn)所有關(guān)系的民事糾紛和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的民事糾紛。另一類是人身關(guān)系的民事糾紛,包括人格權(quán)關(guān)系民事糾紛和身份關(guān)系的民事糾紛。
人們在社會生活中,難免會發(fā)生各種民事糾紛,如離婚糾紛、損害賠償糾紛、房屋產(chǎn)權(quán)糾紛、合同糾紛、著作權(quán)糾紛等。民事糾紛若不能得到妥善解決,不僅會損害當(dāng)事人合法的民事權(quán)益,而且可能波及第三者甚至影響社會的安定。因此,各國都很重視民事糾紛的解決并建立了相應(yīng)的處理民事糾紛的制度。
民事糾紛上訴狀格式篇十一
委托代理人:姓名:_____性別:_______年齡:______。
民族:____職務(wù):____工作單位:________。
住所:_________________電話:______。
現(xiàn)提出上訴。
上訴理由及請求:_____________________________。
此致
_____人民法院。
上訴人:________(蓋章)。
法定代表人:______(簽章)。
____年__月__日。
附:1、本上訴書副本___份。
2、有關(guān)證明材料___件。
民事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容。
民事上訴狀由七部分組成:
1、上訴狀的名稱,即“民事上訴狀”五個字。
2、上訴人與被上訴人的個人基本情況。上訴人的個人基本情況,即姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、住址;被上訴人的個人基本情況,即姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、住址。
企事業(yè)單位、機關(guān)、團體對判決、裁定不服而上訴的,應(yīng)寫明其單位名稱及法定代表人的姓名。
3、提起上訴的原審案件的案由。如離婚案、繼承案等;上訴人因何案、不服何處人民法院、于何時、以何字、號(×字第×號)的判決或裁定而提出上訴的。
4、上訴的請求。這是上訴狀的重要組成部分。上訴請求的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)概括地、準(zhǔn)確地、有針對性地請求第二審人民法院撤銷、變更原審的判決或裁定,或者請求重新審理。
5、上訴的理由。這是上訴狀最重要德望組成部分。上訴理由的內(nèi)容可以從三方面提出:
(1)認(rèn)定事實方面。各種民事案件所認(rèn)定的事實是各不相同的,各種性質(zhì)的案件有各種不同內(nèi)容的事實。如繼承案、贍養(yǎng)案、離婚案、經(jīng)濟合同案等案情事實都各不相同。當(dāng)某一民事案件的原裁判在所認(rèn)定的事實不實或不清、不準(zhǔn)、不當(dāng)甚至全部錯誤時,上訴人都可以有針對性地反駁錯誤的認(rèn)定,陳述正確的事實,舉出有關(guān)證據(jù),擺明其中道理,提出上訴理由。所擺事實應(yīng)當(dāng)是客觀的、全面的、符合實際的;所講的道理應(yīng)當(dāng)是透明的、明確的、情理交融的。
(2)適用法律方面。上訴人對原審裁判所適用的法律認(rèn)為不當(dāng)時,應(yīng)當(dāng)具體指出其不當(dāng)之處,提出上訴理由。其內(nèi)容要根據(jù)不同的案件所違反的不同的`法律而提出,如:原判決離婚案中錯誤地引用了《婚姻法》的條款,債務(wù)案中錯誤地引用了《民法》的條款,經(jīng)濟案中錯誤地引用了《經(jīng)濟合同法》的條款等,應(yīng)該在上訴狀中明確指出其錯誤引用法律的具體條款,并說明應(yīng)正確引用的法律依據(jù),以備第二審人民法院作出全面的、正確的審查。
(3)適用程序法方面。上訴人如認(rèn)為原審裁判有違反民事訴訟程序的,如離婚案件應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解而未調(diào)解就判決離婚等,可作為上訴的理由提出。
6、結(jié)尾。其內(nèi)容為:
(1)上訴狀所送人民法院的名稱。
(2)上訴人簽名并蓋章。
(3)具狀的時間(年、月、日)。
7、附項。應(yīng)列明上訴狀副本×份;書證×份;證物×件。
民事上訴狀是上訴人針對第一審人民法院的民事判決或裁定有所不服而上訴的書狀,是一審中敗訴的一方為維護自己的合法權(quán)益,針對原裁判中的錯誤或不妥善、不公平之處給予否定評價的上訴的書面形式。因此,民事上訴狀最主要的寫法是反駁法:
1、應(yīng)當(dāng)針對上訴人對原判決或裁定的不服之處,有的放矢。上訴人要把自己所認(rèn)為的。
原判決或裁定中的錯誤之處找出來,是屬于認(rèn)定事實不當(dāng),還是所引用的法律發(fā)生了錯誤,抓得準(zhǔn)才能駁得有力,無的放失是不能切中要害的。這就要客觀地進行“三對照”:
(1)原判決和客觀事實相對照。
(2)原判決和客觀證據(jù)相對照。
(3)原判決所適用的法律和應(yīng)當(dāng)適用的法律條款相對照。經(jīng)過對照比較,抓住關(guān)鍵性的幾處錯誤,作為反駁的論點。
2、針對反駁的論點,擺出客觀事實和證據(jù),擺出正確引用的法律條款,據(jù)理論證,分清是非。在論證中應(yīng)當(dāng)針對關(guān)鍵性的、需要反駁的論點,用確鑿的事實和證據(jù)充分地加以論證,以達到明辨是非,按照客觀情由和法律規(guī)定進行裁判的目的。為達到這一目的,論證的基本要求應(yīng)當(dāng)是有理有據(jù)而又充分,合情合理而又合法。
3、根據(jù)論證所得出的結(jié)論,明確提出對原裁判的主張。即在反駁原審裁判所認(rèn)定的事實和適用的法律不當(dāng)之后,經(jīng)扼要分析,提出自己一方的主張。這就是請求第二審人民法院撤銷、變更原裁判或者請求重新審理的結(jié)論性意見。使用反駁法的要求是:
(1)針對性強。在上訴狀中擺事實、講道理,援引法律時,都應(yīng)緊密圍繞上訴人所不服的原裁判中的問題,而不是漫無目的或不著邊際地陳述無關(guān)緊要的事實與理由。
(2)說服力強。要針對原裁判的錯誤充分地加以辯駁,論證要有理有據(jù),有事有證,以理服人。不能只有觀點而無材料,也不能只羅列事實而無鮮明的觀點。切忌陳詞濫調(diào),堆積辭藻。
1、民事上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出,并且按照對方當(dāng)事人或者代表人的人。
數(shù)提出副本,然后由原審人民法院移送第二審人民法院。原審人民法院應(yīng)將民事上訴狀連同原案卷和證據(jù)以及答辯狀在5日內(nèi)報第二審人民法院。
2、當(dāng)事人直接向第二審人民法院提出上訴的,第二審人民法院應(yīng)在5日內(nèi)將民事上訴狀移交原審人民法院。
3、原審人民法院收到上訴狀后,應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)將上訴狀副本送達對方當(dāng)事人。對方當(dāng)事人收到上訴狀副本后,應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起5日內(nèi),將副本送達上訴人。對方當(dāng)事人如不提出答辯狀的,不影響對上訴案件的審理。
4、第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查,應(yīng)當(dāng)組成和議庭開庭審理。如認(rèn)為可以不開庭的,也可以進行裁判。二審法院也可進行調(diào)解,制作調(diào)解書。二審人民法院對判決的上訴案應(yīng)在三個月內(nèi)審結(jié);對裁定的上訴案,應(yīng)在30日內(nèi)終審裁定。
民事糾紛上訴狀格式篇十二
原告:xx市xx有限公司,住所地xx市,組織機構(gòu)代碼。
法定代表人:,總經(jīng)理。
被告:x有限公司,住所地xx市,組織機構(gòu)代碼。
法定代表人:,董事長。 聯(lián)系電話:
訴訟請求:
二、 本案訴訟費用由被告承擔(dān)。
事實與理由:
x年12月8日,被告將甌海xx廠房防腐工程發(fā)包給原告,并與原告簽訂了《xx廠房防腐施工合同》,合同約定:施工面積約為1350㎡,總工程價約為100000元,按實際施工面積結(jié)算工程款。在原告施工過程中,被告又增加了xx廠房三樓、四樓的地坪防腐工程。合同對如何支付工程款作了約定:1、合同簽訂后,被告向原告支付總款30%作為合同定金;2、工程全部完成,經(jīng)現(xiàn)場驗收合格,核對施工數(shù)量,被告向原告付清工程款65%,余下5%質(zhì)量保證金,待保修期滿一年后,一次性付清。合同中明確約定工程保修期為壹年,保修期自竣工驗收簽字之日起計。合同簽訂后,被告支付了5萬元的定金。x年2月21日,被告驗收了該工程,并對原告實際施工面積和工程總價款都予以了簽字確認(rèn)。原告實際施工防腐面積為3237.7㎡,工程總價款為256409元。時至今日,該工程的保修期早已屆滿,但被告分文未付余下工程款206409元。原告曾多次催討該款項,但被告均以各種理由推脫,至今未付。
綜上所述,被告的行為已嚴(yán)重?fù)p害了原告的合法權(quán)益。為此,為使原告的合法權(quán)益得到保護,根據(jù)我國相關(guān)法律法規(guī)之有關(guān)規(guī)定,特向貴院提起訴訟,請依法予以判決。
此致
甌海區(qū)人民法院
具狀人:
年月
民事糾紛上訴狀格式篇十三
法定代表人:******。
被上訴人(一審被告):***********。
法定代表人:*******。
上訴人因買賣合同糾紛一案,不服鄭州市金水區(qū)人民法院作出的*******民事判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求:
1、撤銷一審判決,依法改判為被上訴人支付剩余貨款****元,及按照合同約定支付違約金至實際支付日止。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實及理由:
一、一審判決違約金只支付至起訴之日,系認(rèn)定、理解錯誤,該判決損害了上訴人的合法權(quán)益,對上訴人極不公平。
在立案時,由于立案庭要求必須明確違約金的數(shù)額以便于計算訴訟費用,所以訴狀要求對方支付確定數(shù)額的違約金。庭審當(dāng)中,上訴人著重強調(diào)要求對方支付違約金至實際支付日,一審法院卻認(rèn)為雖然上訴人在庭審中提出該要求,但是當(dāng)事人起訴狀中僅要求支付至起訴之日,同時在庭審中最后陳述階段也僅是表明堅持訴訟請求,因此判決支付違約金至該日。
這是一審法院對庭審活動的錯誤理解。庭審中當(dāng)事人最后陳述階段的“堅持訴訟請求”,是經(jīng)過庭審調(diào)查、舉證、質(zhì)證、辯論等庭審活動作出的最后陳述,對本案而言,就是堅持庭審中已變更的訴訟請求。否則,就是否定了庭審活動的意義。
另一方面,一審法院的.該判決對上訴人極其不公平。一審起訴之前,被上訴人就惡意拖欠貨款,案件進入審理程序之后,被上訴人又惡意提出管轄權(quán)異議申請拖延審理時間。本案自立案至作出判決期限就長達9個月,現(xiàn)在一審法院卻判決違約金僅支付至起訴之日,損害了上訴人的合法利益,對上訴人明顯不公平。
二、一審判決認(rèn)定合同約定的違約金過高,系未查清事實。
本案中,被上訴人的違約對上訴人造成了重大經(jīng)濟損失,一方面,被上訴人惡意拖欠貨款,導(dǎo)致上訴人資金無法回籠,其鋼材生意已產(chǎn)生了重大經(jīng)濟損失,另一方面,上訴人購買涉案材料款項的外債利息也越來越多。合同簽訂之時,雙方就是考慮到這種巨大損失,才共同約定違約方應(yīng)支付日萬分之十的違約金,即該違約金的計算標(biāo)準(zhǔn)是在雙方的合理預(yù)期內(nèi)約定的。
因此,合同約定的違約金計算方式是合理的,法院應(yīng)該按照意思自治的原則依照合同約定進行認(rèn)定。
綜上,一審判決沒有查清事實,損害了上訴人的合法權(quán)益,現(xiàn)上訴人依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定提出上訴,請求貴院依法改判。
此致
鄭州市中級人民法院。
具狀人:******。
時間:******。
民事糾紛上訴狀格式篇十四
上訴人胡,男,x年12月12日出生,漢族,xx縣人,系耒陽市大舜房地產(chǎn)開發(fā)有限公司執(zhí)行董事,住xx市珠暉區(qū)建國里居委會龍山里7號2-5戶,因涉嫌職務(wù)侵占罪,現(xiàn)羈押于耒陽市看守所。
上訴人因不服耒陽市人民法院(20xx)耒刑初字第204號刑事判決書提起上訴。
上訴請求:
1、請求依法撤銷原判。
2、請求依法宣告胡無罪。
事實與理由:
一、本案的偵查程序嚴(yán)重違法,偵查機關(guān)將尚未構(gòu)成犯罪的上訴人以涉嫌職務(wù)侵占罪而刑事拘留。
1、從公安卷可以看出,上訴人涉嫌職務(wù)侵占罪的立案決定書上明確為20xx年8月24日,也就是說,耒陽市公安局是20xx年8月24日對上訴人涉嫌職務(wù)侵占罪立案,并在同一天就對上訴人采取了刑事拘留強制措施,由于上訴人外出,耒公刑拘字(20xx)758號拘留證才于20xx年11月23日向上訴人宣布。從這一事實可以看出,即使是上訴人涉嫌挪用資金罪成立,尚沒有達到挪用三個月的期限。由于上訴人是在外為公司引資,他的開支費用沒有報帳,不能證明上訴人的涉嫌的罪名成立。同時,偵查機關(guān)將上訴人列為網(wǎng)上追逃的對象,在九月份上訴人得知自己是網(wǎng)上追逃對象,不敢回公司報帳,致使本案拖至20xx年11月23日,上訴人涉嫌挪用資金罪才成立,也就是說,上訴人的罪是偵查機關(guān)“拖”出來的,因此,偵查機關(guān)就上訴人涉嫌職務(wù)侵占的立案是錯誤的。
2、上訴人是20xx年11月20日回來的,即回公司準(zhǔn)備處理公司的日常事務(wù)和將收取的黎金彪的98萬元交給財務(wù)進行處理,由于偵查機關(guān)已立案,上訴人無法報帳,只得到耒陽市公安局,上訴人于20xx年11月20日到偵查機關(guān),一直留置在偵查機關(guān),一審判決卻認(rèn)定上訴人于20xx年11月22日投案自首。偵查機關(guān)從20xx年11月20日至20xx年11月22日非法拘禁了上訴人二天,嚴(yán)重違反我國有關(guān)法律規(guī)定,且在這期間使上訴人無法與公司報帳結(jié)算,導(dǎo)致上訴人成為戴罪之身。因此,偵查機關(guān)程序嚴(yán)重違法,將尚未構(gòu)成犯罪的上訴人一拖再拖,“拖”成了罪犯,這完全不符合我國刑法的基本原則。
二、一審判決采信耒陽市人民檢察院耒檢報鑒(20xx)62號檢驗鑒定書作為本案的定案依據(jù)錯誤。
在本案偵查時,公安機關(guān)將本案的司法會計鑒定委托xx市人民檢察院進行鑒定。在案卷材料中,可以確定耒陽市人民檢察院沒有司法會計鑒定的資格,所出具的司法會計鑒定是無效的。同時,從司法公正上來說,耒陽市人民檢察院是控方,控方提出控告,又出具司法會計鑒定,既是運動員,又是裁判員,是嚴(yán)重的不公正的。因此,一審判決認(rèn)定這一鑒定書是沒有事實和法律根據(jù)的,上訴人要求對這一鑒定結(jié)論申請重新鑒定。
三、一審判決的事實不清。
根據(jù)我國《刑事訴訟法》第四十三條明確規(guī)定:審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序,收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)……。在偵查、起訴、審判期間,上訴人反復(fù)地提出來,其收取的黎金彪的土地出讓金是償還公司的債務(wù),這個債務(wù)包括上訴人在外借款給公司進行的經(jīng)營活動,也包括以上訴人的名義借支給大舜公司的現(xiàn)金,也就是說大舜公司在20xx年、20xx年向上訴人借支600多萬元,上訴人僅僅在黎金彪處拿100萬元,大舜公司尚有500多萬元拖欠上訴人的,這一重要事實,都被偵查、審查起訴、一審忽略,一審判決以上訴人不提供證據(jù)為由,不支持上訴人和辯護人的意見,這是沒有事實和法律根據(jù)的。其一,上訴人在羈押期間,即使是要求辯護人進行調(diào)查取證,但證據(jù)(公司的全部帳簿)都被偵查機關(guān)控制,無法取證;其二,偵查機關(guān)委托的是耒陽市人民檢察院進行鑒定,鑒定人員沒有就大舜公司的帳進行全面的司法鑒定;其三,20xx年、20xx年度的大舜公司帳并沒有隨案移交,沒有確定大舜公司在上訴人處的借款情況,也沒有認(rèn)定大舜公司償還上訴人的欠款情況。因此,偵查機關(guān)、控方和一審對上訴人的辯稱事實,沒有依法進行調(diào)查和取證,更沒有依法進行科學(xué)的鑒定。同時,上訴人收取的98萬元的土地轉(zhuǎn)讓款,是在償還大舜公司的債務(wù),并不是挪用,特別值得指出的是偵查機關(guān)在偵查時,明知大舜公司的另一股東潤豐源公司沒有按照約定出資,而且在大舜公司登記后,將出資給大舜公司的土地零星轉(zhuǎn)讓出去,侵吞所收的轉(zhuǎn)讓款。偵查機關(guān)明知這是潤豐源公司侵吞大舜公司財產(chǎn)的犯罪行為,卻對此不問不聞,放縱犯罪。而上訴人收款未及時入帳,償還其借給大舜公司的債務(wù),其行為充其量是違反公司的財務(wù)制度,而不構(gòu)成犯罪。
四、大舜公司與耒陽市耒中水電站庫區(qū)管理有限公司(以下簡稱耒中公司)簽訂的土地轉(zhuǎn)讓合同及大舜公司與黎金彪簽訂的土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議是無效的,耒中公司的土地是劃撥土地,根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定,劃撥土地要轉(zhuǎn)換為出讓土地需經(jīng)掛牌、拍賣等程序,劃撥土地的使用權(quán)人無權(quán)擅自轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)。因此,大舜公司與耒中公司黎金彪的轉(zhuǎn)讓土地行為不成立,大舜公司交給耒中公司的轉(zhuǎn)讓金100萬元,是通過上訴人在李念祖處借高利貸來的,上訴人另在外借款償還李念祖的高利貸,而上訴收取的黎金彪的轉(zhuǎn)讓費同樣是償還其借款,因此,耒中公司、黎金彪、大舜公司轉(zhuǎn)讓行為都不具有法律約束力,三者之間形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,上訴人都不具有挪用大舜公司的資金的問題。
綜上所述,偵查機關(guān)偵查程序違法,將上訴人“拖”成了犯罪嫌疑人,一審判決認(rèn)定事實不清,適用法律錯誤,上訴人的收取的黎金彪的98萬元都是償還其向大舜公司的借款,其行為不構(gòu)成犯罪。為此,特向貴院提起上訴,請依法裁判。
此致
xx市中級人民法院
上訴人:胡
20xx年9月3日
民事糾紛上訴狀格式篇十五
上訴請求:
1、請求法院撤銷(xxx5)江民初字第1836號民事判決書;。
2、請求法院駁回被上訴人的訴訟請求;。
3、請求法院判決被上訴人承擔(dān)本案上訴費。
事實與理由:
一、一審法院程序嚴(yán)重違法。
(一)一審法院受理本案后決定適用簡易程序,因案情復(fù)雜又作出(xxx5)江民初字第1836號轉(zhuǎn)換程序通知書決定轉(zhuǎn)入普通程序。然而隨后一審法院違背當(dāng)事人自愿又將審判程序轉(zhuǎn)換為簡易程序,并由獨任審判員羅建于xxx5年11月9日以簡易程序公開審理本案。這明顯違反了《最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第二條“人民法院不得違反當(dāng)事人自愿原則,將普通程序轉(zhuǎn)為簡易程序”,一審法院的程序違法直接影響到上訴人在一審中的各種程序權(quán)利,使得上訴人在一審中倉促應(yīng)訴,導(dǎo)致了本案一審結(jié)果對上訴人極為不利。
(二)上訴人于xxx5年10月26日收到(xxx5)江民初字第1836號轉(zhuǎn)換程序通知書,一審法院將舉證期限延長至11月5日,被告人于當(dāng)日將調(diào)查取證申請書、證人出庭申請書遞交給了主審法官羅建手中。上訴方的證人將在一審中對影響本案的關(guān)鍵事實(即被上訴人是否對其父親盡到贍養(yǎng)義務(wù))進行舉證,然而一審法院開庭審理中卻認(rèn)定我方證人出庭作證不合法,不予采納。而且在(xxx5)江民初字第1836號民事判決書中,對我方出庭證人劉紅、胡萬碧證言因何不予認(rèn)可卻未加以闡述。這明顯違反民事訴訟法訴訟證據(jù)規(guī)則,從根本上導(dǎo)致了一審法院對本案關(guān)鍵事實認(rèn)定不清。
(三)一審法院先判后審,明顯司法不公。被上訴人領(lǐng)到判決書是xxx5年12月16日,然而一審法院判決書上的日期確是xxx5年10月7日。這明顯是一審法院法官早在10月就已經(jīng)擬定好了判決書,只等一審程序完結(jié)就可以蓋章判決。一審法院漠視上訴人在一審中的庭審權(quán)利是典型的司法不公現(xiàn)象,望二審法院予認(rèn)定。
二、一審法院認(rèn)定事實不清。
(一)上訴人在一審中提出,被上訴人自1980年以來與家人基本不來往,對其父親沒有盡到贍養(yǎng)義務(wù),同時對其父親在1988年將房屋由41平方改建為85平方也沒有作任何貢獻,因此依法不應(yīng)當(dāng)繼承財產(chǎn)。但一審法院卻對以上事實毫不理會,也不予以認(rèn)定。
(二)一審法院以本案不存在被上訴人葉啟均權(quán)利被侵害之事實,從而認(rèn)為被上訴人沒有超過訴訟時效的認(rèn)定屬于認(rèn)定錯誤?!独^承法》第八條規(guī)定繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限為2年,自繼承人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵犯之日起計算。被上訴人自其父親去世就知道其有繼承權(quán),且上訴人多次明確表示被上訴人未能對其父親盡到贍養(yǎng)義務(wù)不應(yīng)當(dāng)繼承財產(chǎn)。因此被上訴人早就知道了其權(quán)利被侵害,但時日至今早已超過2年。更何況作為被上訴人應(yīng)當(dāng)負(fù)有證明其沒有超過訴訟時效的舉證責(zé)任,其一審不予以舉證的不利后果應(yīng)當(dāng)由被上訴人承擔(dān)。
綜上,一審法院審理程序嚴(yán)重違法、認(rèn)定事實錯誤,應(yīng)當(dāng)依法予以改判。
此致
具狀人:******。
時間:******。
民事糾紛上訴狀格式篇十六
精選的優(yōu)秀例1:
申訴人(原審原告):××電腦硬件公司。
地址:××市××路××號。
法定代表人:a職務(wù):經(jīng)理。
被申訴人(原審被告):××網(wǎng)絡(luò)公司。
地址:××市××路××號。
法定代表人:b職務(wù):經(jīng)理。
案由:硬件購銷合同糾紛。
申訴人對××市××區(qū)人民法院××年××月××日(19××)×字×號判決不服,特向人民法院提起申訴。
請求事項:
1.撤銷××市××區(qū)人民法院(19××)×字×號判決;。
2.退還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣。
事實和理由:
(應(yīng)祥述,此略。)。
基于上述事實,特向人民法院提起申訴,請求人民法院重新審理本案,撤銷原判決,判令××網(wǎng)絡(luò)公司返還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣,以維護申訴人合法權(quán)益。
此致
××省高級人民法院。
申訴人:××硬件公司。
蓋章。
××年××月××日。
附:1.原審判決書一份;。
2.申訴人與被申訴人硬件購銷合同一份。
精選的優(yōu)秀例2:
1.首部。
(1)注明文書標(biāo)題民事申訴狀。
(2)申訴人和被申訴人基本情況。
(3)案由:寫明申訴的案件名稱,作出生效判決、裁定的.人民法院的名稱、判決、裁定編號及制作日期,并表明對該裁判不服,提出申訴的態(tài)度。
2.正文。
(1)請求事項:概括寫出請求人民法院解決什么問題,從原則上說明要求達到的目的。
(2)事實和理由。
3.尾部。
(1)致送人民法院名稱。
(2)申訴人簽名、蓋章。
(3)申訴日期。
(4)附項。
二、格式:
申訴人:
被申訴人:
案由:
請求事項:
事實與理由:
此致
人民法院。
申訴人:
附:生效判決書、裁定書及相關(guān)證據(jù)材料。
三、舉一范例供制作時參考:
申訴人(原審原告):××電腦硬件公司。
地址:××市××路××號。
法定代表人:a職務(wù):經(jīng)理。
被申訴人(原審被告):××網(wǎng)絡(luò)公司。
地址:××市××路××號。
法定代表人:b職務(wù):經(jīng)理。
案由:硬件購銷合同糾紛。
申訴人對××市××區(qū)人民法院××年××月××日(19××)×字×號判決不服,特向人民法院提起申訴。
請求事項:
1.撤銷××市××區(qū)人民法院(19××)×字×號判決;。
2.退還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣。
事實和理由:
(應(yīng)祥述,此略。)。
基于上述事實,特向人民法院提起申訴,請求人民法院重新審理本案,撤銷原判決,判令××網(wǎng)絡(luò)公司返還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣,以維護申訴人合法權(quán)益。
此致
××省高級人民法院。
申訴人:××硬件公司。
蓋章。
××年××月××日。
附:1.原審判決書一份;。
2.申訴人與被申訴人硬件購銷合同一份。
民事糾紛上訴狀格式篇十七
(本文檔含《民事訴訟法》規(guī)定、書寫說明、范文和例文)。
《民事訴訟法》(20xx年修訂)第121條關(guān)于民事起訴狀應(yīng)記明事項的規(guī)定:第一百二十一條起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項:
(三)訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由;。
(四)證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
根據(jù)《民事訴訟法》第110條的規(guī)定,起訴狀應(yīng)當(dāng)寫明以下事項:
第一,當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)。
當(dāng)事人的基本情況,應(yīng)按原告、被告分別列出,原告無訴訟行為能力而由法定代表人起訴,或者由委托訴訟代理人代理訴訟的,應(yīng)在原告之后說明或訴訟代理人的姓名、性別、民族、職務(wù)、工作單位和住所。
第二,訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由。
訴訟請求必須具體、明確,該寫的一定要寫,因為其事關(guān)法院審查的范圍。
但千萬不可不加思考地亂要求,如果無相應(yīng)的.證據(jù)來支持你的主張,勢必遭到敗訴的后果,通常還會因此而向法院支付相應(yīng)的訴訟費。
關(guān)于事實與理由部分也是至關(guān)重要的,一般要求內(nèi)容真實詳盡,理由充分,切不可不著邊際洋洋灑灑上萬言卻未及案件的核心要害。
第三,證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
案件事實是否存在,需要證據(jù)證明。
《民事訴訟法》規(guī)定了原告的舉證責(zé)任。
因此,原告在書寫起訴狀時,對提出的訴訟請求和提出這種請求的理由都應(yīng)該提供證據(jù)證明。
證據(jù)包括書證、物證、視聽資料和其他證據(jù),若系證人證言,須注明證人姓名和住所,以備人民法院查對證言和通知其出庭作證。
證據(jù)來源是指獲取證據(jù)的地點、時間和途徑。
當(dāng)事人提供證據(jù)比較多時,為了便于自己在庭上舉證和便于法官了解,應(yīng)當(dāng)依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)進行分類、編號,比如依據(jù)證明的對象不同而分類、編號,這樣有助于法官更清晰地了解你的主張。
起訴狀除應(yīng)證明上述法律規(guī)定的事項外,還應(yīng)寫明收受起訴狀的人民法院的名稱和起訴的年、月、日,并由起訴人簽名和蓋章。
按法律規(guī)定應(yīng)的事項起訴狀記載如有欠缺,接受起訴的人民法院應(yīng)通知原告進行補正。
起訴狀是公民打官司時向法院遞交的重要訴訟文書,因此制作起訴狀是一件嚴(yán)肅的事,要求按起訴狀的格式敘述清楚,要忠于事實真相,有根有據(jù),合理合法,防止虛構(gòu)捏造。
同時要求用毛筆或鋼筆眷寫,以便于人民法院審閱、整卷和歸檔保存。
民事糾紛上訴狀格式篇十八
被申訴人(一審原告、二審被上訴人):楊新國,女,漢族,1979年5月29日出生,住所地福建省神州市臺江區(qū)白馬河花園新村x座109,身份證號碼:xxxxxxxxxx。
陳新國因與楊新國股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案,不服莆田市秀嶼區(qū)人民法院(2013)秀民初字第3688號民事判決、莆田市中級人民法院(2013)莆民終字第1515號民事判決,依法向福建省高級人民法院提起申訴。
申訴請求:
2、依法駁回被申訴人楊新國退還投資款訴訟請求。
事實與理由:
一審、二審以申訴人未將相應(yīng)股權(quán)變更登記給被申訴人,已構(gòu)成違約為由,判決申訴人應(yīng)將投資款返還給被申訴人,是沒有事實根據(jù)和法律依據(jù),理由如下:
1、申訴人與被申訴人雙方達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議實際履行后,雖然未辦理工商變更登記,但不影響被申訴人股東地位實際取得,被申訴人不能以轉(zhuǎn)讓行為未登記為由要求申訴人返還投資款。
一審、二審判決確認(rèn)雙方達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議系雙方真實意思表示,對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,法律并無必須登記才生效的規(guī)定,故協(xié)議應(yīng)自成立時生效。因此,當(dāng)事人嗣后未辦理股東變更登記,并不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力。雙方當(dāng)事人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后,已實際履行了協(xié)議,即股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的已全部實際交付,被申訴人從公司3月10日成立起一直在公司中任財務(wù)的職位,實際參與公司經(jīng)營,從被上訴人交付投資款開始五年當(dāng)中被申訴人一直默認(rèn)自己為公司實際股東,也沒有向申訴人要求將相應(yīng)股權(quán)變更登記給被申訴人;雖然股權(quán)轉(zhuǎn)讓至今未向工商行政管理機關(guān)辦理股東變更登記,但該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為原則上只是對公司以外不產(chǎn)生法律效力,但并不影響對股權(quán)轉(zhuǎn)讓各方的法律效力,也不影響被申訴人股東地位實際取得,根據(jù)公司法相關(guān)規(guī)定,股東的出資依法不得抽回,只可以依法轉(zhuǎn)讓。而被申訴人在取得股東地位后,由于公司虧損,不想承擔(dān)公司虧損份額,就想抽回投資款,這是違反法律規(guī)定,故被申訴人要求申訴人返還投資款沒有依據(jù)。因此正確判法應(yīng)該是駁回被申訴人原審訴訟請求,對被申訴人請求申訴人返還投資款的請求不予支持,然后雙方在判決生效后可依照《中華人民共和國公司登記管理條例》的規(guī)定,辦理股東變更登記。作為公司股東如無繼續(xù)合作意愿,應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國公司法》和公司章程的規(guī)定,可將所持股份轉(zhuǎn)讓給其他股東,或經(jīng)其他股東同意,轉(zhuǎn)讓給股東以外的第三人。如公司股東均無繼續(xù)經(jīng)營公司的意愿,就解散公司形成合意,則應(yīng)依法對公司進行解散后清算公司。
2、一審、二審判決適用法律錯誤,根據(jù)一審、二審判決認(rèn)定事實與適用合同法第107條規(guī)定,申訴人行為屬于一般違約,應(yīng)判決申訴人承擔(dān)繼續(xù)履行,采取補救措施違約責(zé)任即補辦股東變更登記,并不是判決解除申訴人與被申訴人達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,返還投資款,如果要那樣判決的話,應(yīng)適用合同法第97條規(guī)定。
違約行為分為一般違約和根本違約,如果是構(gòu)成根本違約,那么其法律后果是要解除合同,恢復(fù)原狀,在本案中就是返還投資款,如果是構(gòu)成一般違約,那么其法律后果是承擔(dān)繼續(xù)履行,采取補救措施違約責(zé)任,在本案中就是要求申訴人補辦股東變更登記;從一審、二審所認(rèn)定事實和適用法律來看,一審、二審認(rèn)定事實是申訴人與被申訴人達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議系雙方真實意思表示,一審、二審判決都沒有認(rèn)定解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,況且一審、二審適用法律是合同法第107條,這一條法律規(guī)定只適用于一般違約,因此一審、二審判決認(rèn)定申訴人只構(gòu)成一般違約,但是判決結(jié)果卻是申訴人承擔(dān)根本違約法律后果;如果是根本違約應(yīng)適用合同法第97條規(guī)定,即《中華人民共和國合同法》第九十七條規(guī)定,“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經(jīng)履行的,根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施,并有權(quán)要求賠償損失;”但是一審、二審判決適用法律卻是合同法第107條規(guī)定,因此一審二審判決適用法律是錯誤的。
3、申訴人在出具給被申訴人《承諾》中并沒有同意被申訴人返還投資款請求,只是同意超過約定時間未結(jié)清賬目,要承擔(dān)利息違約責(zé)任。
被申訴人在一審判決中提供承諾來證明申訴人同意被申訴人退還投資款,是沒有事實根據(jù),雙方只是約定對這兩家公司的賬戶進行對賬,如果沒有在約定時間對賬的話,申訴人要承擔(dān)支付利息給被申訴人違約責(zé)任,況且這兩家公司還沒有進行結(jié)算,這兩家公司是盈利還是虧損,一審、二審判決都沒有查清楚,就簡單判決申訴人返還投資款,明顯是十分草率。
綜上所述,為維護申訴人的合法權(quán)益,特向貴院提出申訴,懇請貴院支持申訴人的申訴請求,并依法改判。
此致
福建省高級人民法院。
申訴人:
申訴人(一審原告,二審上訴人):張小軍,男,1970年10月16日出生,漢族,勝利油田勝東社區(qū)職工,住東營區(qū)東城安泰北區(qū)33號樓1單元502室。
被申訴人(一審被告,二審被上訴人):付兵,男,1977年12月11日出生,漢族,無業(yè),現(xiàn)住東營市東營區(qū)錦華南區(qū)174號樓1單元603室。
被申訴人(一審被告,二審被上訴人):李曉,女,1981年5月1日出生,漢族,東營市藥品食品監(jiān)督管理局職工,住址同上。
本人因與付兵、李曉夫妻房屋買賣合同糾紛一案,不服東營區(qū)法院(2011)東民初字第765號判決和東營市中級法院(2012)東民四終字第33號判決,提起申訴。
理由如下:
第一部分:合同糾紛事實。
付兵、李曉夫妻利用名下一套房產(chǎn)即安泰北區(qū)33號樓1單元502室,在工行辦理抵押貸款30萬元以后,通過房產(chǎn)中介,將該房以40萬元價格賣與本人,付李二人承諾務(wù)必提前還清貸款、解除抵押,并約定于12月10日雙方同去房管局辦理過戶手續(xù)。如遇特殊情況,經(jīng)雙方協(xié)商達成一致后,可提前或延遲幾天辦理,但務(wù)必于2012月31日前完成過戶及辦理貸款手續(xù)。另外,雙方約定違約金10萬元。合同簽訂后,付李二人取得首付款30萬元,并交付房屋,約定剩余10萬元待過戶時買方以貸款支付。
此后,付兵、李曉沒有按約定解除房屋抵押,如期辦理過戶手續(xù)。并且多次聲明毀約。
分析以上事實,賣房人付兵李曉的合同義務(wù)有三:1、交付房屋(已完成)。2、還清銀行貸款,解除房產(chǎn)抵押。3、完成房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。
該合同之所以沒有完成,完全由于賣方毀約,不履行合同義務(wù),拒不歸還銀行貸款,辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)。責(zé)任完全在于賣房人。本人并無任何過錯。
由于付李二人沒有按約定履行合同,給本人造成如下?lián)p失:1、可得利益損失:2009年12月31日前完成過戶和貸款手續(xù),將享受交易稅費優(yōu)惠47520元和貸款利率優(yōu)惠97680元(即期20萬元貸款,每月多支付407元貸款利息)。財稅[2009]157號、財稅[2011]12號和銀發(fā)〔2010〕275號文件可證實。這也是買方要求一定要在12月31日之前完成所有手續(xù)的原因。2、既成損失:房屋產(chǎn)權(quán)相關(guān)的其他利益。包括:抵押貸款,轉(zhuǎn)讓,戶口轉(zhuǎn)移,子女入學(xué),辦理租賃證等。債的糾紛實質(zhì)大多是金錢糾紛。無論是逾期不還貸款,還是逾期不辦理過戶,都可以用金錢來衡量。司法審判實踐中,對于逾期辦理產(chǎn)權(quán)登記的違約金計算標(biāo)準(zhǔn),按照已付房款總額,參照中國人民銀行規(guī)定的.金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計算,即應(yīng)該按已支付房款30萬元為基數(shù),按銀行同期最高貸款利率的1.5倍計算賠償金。被告表面上是欠銀行貸款,但用于抵押擔(dān)保的房產(chǎn)債權(quán)屬于原告,實質(zhì)上是欠原告的錢。逾期還貸給原告造成的經(jīng)濟損失也應(yīng)參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計算。
被告因違約非法獲利:從09年12月10日起一直使用貸款28萬余元至今。
逾期時間越長,違約者獲利越多;相對方的損失就越大,應(yīng)該得到更多的賠償。毀約的性質(zhì)尤其惡劣。賣方因房價上漲而毀約,屬于惡意違約,理應(yīng)加重賠償相對方。
第二部分:一審法院審判情況。
本人多次與賣方協(xié)商無果,遂于2月16日向東營區(qū)法院提起訴訟。
區(qū)法院于203月28日第一次開庭,一名主審法官和一名書記員參加審判。開庭后主審法官劉富珍首先申明兩點:1、本案案情簡單,適用簡易程序。2、被告李曉無正當(dāng)理由缺席,不適用調(diào)解程序。
庭審中,被告認(rèn)可前述事實。
被告辯稱因房價上漲,不愿意履行合同,承認(rèn)己方理虧。要求收回住房,退還購房款和利息,支付違約金和裝修費用。但沒有否認(rèn)己方違約的事實,沒有主張合同中的違約金系合同解除時的違約金,也沒有提出合同中的“特殊情況另行協(xié)商”條款系免責(zé)條款。
6月23日下午,區(qū)法院再次通知原告拿傳票,定于6月24日上午8:40開庭。此次開庭共有主審法官、審判員、書記員三人參加審判。被告李曉再次無故缺席,被告付兵出庭。庭審中被告方提供證據(jù),2011年4月19日,工商銀行西城支行出具證明:至出具證明日,涉案房屋尚有278599元的抵押貸款未還清。(請法庭查明,時至今日,到底還有多少欠款?)兩次開庭時,一審法官均未詢問過合同條款的真實意思。簡單詢問以后,劉富珍法官要求雙方調(diào)解。但不支持原告按當(dāng)前房價75萬元賠償?shù)恼埱?,要求原告大幅度作?0萬元左右的讓步。并且,明知原告不熟悉法律和相關(guān)程序,以同一案件不再受理,不是同一個法律關(guān)系等說辭欺詐,脅迫原告接受不平等的調(diào)解條件。原告沒有同意,當(dāng)庭未判決。此后,法官一直沒有聯(lián)系原告。直至2011年11月25日通知拿判決書。而判決書上標(biāo)明的判決日期是2011年10月18日,相差達38天。
由上述經(jīng)過可知,一審法院在程序方面多處明顯違法:對于適用簡易程序的案件無正當(dāng)理由改為普通程序。對于不適用調(diào)解的案件,卻一再要求原告接受不公平的調(diào)解方案。普通程序開庭前,沒有給原告必要的準(zhǔn)備時間。判決以后,遲遲不向原告送達判決書。審理時加書記員一共有三名審判人員,判決書上卻多出一名,明顯屬于弄虛作假。喪失程序公正。
一審法院判決的關(guān)鍵部分如下:
本院認(rèn)為,原、被告簽訂的房屋買賣合同是雙方真實意思表示,不違反法律規(guī)定,合法有效。原告已按合同約定支付大部分房款,被告也將涉案房屋交付給原告,應(yīng)視為雙方履行了合同的主要義務(wù),原告要求被告繼續(xù)履行合同,被告應(yīng)繼續(xù)履行。涉案房屋已辦理借款抵押登記,抵押登記尚未解除,被告協(xié)助原告辦理過戶手續(xù)的條件不成就,原告要求被告協(xié)助辦理房屋過戶手續(xù),本院不予支持。待涉案房屋的抵押權(quán)消滅后,原告才有權(quán)要求被告協(xié)助辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。被告雖然沒有按合同約定協(xié)助原告辦理房產(chǎn)過戶手續(xù),但原告對涉案房產(chǎn)抵押貸款的事實是明知的,且雙方在合同中約定,如有“特殊情況不能過戶,另行協(xié)商”。被告已將涉案房屋交付給原告,履行了房屋買賣合同的主要義務(wù)。合同約定的違約責(zé)任,應(yīng)為合同解除時的違約責(zé)任,原告要求被告支付違約金10萬元,本院依法不予支持。因原、被告之間的過戶行為尚未發(fā)生,原告要求被告賠償過戶損失5萬元,沒有事實依據(jù),本院依法不予支持。被告李曉經(jīng)本院合法傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟,視為自動放棄訴訟權(quán)利。依照《中華人民共和國合同法》第一百零七條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十條之規(guī)定,判決如下:
一、被告付兵、李曉繼續(xù)履行與原告張小軍簽訂的房屋買賣合同。
二、駁回原告張小軍的其他訴訟請求。
由判決書可看出,一審法院無視被告惡意違約、毀約的事實,不支持原告關(guān)于違約金請求的理由有三:1、認(rèn)定被告既已交付房屋,應(yīng)視為履行了合同的主要義務(wù),不認(rèn)定被告違約,故不應(yīng)支付違約金。該理由的錯誤在于,有意回避被告明確承諾務(wù)必提前還清貸款,解除抵押的事實。對被告惡意違約、毀約的明顯事實視而不見,刻意忽略被告拒絕履行解除房屋抵押的合同義務(wù),和因房價上漲而拒絕辦理過戶的行為。認(rèn)定被告履行了合同的主要義務(wù),明顯違反了合同法第130條。2、認(rèn)定合同中約定的違約責(zé)任系合同解除時的違約責(zé)任,即使被告構(gòu)成違約,由于合同沒有解除,被告也不應(yīng)支付違約金。該理由的錯誤在于歪曲事實,曲解合同條款,完全是替被告辯護。3、認(rèn)定合同中“特殊情況不能過戶,另行協(xié)商”的條款系被告惡意違約和毀約的免責(zé)條款。故不應(yīng)支付違約金。該理由的錯誤在于歪曲事實,偷梁換柱。合同第5條原文:“定于2009年12月10日過戶,若到時有特殊情況,雙方再另行協(xié)商”,訂合同時,雙方約定很明確,如有特殊情況,雙方協(xié)商達成一致后可提前或拖后幾天辦理過戶,但賣方務(wù)必提前還清貸款,解除抵押,過戶不能遲于12月15日。
一審法院對于被告給原告造成的既成損失和可得利益損失充耳不聞。不支持原告關(guān)于賠償金的請求,理由是過戶行為尚未發(fā)生,原告要求被告賠償過戶費損失等無事實依據(jù)。違反了合同法第113條。其錯誤在于,對原告的各項損失沒有調(diào)查清楚,原告的損失不僅有可得利益,還有既成損失。也沒有盡到釋明義務(wù),即使對可得利益損失不予判罰,也應(yīng)當(dāng)告知原告,可以保留訴權(quán),待實際發(fā)生時另行主張。逾期辦理房屋過戶和逾期不解除房屋抵押的經(jīng)濟損失應(yīng)如何認(rèn)定?司法審判實踐中已有定論。故應(yīng)支持原告的損失賠償請求。
一審雖然判決被告繼續(xù)履行合同,可既沒有限定日期,又沒有附以懲罰措施,實質(zhì)上沒有任何約束力,按照這份判決,被告當(dāng)然可以繼續(xù)拒不解除房產(chǎn)抵押并過戶。被告實際上也是這樣做的,被告繼續(xù)拒絕履行合同,不但沒有任何損失,反而可以繼續(xù)使用貸款,非法獲利,甚至連月供還款都停止,把風(fēng)險全部轉(zhuǎn)嫁到原告身上。該判決不僅使原告的即成損失沒有得到補償,而且縱容被告無限期拖延,繼續(xù)侵害原告權(quán)益,并使原告再次付出大量的時間、精力和金錢。一審不支持原告關(guān)于限期判令被告還清貸款,解除抵押并限期辦理過戶的理由是:涉案房屋已辦理借款抵押登記,抵押登記尚未解除,被告協(xié)助原告辦理過戶手續(xù)的條件不成就。首先,該證據(jù)系4月19日出具,開庭時已過去兩個多月,不能證明至開庭時仍然有抵押存在。其次,即使抵押仍存在,該理由也違反了合同法第45條。并且,一審法院認(rèn)為原告無權(quán)要求被告協(xié)助辦理過戶手續(xù)。違反了民法第84條,合同法第60條和第62條第四款。其錯誤在于,無視“還清銀行貸款、解除房產(chǎn)抵押”是被告的合同義務(wù)。該合同并非是附生效條件的合同。辦理過戶條件不成就的原因是被告故意不歸還貸款造成的,原告的訴求是要求被告先行還清貸款,然后辦理過戶,該訴求合理合法。一審法院對被告故意不解除抵押的惡意違約行為不僅不予制裁和制止,反倒當(dāng)成是被告拒不過戶的正當(dāng)理由,顯然邏輯非常荒謬。就好比清醒的司機交通肇事要負(fù)法律責(zé)任,而醉酒駕駛后肇事反而是正當(dāng)?shù)?。如果訂立合同時雙方做以下約定:“買方愿意待賣房人自愿解除抵押以后才可要求辦理過戶手續(xù)?!边@才是附生效條件的合同,上述判決理由才適用。而事實并非如此。合同法第62條第四款規(guī)定:履行期限不明確的,債務(wù)人可以隨時履行,債權(quán)人也可以隨時要求履行,原合同明確規(guī)定了履行期限,一審法院反而認(rèn)為原告無權(quán)要求被告限期履行合同,顯然該判決是荒謬的。判決理由中,多處明顯違反相關(guān)法律條文,反倒以“本院依法不予支持”的字樣來欺詐原告,其用心昭然若揭。
縱觀審判過程,實體和程序均無公正可言,偏袒毀約者,庭審中被告承認(rèn)己方理虧,基本沒有為自己辯解。一審的主審法官卻在判決書上越俎代庖,站在被告的立場,極力為毀約行為辯解,淪為被告的代理人。并且工作草率馬虎,判決書中原告的工作單位也出現(xiàn)錯誤。顯然是工作責(zé)任心、職業(yè)良知和專業(yè)知識均有所欠缺造成的。分析以上的程序和判案理由,可知,一審法院程序明顯違法,嚴(yán)重歪曲事實,強詞奪理,枉法裁判。
鑒于此,于2011年12月8日提起上訴。
民事糾紛上訴狀格式篇一
上訴人(一審原告):
法定代表人:。
被上訴人(一審被告):。
法定代表人:。
上訴人因買賣合同糾紛一案,不服鄭州市金水區(qū)人民法院作出的民事判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求:
1、撤銷一審判決,依法改判為被上訴人支付剩余貨款*元,及按照合同約定支付違約金至實際支付日止。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實及理由:
一、一審判決違約金只支付至起訴之日,系認(rèn)定、理解錯誤,該判決損害了上訴人的合法權(quán)益,對上訴人極不公平。
在立案時,由于立案庭要求必須明確違約金的數(shù)額以便于計算訴訟費用,所以訴狀要求對方支付確定數(shù)額的違約金。庭審當(dāng)中,上訴人著重強調(diào)要求對方支付違約金至實際支付日,一審法院卻認(rèn)為雖然上訴人在庭審中提出該要求,但是當(dāng)事人起訴狀中僅要求支付至起訴之日,同時在庭審中最后陳述階段也僅是表明堅持訴訟請求,因此判決支付違約金至該日。
這是一審法院對庭審活動的錯誤理解。庭審中當(dāng)事人最后陳述階段的“堅持訴訟請求”,是經(jīng)過庭審調(diào)查、舉證、質(zhì)證、辯論等庭審活動作出的最后陳述,對本案而言,就是堅持庭審中已變更的訴訟請求。否則,就是否定了庭審活動的意義。
另一方面,一審法院的該判決對上訴人極其不公平。一審起訴之前,被上訴人就惡意拖欠貨款,案件進入審理程序之后,被上訴人又惡意提出管轄權(quán)異議申請拖延審理時間。本案自立案至作出判決期限就長達9個月,現(xiàn)在一審法院卻判決違約金僅支付至起訴之日,損害了上訴人的合法利益,對上訴人明顯不公平。
二、一審判決認(rèn)定合同約定的違約金過高,系未查清事實。
本案中,被上訴人的違約對上訴人造成了重大經(jīng)濟損失,一方面,被上訴人惡意拖欠貨款,導(dǎo)致上訴人資金無法回籠,其鋼材生意已產(chǎn)生了重大經(jīng)濟損失,另一方面,上訴人購買涉案材料款項的外債利息也越來越多。合同簽訂之時,雙方就是考慮到這種巨大損失,才共同約定違約方應(yīng)支付日萬分之十的違約金,即該違約金的計算標(biāo)準(zhǔn)是在雙方的合理預(yù)期內(nèi)約定的。
因此,合同約定的違約金計算方式是合理的,法院應(yīng)該按照意思自治的原則依照合同約定進行認(rèn)定。
綜上,一審判決沒有查清事實,損害了上訴人的合法權(quán)益,現(xiàn)上訴人依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定提出上訴,請求貴院依法改判。
此致
鄭州市中級人民法院。
具狀人:
時間:
民事糾紛上訴狀格式篇二
上訴狀的格式是怎么樣的?以下是小編整理的關(guān)于上訴狀的格式及范文,歡迎閱讀參考。
x事上訴狀
上訴人:姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。(上訴人如為單位,應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址)
被上訴人:姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。(被上訴人如為單位,應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址)
上訴人因xxxx(寫明案由,即糾紛的性質(zhì))一案不服xxxx人民法院(寫明一審法院名稱)xxxxx第xxx號xx判決,現(xiàn)提出上訴,上訴請求及理由如下:
請求事項:(寫明提出上訴所要達到的目的)
事實和理由:(寫明上訴的事實依據(jù)和法律依據(jù),應(yīng)針對一審判決認(rèn)定事實、適用法律或?qū)徟谐绦蛏洗嬖诘膯栴}和錯誤陳述理由)
此致
xxxx人民法院
上訴人:(簽名或蓋章)
xxxx年xx月xx日
附:本上訴狀副本x份(按被上訴人人數(shù)確定份數(shù))。
(注:民事、行政、刑事自訴各類案件上訴狀的格式基本相同)
上訴人:(寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和 職務(wù)、住址,如果是法人或者其他組織,應(yīng)寫明名稱、法定代表人、住所、聯(lián)系地 址和郵政編碼等,如果是行政機關(guān)作為被上訴人的,則應(yīng)寫明行政機關(guān)的名稱、法定代表人和住所)
被上訴人:(寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位 和職務(wù)、住址,如果是法人或者其他組織,應(yīng)寫明名稱、法定代表人、住所、聯(lián)系 地址和郵政編碼等,如果是行政機關(guān)提起上訴,則應(yīng)寫明行政機關(guān)的名稱、法定代表人和住所)
(如果一審原告、被告都不服判決,提起上訴,則都列為上訴人)
上訴人因一案(寫明一審判決或者裁定書所列的案由),不服 ×人民法院×年×月×日()字第號判決(或者裁定),現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
(寫明要求上訴審法院解決的事由,如撤銷原判;重新判決等)
上訴理由:
(寫明一審判決或者裁定不正確的事實根據(jù)和法律依據(jù))
此致
×人民法院
上訴人:(簽字或者蓋章)
×年×月×日
民事糾紛上訴狀格式篇三
上訴狀精選范文:
上訴人:
被上訴人:
上訴人因一案,不服人民法院年月日()字第號,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:。
上訴理由:。
此致
人民法院。
上訴人:
附:本上訴狀副本份。
注:本訴狀格式亦可適用于經(jīng)濟案件中公民提起上訴。
上訴狀精選范文:
上訴人:__公司。
法定代表人:__。
地址:__。
被上訴人:__,女,身份證號:__。
住址:__。
聯(lián)系電話:__。
上訴人與被上訴人因勞動合同糾紛一案,不服龍崗區(qū)人民法院深龍法民(勞)初字第__號判決書,提起上訴。
上訴請求:
1、撤銷原判,改判上訴人不須支付被上訴人未簽訂勞動合同的雙倍工資差額__元。
2、訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實及理由:
一、上訴人與被上訴人存在實質(zhì)的勞動合同,被上訴人故意不與上訴人改簽規(guī)范的勞動合同,無權(quán)要求雙倍工資。上訴人與被上訴人簽訂了《財務(wù)文員考核制度》,該文件明確約定了用人單位的名稱、勞動者的.姓名、勞動合同期限、工作內(nèi)容和工作地點、工作時間和休息休假、勞動報酬等事項,符合《勞動合同法》第十七條的規(guī)定,名為考核制度,實為雙方簽訂的實質(zhì)的勞動合同。
雙方簽訂的《20財務(wù)文員考核制度》第三條第9小條,約定被上訴人的工作職責(zé)為:嚴(yán)格按員工聘任管理制度和程序辦理員工入職、在職和離職手續(xù)。負(fù)責(zé)具體考勤統(tǒng)計,每月按時統(tǒng)計和打印考勤表,提供財務(wù)核算及發(fā)放工資的依據(jù)。辦好新員工入職手續(xù)和保管好員工的一切資料。而依照《員工聘任管理制度》第三條規(guī)定上訴人本應(yīng)在入職后一個月內(nèi)為自己改簽勞動局規(guī)范的勞動合同,但其為達到謀取雙倍工資的目的,給其他員工改簽了規(guī)范的勞動合同,卻未為自己改簽。因為保管人事檔案是被上訴人的職責(zé),所以員工的勞動合同都保存在被上訴人手上,上訴人一直以為被上訴人為自己簽訂了規(guī)范勞動合同。
綜上所述,被上訴人為了個人私利,利用工作便利,在與上訴人簽訂《年財務(wù)文員考核制度》后,故意不與上訴人改簽規(guī)范的勞動合同。屬于廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會《關(guān)于適用〈勞動爭議調(diào)解仲裁法〉、〈勞動合同法〉若干問題的指導(dǎo)意見》第二十一條第二款之情形,依法不須支付雙倍工資。
二、原審法院判決書認(rèn)定雙倍工資差額為__元存在明顯的錯誤。
依照原審法院在事實查明部分的數(shù)據(jù),可以計算得出被上訴人的__年__月__日至__年__月__日的工資總額為__元,但原審判決在本院認(rèn)為部分又認(rèn)定上訴人應(yīng)支付被上訴人二倍差額為__元,重復(fù)計算了__元,屬于明顯計算錯誤。
綜上所述,一審判決認(rèn)定事實錯誤,適用法律不當(dāng),請求貴院依法查清事實,支持上訴人的訴訟請求。
此致
深圳市中級人民法院。
上訴人:
民事糾紛上訴狀格式篇四
原告:×××,男,年月生,漢族,省縣人,現(xiàn)居住地:身份證號:聯(lián)系電話:
×××,女,年月生,漢族,省縣人,現(xiàn)居住地:身份證號:聯(lián)系電話:
被告:縣(市)人口和計劃生育局,
住所地:法定代表人:×××,職務(wù):局長。
原告因不服被告作出的計生征字(20)第號《社會撫養(yǎng)費征收決定書》決定,現(xiàn)提起訴訟。
訴訟請求。
2、訴訟費由被告承擔(dān)。
事實和理由。
××××年×月×日,被告以原告“不符合法定生育條件多生一胎”為由,作出向原告征收元的社會撫養(yǎng)費。
原告認(rèn)為,被告無作出該征收決定的主體資格,且作出該決定的程序違法,實體上也沒有法律依據(jù)。
因此,依據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》之規(guī)定,特向貴院起訴,請求判如所請。
此致
××縣(市)人民法院。
具狀人:
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民事糾紛上訴狀格式篇五
上訴人名稱:
所在地址:
法定代表人(或主要負(fù)責(zé)人)姓名:職務(wù):
電話:
企業(yè)性質(zhì):工商登記核準(zhǔn)號:
經(jīng)營范圍和方式:
開戶銀行:帳號:
被上訴人名稱:
所在地址:
法定代表人(或代表人)姓名:職務(wù):
電話:
上訴人因一案,不服人民法院年月日()字第號,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:。
上訴理由:。
此致
人民法院。
上訴人:
民事糾紛上訴狀格式篇六
上訴人:
被上訴人:
上訴人因______一案,不服______人民法院______年______月______日(______)___字第___號,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
上訴理由:
此致
____________人民法院。
上訴人:_____________。
_____年_____月_____日。
附:本上訴狀副本______份。
注:本訴狀格式亦可適用于經(jīng)濟案件中公民提起上訴。
民事糾紛上訴狀格式篇七
上訴人xxx,男年月日生,漢族,江西省上饒市廣豐區(qū)人,農(nóng)民工,家住江西省上饒市廣豐區(qū)下溪鎮(zhèn)楊村村,身份證號碼。聯(lián)系電話。
被上訴人,男,年月日生,漢族,江西省上饒市廣豐區(qū)人,住江西省上饒市廣豐區(qū)吳村鎮(zhèn)河源村庚山號,身份證號碼。
被上訴人,男,年月日生,漢族,江西省上饒市廣豐區(qū)人,住江西省上饒市廣豐區(qū)霞峰鎮(zhèn)公堂村泉里8號,身份證號碼。
上訴人不服()廣民一初字第號民事判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求。
1、撤銷原審判決,駁回重審;。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
上訴的事實和理由。
一、原判決認(rèn)定事實不清。
1,一審法院沒有通知必須參加訴訟的當(dāng)事人參加訴訟。
人民法院,要求賠償。在一審開庭前,于10月7日,上。
訴人向一審法院書面提出了追加被告申請書,要求追加作為被告參加訴訟。上訴人認(rèn)為,被申請人系該建設(shè)項目的總承包人,是勞務(wù)利益的最終受益者,同時,其將建筑工程發(fā)包給無資質(zhì)的自然人,顯然存在非法選任承包人的過錯,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被上訴人的部分賠償責(zé)任。本案中,被上訴人的損害是混合過錯所至,被申請人是民事訴訟法上“必須參加訴訟”的當(dāng)事人,但一審法院未作任何裁定,也未通知被申請人參加訴訟。
2,上訴人不是被上訴人的雇主。被上訴人的損害應(yīng)當(dāng)。
由被上訴人和公司承擔(dān)。
承建“井睦高速建設(shè)項目”,將部分將部分建筑工程分包給被上訴人,上訴人系被上訴人的班組長,被上訴人,鄭祥松系被上訴人的雇員,其勞務(wù)向被上訴人提供。因而被上訴人劉才是被上訴人的雇主,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)鄭祥松在從事雇傭活動過程中的損害賠償責(zé)任;公司系該建設(shè)項目的總承包人,是勞務(wù)利益的最終受益者,也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)部分賠償責(zé)任。
3,原判決核定被上訴人誤工損失過高。
被上訴人是左眼受傷,只有9級傷殘,一審法院支持其11。
個月的誤工損失,沒有事實依據(jù)。
二、原判決責(zé)任劃分顯失公平。
被上訴人作為勞務(wù)利益的接受者,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要的損害。
賠償責(zé)任;被上訴人在提供勞務(wù)過程中,自身有重大過錯,且其在主張權(quán)利時,放棄對將建筑工程發(fā)包給不具備資質(zhì)的自然人從而存在選任承包人過失的責(zé)任主體——公司,被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害的30%以上。而原判決則判令依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任的被上訴人劉賠償30%,被上訴人鄭祥松承擔(dān)10%,讓應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任的有限公司無責(zé)法外,卻讓僅是被上訴人工地的班組長——上訴人承擔(dān)60%,顯然是錯誤的。
綜上,請二審法院查明事實后,撤銷原審判決,駁回重審。此致
上饒市中級人民法院。
上訴人:2月4日。
民事糾紛上訴狀格式篇八
上訴人(刑事附帶民事原告人):某某,男,漢族,61歲,住某某村,電話:。
被上訴人(刑事附帶民事被告人):李某,男,漢族,32歲,某村人,因涉嫌非法侵入住宅罪被羈押于看守所。
上訴人因被上訴人非法侵入住宅罪刑事附帶民事賠償一案,不服河南省范縣人民法院(20xx)范刑初字第128號刑事附帶民事判決書,現(xiàn)依法提出上訴。
上訴請求:
1、依法改判(20xx)范刑初字第128號判決書第一項,對被上訴人依法從重判決;。
2、依法改判(20xx)范刑初字第128號判決書第二項,判決被上訴人賠償上訴人醫(yī)療費、營養(yǎng)費、住院伙食補助費、誤工費、護理費、交通費等各項經(jīng)濟損失共計113840元。
事實與理由:
7月25日范縣公安局法醫(yī)門診給上訴人做了傷情鑒定,鑒定結(jié)論為輕傷。被上訴人先后兩次闖入老人家中,氣焰囂張,無法無天,且在致老人受傷住院后絲毫沒有認(rèn)識到自己的錯誤,一次也沒有向老人道歉的意思表示,實在令人憤慨。被上訴人在非法侵入住宅后沒有悔罪表現(xiàn),在有經(jīng)濟能力賠償?shù)那闆r下未對受害人進行經(jīng)濟賠償,也沒有進行任何精神上的撫慰。老人受傷后,其家屬未得到被上訴人及其家人的任何歉意表示和相應(yīng)賠償,且另一加害人至今在逃,給上訴人帶來人身安全上的潛在威脅,而被上訴人本人態(tài)度更是一直很強硬,在法庭上仍然拒不認(rèn)罪,沒有任何悔罪之意,使上訴人感到恐懼,旁聽者憤慨。
能捍衛(wèi)他人的尊嚴(yán)和法律的權(quán)威,對犯罪惡行的容忍就會有更多的犯罪惡行以效法。
故請求二審法院在一審判決的基礎(chǔ)上對被上訴人加重處罰,以體現(xiàn)罪刑相應(yīng)的刑法原則,以維護法律的權(quán)威。
二、一審判決沒有支持上訴人請求的經(jīng)濟賠償,依法應(yīng)予改判。被上訴人李某某無視國家法律法規(guī),漠視他人生命財產(chǎn)安全,強闖民宅,持刀傷人,對于其犯罪行為給上訴人造成的財產(chǎn)損失,依法應(yīng)予賠償。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第77條第1款規(guī)定:“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的,在刑事訴訟過程中有權(quán)提起附帶民事訴訟”及相關(guān)法律規(guī)定,上訴人依法有權(quán)提起附帶民事訴訟,但一審判決沒有支持上訴人的經(jīng)濟賠償請求,實屬于法不合。
綜上所述,故請求二審法院對一審判決依法改判,以撫慰受害者,以平息民憤,以警示世人,以正法紀(jì),以昭天理!
此致
濮陽市中級人民法院。
上訴人:
20xx年1月31日。
民事糾紛上訴狀格式篇九
再審申訴狀范文【模板一】:
再審申請人(一審被告、二審被上訴人):×××××。
委托代理人:××××。
再審被申請人(一審原告、二審上訴人):××××。
委托代理人:××××。
第三人(一審第三人、二審上訴人):××××。
委托代理人:××××。
第三人(一審第三人、二審上訴人):××××。
委托代理人:××××。
再審申請人××與再審被申請人××、第三人××、××因××××糾紛一案,不服(××)××民××終字第××號民事判決書,向××高級人民法院申請再審。
一、申請再審的事由:
再審申請人的再審申請符合《民事訴訟法》第179條第一款第(一)、(二)、
(四)、(六)項及第二款規(guī)定的情形。
二、申請再審的請求:
(一)請求依法撤銷(××)××民××終字第××號民事判決書對本案提起再審;。
(二)依法駁回再審被申請人原審訴訟請求;。
(三)本案全部費用由再審被申請人承擔(dān)。
三、申請再審的事實和理由:
(一)原審程序違法。
1、原一審程序違法。
2、原二審程序違法。
(二)原判決認(rèn)定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證。
(三)原判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明。
綜上所述,原判決認(rèn)定案件事實缺乏證據(jù)支持、適用法律錯誤、程序違法,應(yīng)予撤銷。再審申請人申請再審符合《民事訴訟法》第179條規(guī)定,望×××××高級人民法院依法支持再審申請人的再審請求。
此致
×××××高級人民法院。
再審申請人:×××××。
×××××年××月×××日。
再審申訴狀范文【模板二】:
手機號:15993177063郵政編碼473200。
原審被告:河南方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部。
公司地址:方城縣中達花園18號。
法定代表人:胡建林。
一根據(jù)《民事訴訟法》第200條第3款:原判決、裁定事實主要依據(jù)是偽造的。
(一)二審法院用和被告存有重大利益關(guān)系的在職職工所作的偽證用在了原告身上,且前后矛盾,荒唐可笑。判決書第7頁第13行,“本院認(rèn)為……周進在一審?fù)徶刑峁┑年惱^勝和趙家盈的證人證言均否認(rèn)了周進是方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部職工的事實”。無論一審還是二審,周進從沒有提供陳繼勝和趙家盈的證人證言,而提供的是曹鐵良、王大慶和鄭天欣證人證言(詳見一審?fù)徆P錄和二審筆錄),且不符合邏輯,依據(jù)偽造顯而易見。法院不但沒有采納周進提供的養(yǎng)殖戶的證人證言,反而把被告的職工的偽證用在了原告身上,況且是不利于原告的證言,由此只能得出相反的.判決結(jié)果,顯得滑稽而可笑,更談不上公平公正。
存在故意?用意是否存有誘導(dǎo)?
(三)二審判決書第7頁第9行:“本院認(rèn)為,周進到方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部去推銷獸藥和飼料是在自己購買養(yǎng)豬飼料過程中與方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部達成的約定”。
1,詳見原告提供5月3日原告愛人和胡建林通話的直接證據(jù),證周進經(jīng)苗書坡介紹。
到方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部的;。
2,二審?fù)忎浵?李法官也承認(rèn)是苗書坡介紹的。
3,一審被告提供證據(jù):
胡建林情況說明第五行,說明是:長年購買而不是長年約定;。
趙家盈證詞第六行,說明是:“閑的時間沒事干”來俱樂部;。
陳繼勝證言第十行,說明是:“是閑余時間”來俱樂部;。
4,一二審認(rèn)定約定時間6月至11月是雙方形成勞動關(guān)系之后的約定。所以并不是二審的“在自己購買養(yǎng)豬飼料過程中與方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部達成的約定”,顯然與事實相悖綜上所述二審法院正因為在判決、裁定事實主要依據(jù)是偽造的,由此只能得出相反的判決結(jié)果。
(四)一審法院偽造并采納前后矛盾的證據(jù)。和胡建林的存在重大利益關(guān)系的在職員工在208月28日庭審中提供書面證詞證明周進在俱樂部(詳見證據(jù)趙家盈證詞和陳繼勝的證言)與2013年12月17日庭上證言證明周進不在俱樂部(詳見一審二次庭審筆錄2,3頁)相互矛盾,并且在周進是否參與送貨的具體細(xì)節(jié)上,陳繼勝的談話錄音包括庭上的陳述證明周進參與營救,但是趙家盈在庭上說的證詞證明沒有參與營救,偽證明顯,但法院卻采納了偽證。在判決書第2、3頁這樣偽造寫道:一審偽造了“原告周進雖提供了被告單位的勞動者陳繼勝的談話錄音,但陳繼勝又為被告做了相反的證詞”。事實是趙家盈做了相反的證詞并不是陳繼勝。
二根據(jù)《民事訴訟法》第200條第2款原判決、裁定事實缺乏證據(jù)證明。
(二)判決書中:原告周進提供的銷售單僅證實了原、被告之間存在業(yè)務(wù)關(guān)系,不能證實雙方形成勞動關(guān)系。
第二,庭上證人王大慶作為養(yǎng)殖戶證明了買過周進以養(yǎng)殖俱樂部的名義賣出的疫苗,(一審中2013年8月28庭審記錄5頁第二行)是直接證據(jù);這兩證據(jù)相互證明。
第三,根據(jù)農(nóng)業(yè)部3號令《獸用生物制品經(jīng)營管理辦法》第十二條,經(jīng)銷商只能將所代理的產(chǎn)品銷售給使用者,不得銷售給其他獸藥經(jīng)營企業(yè)。農(nóng)業(yè)部2號令《獸用生物制品管理辦法》第三十六條獸用生物制品的使用單位和個人訂購的預(yù)防用生物制品,只許自用,嚴(yán)禁以技術(shù)服務(wù)、推廣、代銷、代購、轉(zhuǎn)讓等名義從事或變相從事獸用生物制品經(jīng)營活動的規(guī)定。我們作為弱者姑且不說判案的公平性甚至希望法院能依法判案也變成了一種奢望。以上三點足以說明是勞動關(guān)系。
(三)判決書第7頁,“本院認(rèn)為……因此周進在方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部推銷獸藥和飼料的行為應(yīng)當(dāng)視為雙方之間的一種勞務(wù)合同行為”。
1,判決肯定了周進在方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部推銷獸藥和飼料。
2,周進以公司的名義賣生物制品,根據(jù)農(nóng)業(yè)部2號令和3號令足以說明周進提供證據(jù)證明了雙方是勞動關(guān)系而不是勞務(wù)關(guān)系。
3,工作地點,方城縣養(yǎng)殖俱樂部。
4,工作時間,2012年6月至11月。
5,每月發(fā)固定工資。
6,工作過程中受胡建林領(lǐng)導(dǎo),受制度約束,詳見王信龍和胡建林通話。
(四)關(guān)鍵直接證據(jù)定為間接證據(jù),并不是二審判決書第7頁,“本院認(rèn)為,……周進主張與方城縣有財養(yǎng)殖俱樂部存在勞動關(guān)系證據(jù)不足,”
此致
河南省高級人民法院。
再審申請人:周進。
再審申請日期:209月25日
民事糾紛上訴狀格式篇十
法定代表人:陳,職務(wù):董事長
地址:xx市xx區(qū)汽車博物館東路6號院e座。電話:
被告:工貿(mào)集團有限公司破產(chǎn)管理人
聯(lián)系人:曹,聯(lián)系電話:
地址:xx市渭陽東路招商局五樓西則
訴訟請求:1、確認(rèn)我公司在被告破產(chǎn)財產(chǎn)中享有優(yōu)先受償權(quán)。2、判令被告承擔(dān)本案訴訟費。
事實與理由:x年12月10日,我公司承建x公司商廈基礎(chǔ)工程項目,工程完工后,未能按約工程結(jié)算。x年,我公司向xx市中級人民法院提訴訟,要求支付工程價款及保證金等524余萬元。x年12月5日,()咸經(jīng)二初33號民事判決書,判令工貿(mào)集團有限公司應(yīng)支付工程款4541409.42元及(利率按建設(shè)銀行同期貸款利率計付)從x年元月1日起至本判決生效)利息,電費12712.53元,返還保證金50萬元及利息,訴訟費、執(zhí)行費、鑒定費8萬多元,共計應(yīng)支付工程價款等524萬余元。被告未提出上訴。
x年元月,我公司向xx市中院申請執(zhí)行,并要求查封x商廈一至八層大樓房屋全部房產(chǎn),履行生效民事判決書確定的義務(wù)。當(dāng)月28日,貴院以()執(zhí)字第06-1號裁定書,裁定查封該商貿(mào)的全部房產(chǎn)。
x年6月,貴院對該商廈地下一層進行拍賣,拍賣款僅為260萬元,尚欠工程價款等249.21萬元和延遲支付利息344.88萬元,兩項共計594.09萬元。對此,管理人在x年1月9日通知中予以確認(rèn)。但卻未支持我公司的優(yōu)先受償權(quán)請求。理由為我公司的要求無證據(jù)或無法律依據(jù)支持。
最高院關(guān)于執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定第93條、94條規(guī)定“對人民法院查封、扣押或凍結(jié)的財產(chǎn)有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人,可以申請參加參與分配程序,主張優(yōu)先受償權(quán)”。該院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第71條依照法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財。而合同法第286條規(guī)定:發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以申請法院將工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就拍賣的價款優(yōu)先受償。據(jù)此,我公司在管理人負(fù)責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)中享有優(yōu)先受償權(quán)。
綜上所述,請求貴院依據(jù)事實或法律相關(guān)規(guī)定,支持我公司的訴求,確認(rèn)我公司在破產(chǎn)財產(chǎn)中享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利,依法維護我公司的合法權(quán)益。
此致
xx市中級人民法院
具狀人:第二工程局有限公司
代理人:律師事務(wù)所律師
電 話:
x年11月24日
1.民事糾紛主體之間法律地位平等。
2.民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議。
3.民事糾紛的可處分性。分為行政爭議和刑事爭議。
4.國家強制性
5.嚴(yán)格的規(guī)范性
根據(jù)民事糾紛特點和內(nèi)容,可將民事糾紛分為兩大內(nèi)容:一類是財產(chǎn)關(guān)系方面的民事糾紛,包括財產(chǎn)所有關(guān)系的民事糾紛和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的民事糾紛。另一類是人身關(guān)系的民事糾紛,包括人格權(quán)關(guān)系民事糾紛和身份關(guān)系的民事糾紛。
人們在社會生活中,難免會發(fā)生各種民事糾紛,如離婚糾紛、損害賠償糾紛、房屋產(chǎn)權(quán)糾紛、合同糾紛、著作權(quán)糾紛等。民事糾紛若不能得到妥善解決,不僅會損害當(dāng)事人合法的民事權(quán)益,而且可能波及第三者甚至影響社會的安定。因此,各國都很重視民事糾紛的解決并建立了相應(yīng)的處理民事糾紛的制度。
民事糾紛上訴狀格式篇十一
委托代理人:姓名:_____性別:_______年齡:______。
民族:____職務(wù):____工作單位:________。
住所:_________________電話:______。
現(xiàn)提出上訴。
上訴理由及請求:_____________________________。
此致
_____人民法院。
上訴人:________(蓋章)。
法定代表人:______(簽章)。
____年__月__日。
附:1、本上訴書副本___份。
2、有關(guān)證明材料___件。
民事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容。
民事上訴狀由七部分組成:
1、上訴狀的名稱,即“民事上訴狀”五個字。
2、上訴人與被上訴人的個人基本情況。上訴人的個人基本情況,即姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、住址;被上訴人的個人基本情況,即姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、住址。
企事業(yè)單位、機關(guān)、團體對判決、裁定不服而上訴的,應(yīng)寫明其單位名稱及法定代表人的姓名。
3、提起上訴的原審案件的案由。如離婚案、繼承案等;上訴人因何案、不服何處人民法院、于何時、以何字、號(×字第×號)的判決或裁定而提出上訴的。
4、上訴的請求。這是上訴狀的重要組成部分。上訴請求的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)概括地、準(zhǔn)確地、有針對性地請求第二審人民法院撤銷、變更原審的判決或裁定,或者請求重新審理。
5、上訴的理由。這是上訴狀最重要德望組成部分。上訴理由的內(nèi)容可以從三方面提出:
(1)認(rèn)定事實方面。各種民事案件所認(rèn)定的事實是各不相同的,各種性質(zhì)的案件有各種不同內(nèi)容的事實。如繼承案、贍養(yǎng)案、離婚案、經(jīng)濟合同案等案情事實都各不相同。當(dāng)某一民事案件的原裁判在所認(rèn)定的事實不實或不清、不準(zhǔn)、不當(dāng)甚至全部錯誤時,上訴人都可以有針對性地反駁錯誤的認(rèn)定,陳述正確的事實,舉出有關(guān)證據(jù),擺明其中道理,提出上訴理由。所擺事實應(yīng)當(dāng)是客觀的、全面的、符合實際的;所講的道理應(yīng)當(dāng)是透明的、明確的、情理交融的。
(2)適用法律方面。上訴人對原審裁判所適用的法律認(rèn)為不當(dāng)時,應(yīng)當(dāng)具體指出其不當(dāng)之處,提出上訴理由。其內(nèi)容要根據(jù)不同的案件所違反的不同的`法律而提出,如:原判決離婚案中錯誤地引用了《婚姻法》的條款,債務(wù)案中錯誤地引用了《民法》的條款,經(jīng)濟案中錯誤地引用了《經(jīng)濟合同法》的條款等,應(yīng)該在上訴狀中明確指出其錯誤引用法律的具體條款,并說明應(yīng)正確引用的法律依據(jù),以備第二審人民法院作出全面的、正確的審查。
(3)適用程序法方面。上訴人如認(rèn)為原審裁判有違反民事訴訟程序的,如離婚案件應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解而未調(diào)解就判決離婚等,可作為上訴的理由提出。
6、結(jié)尾。其內(nèi)容為:
(1)上訴狀所送人民法院的名稱。
(2)上訴人簽名并蓋章。
(3)具狀的時間(年、月、日)。
7、附項。應(yīng)列明上訴狀副本×份;書證×份;證物×件。
民事上訴狀是上訴人針對第一審人民法院的民事判決或裁定有所不服而上訴的書狀,是一審中敗訴的一方為維護自己的合法權(quán)益,針對原裁判中的錯誤或不妥善、不公平之處給予否定評價的上訴的書面形式。因此,民事上訴狀最主要的寫法是反駁法:
1、應(yīng)當(dāng)針對上訴人對原判決或裁定的不服之處,有的放矢。上訴人要把自己所認(rèn)為的。
原判決或裁定中的錯誤之處找出來,是屬于認(rèn)定事實不當(dāng),還是所引用的法律發(fā)生了錯誤,抓得準(zhǔn)才能駁得有力,無的放失是不能切中要害的。這就要客觀地進行“三對照”:
(1)原判決和客觀事實相對照。
(2)原判決和客觀證據(jù)相對照。
(3)原判決所適用的法律和應(yīng)當(dāng)適用的法律條款相對照。經(jīng)過對照比較,抓住關(guān)鍵性的幾處錯誤,作為反駁的論點。
2、針對反駁的論點,擺出客觀事實和證據(jù),擺出正確引用的法律條款,據(jù)理論證,分清是非。在論證中應(yīng)當(dāng)針對關(guān)鍵性的、需要反駁的論點,用確鑿的事實和證據(jù)充分地加以論證,以達到明辨是非,按照客觀情由和法律規(guī)定進行裁判的目的。為達到這一目的,論證的基本要求應(yīng)當(dāng)是有理有據(jù)而又充分,合情合理而又合法。
3、根據(jù)論證所得出的結(jié)論,明確提出對原裁判的主張。即在反駁原審裁判所認(rèn)定的事實和適用的法律不當(dāng)之后,經(jīng)扼要分析,提出自己一方的主張。這就是請求第二審人民法院撤銷、變更原裁判或者請求重新審理的結(jié)論性意見。使用反駁法的要求是:
(1)針對性強。在上訴狀中擺事實、講道理,援引法律時,都應(yīng)緊密圍繞上訴人所不服的原裁判中的問題,而不是漫無目的或不著邊際地陳述無關(guān)緊要的事實與理由。
(2)說服力強。要針對原裁判的錯誤充分地加以辯駁,論證要有理有據(jù),有事有證,以理服人。不能只有觀點而無材料,也不能只羅列事實而無鮮明的觀點。切忌陳詞濫調(diào),堆積辭藻。
1、民事上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出,并且按照對方當(dāng)事人或者代表人的人。
數(shù)提出副本,然后由原審人民法院移送第二審人民法院。原審人民法院應(yīng)將民事上訴狀連同原案卷和證據(jù)以及答辯狀在5日內(nèi)報第二審人民法院。
2、當(dāng)事人直接向第二審人民法院提出上訴的,第二審人民法院應(yīng)在5日內(nèi)將民事上訴狀移交原審人民法院。
3、原審人民法院收到上訴狀后,應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)將上訴狀副本送達對方當(dāng)事人。對方當(dāng)事人收到上訴狀副本后,應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起5日內(nèi),將副本送達上訴人。對方當(dāng)事人如不提出答辯狀的,不影響對上訴案件的審理。
4、第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查,應(yīng)當(dāng)組成和議庭開庭審理。如認(rèn)為可以不開庭的,也可以進行裁判。二審法院也可進行調(diào)解,制作調(diào)解書。二審人民法院對判決的上訴案應(yīng)在三個月內(nèi)審結(jié);對裁定的上訴案,應(yīng)在30日內(nèi)終審裁定。
民事糾紛上訴狀格式篇十二
原告:xx市xx有限公司,住所地xx市,組織機構(gòu)代碼。
法定代表人:,總經(jīng)理。
被告:x有限公司,住所地xx市,組織機構(gòu)代碼。
法定代表人:,董事長。 聯(lián)系電話:
訴訟請求:
二、 本案訴訟費用由被告承擔(dān)。
事實與理由:
x年12月8日,被告將甌海xx廠房防腐工程發(fā)包給原告,并與原告簽訂了《xx廠房防腐施工合同》,合同約定:施工面積約為1350㎡,總工程價約為100000元,按實際施工面積結(jié)算工程款。在原告施工過程中,被告又增加了xx廠房三樓、四樓的地坪防腐工程。合同對如何支付工程款作了約定:1、合同簽訂后,被告向原告支付總款30%作為合同定金;2、工程全部完成,經(jīng)現(xiàn)場驗收合格,核對施工數(shù)量,被告向原告付清工程款65%,余下5%質(zhì)量保證金,待保修期滿一年后,一次性付清。合同中明確約定工程保修期為壹年,保修期自竣工驗收簽字之日起計。合同簽訂后,被告支付了5萬元的定金。x年2月21日,被告驗收了該工程,并對原告實際施工面積和工程總價款都予以了簽字確認(rèn)。原告實際施工防腐面積為3237.7㎡,工程總價款為256409元。時至今日,該工程的保修期早已屆滿,但被告分文未付余下工程款206409元。原告曾多次催討該款項,但被告均以各種理由推脫,至今未付。
綜上所述,被告的行為已嚴(yán)重?fù)p害了原告的合法權(quán)益。為此,為使原告的合法權(quán)益得到保護,根據(jù)我國相關(guān)法律法規(guī)之有關(guān)規(guī)定,特向貴院提起訴訟,請依法予以判決。
此致
甌海區(qū)人民法院
具狀人:
年月
民事糾紛上訴狀格式篇十三
法定代表人:******。
被上訴人(一審被告):***********。
法定代表人:*******。
上訴人因買賣合同糾紛一案,不服鄭州市金水區(qū)人民法院作出的*******民事判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求:
1、撤銷一審判決,依法改判為被上訴人支付剩余貨款****元,及按照合同約定支付違約金至實際支付日止。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實及理由:
一、一審判決違約金只支付至起訴之日,系認(rèn)定、理解錯誤,該判決損害了上訴人的合法權(quán)益,對上訴人極不公平。
在立案時,由于立案庭要求必須明確違約金的數(shù)額以便于計算訴訟費用,所以訴狀要求對方支付確定數(shù)額的違約金。庭審當(dāng)中,上訴人著重強調(diào)要求對方支付違約金至實際支付日,一審法院卻認(rèn)為雖然上訴人在庭審中提出該要求,但是當(dāng)事人起訴狀中僅要求支付至起訴之日,同時在庭審中最后陳述階段也僅是表明堅持訴訟請求,因此判決支付違約金至該日。
這是一審法院對庭審活動的錯誤理解。庭審中當(dāng)事人最后陳述階段的“堅持訴訟請求”,是經(jīng)過庭審調(diào)查、舉證、質(zhì)證、辯論等庭審活動作出的最后陳述,對本案而言,就是堅持庭審中已變更的訴訟請求。否則,就是否定了庭審活動的意義。
另一方面,一審法院的.該判決對上訴人極其不公平。一審起訴之前,被上訴人就惡意拖欠貨款,案件進入審理程序之后,被上訴人又惡意提出管轄權(quán)異議申請拖延審理時間。本案自立案至作出判決期限就長達9個月,現(xiàn)在一審法院卻判決違約金僅支付至起訴之日,損害了上訴人的合法利益,對上訴人明顯不公平。
二、一審判決認(rèn)定合同約定的違約金過高,系未查清事實。
本案中,被上訴人的違約對上訴人造成了重大經(jīng)濟損失,一方面,被上訴人惡意拖欠貨款,導(dǎo)致上訴人資金無法回籠,其鋼材生意已產(chǎn)生了重大經(jīng)濟損失,另一方面,上訴人購買涉案材料款項的外債利息也越來越多。合同簽訂之時,雙方就是考慮到這種巨大損失,才共同約定違約方應(yīng)支付日萬分之十的違約金,即該違約金的計算標(biāo)準(zhǔn)是在雙方的合理預(yù)期內(nèi)約定的。
因此,合同約定的違約金計算方式是合理的,法院應(yīng)該按照意思自治的原則依照合同約定進行認(rèn)定。
綜上,一審判決沒有查清事實,損害了上訴人的合法權(quán)益,現(xiàn)上訴人依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定提出上訴,請求貴院依法改判。
此致
鄭州市中級人民法院。
具狀人:******。
時間:******。
民事糾紛上訴狀格式篇十四
上訴人胡,男,x年12月12日出生,漢族,xx縣人,系耒陽市大舜房地產(chǎn)開發(fā)有限公司執(zhí)行董事,住xx市珠暉區(qū)建國里居委會龍山里7號2-5戶,因涉嫌職務(wù)侵占罪,現(xiàn)羈押于耒陽市看守所。
上訴人因不服耒陽市人民法院(20xx)耒刑初字第204號刑事判決書提起上訴。
上訴請求:
1、請求依法撤銷原判。
2、請求依法宣告胡無罪。
事實與理由:
一、本案的偵查程序嚴(yán)重違法,偵查機關(guān)將尚未構(gòu)成犯罪的上訴人以涉嫌職務(wù)侵占罪而刑事拘留。
1、從公安卷可以看出,上訴人涉嫌職務(wù)侵占罪的立案決定書上明確為20xx年8月24日,也就是說,耒陽市公安局是20xx年8月24日對上訴人涉嫌職務(wù)侵占罪立案,并在同一天就對上訴人采取了刑事拘留強制措施,由于上訴人外出,耒公刑拘字(20xx)758號拘留證才于20xx年11月23日向上訴人宣布。從這一事實可以看出,即使是上訴人涉嫌挪用資金罪成立,尚沒有達到挪用三個月的期限。由于上訴人是在外為公司引資,他的開支費用沒有報帳,不能證明上訴人的涉嫌的罪名成立。同時,偵查機關(guān)將上訴人列為網(wǎng)上追逃的對象,在九月份上訴人得知自己是網(wǎng)上追逃對象,不敢回公司報帳,致使本案拖至20xx年11月23日,上訴人涉嫌挪用資金罪才成立,也就是說,上訴人的罪是偵查機關(guān)“拖”出來的,因此,偵查機關(guān)就上訴人涉嫌職務(wù)侵占的立案是錯誤的。
2、上訴人是20xx年11月20日回來的,即回公司準(zhǔn)備處理公司的日常事務(wù)和將收取的黎金彪的98萬元交給財務(wù)進行處理,由于偵查機關(guān)已立案,上訴人無法報帳,只得到耒陽市公安局,上訴人于20xx年11月20日到偵查機關(guān),一直留置在偵查機關(guān),一審判決卻認(rèn)定上訴人于20xx年11月22日投案自首。偵查機關(guān)從20xx年11月20日至20xx年11月22日非法拘禁了上訴人二天,嚴(yán)重違反我國有關(guān)法律規(guī)定,且在這期間使上訴人無法與公司報帳結(jié)算,導(dǎo)致上訴人成為戴罪之身。因此,偵查機關(guān)程序嚴(yán)重違法,將尚未構(gòu)成犯罪的上訴人一拖再拖,“拖”成了罪犯,這完全不符合我國刑法的基本原則。
二、一審判決采信耒陽市人民檢察院耒檢報鑒(20xx)62號檢驗鑒定書作為本案的定案依據(jù)錯誤。
在本案偵查時,公安機關(guān)將本案的司法會計鑒定委托xx市人民檢察院進行鑒定。在案卷材料中,可以確定耒陽市人民檢察院沒有司法會計鑒定的資格,所出具的司法會計鑒定是無效的。同時,從司法公正上來說,耒陽市人民檢察院是控方,控方提出控告,又出具司法會計鑒定,既是運動員,又是裁判員,是嚴(yán)重的不公正的。因此,一審判決認(rèn)定這一鑒定書是沒有事實和法律根據(jù)的,上訴人要求對這一鑒定結(jié)論申請重新鑒定。
三、一審判決的事實不清。
根據(jù)我國《刑事訴訟法》第四十三條明確規(guī)定:審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序,收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)……。在偵查、起訴、審判期間,上訴人反復(fù)地提出來,其收取的黎金彪的土地出讓金是償還公司的債務(wù),這個債務(wù)包括上訴人在外借款給公司進行的經(jīng)營活動,也包括以上訴人的名義借支給大舜公司的現(xiàn)金,也就是說大舜公司在20xx年、20xx年向上訴人借支600多萬元,上訴人僅僅在黎金彪處拿100萬元,大舜公司尚有500多萬元拖欠上訴人的,這一重要事實,都被偵查、審查起訴、一審忽略,一審判決以上訴人不提供證據(jù)為由,不支持上訴人和辯護人的意見,這是沒有事實和法律根據(jù)的。其一,上訴人在羈押期間,即使是要求辯護人進行調(diào)查取證,但證據(jù)(公司的全部帳簿)都被偵查機關(guān)控制,無法取證;其二,偵查機關(guān)委托的是耒陽市人民檢察院進行鑒定,鑒定人員沒有就大舜公司的帳進行全面的司法鑒定;其三,20xx年、20xx年度的大舜公司帳并沒有隨案移交,沒有確定大舜公司在上訴人處的借款情況,也沒有認(rèn)定大舜公司償還上訴人的欠款情況。因此,偵查機關(guān)、控方和一審對上訴人的辯稱事實,沒有依法進行調(diào)查和取證,更沒有依法進行科學(xué)的鑒定。同時,上訴人收取的98萬元的土地轉(zhuǎn)讓款,是在償還大舜公司的債務(wù),并不是挪用,特別值得指出的是偵查機關(guān)在偵查時,明知大舜公司的另一股東潤豐源公司沒有按照約定出資,而且在大舜公司登記后,將出資給大舜公司的土地零星轉(zhuǎn)讓出去,侵吞所收的轉(zhuǎn)讓款。偵查機關(guān)明知這是潤豐源公司侵吞大舜公司財產(chǎn)的犯罪行為,卻對此不問不聞,放縱犯罪。而上訴人收款未及時入帳,償還其借給大舜公司的債務(wù),其行為充其量是違反公司的財務(wù)制度,而不構(gòu)成犯罪。
四、大舜公司與耒陽市耒中水電站庫區(qū)管理有限公司(以下簡稱耒中公司)簽訂的土地轉(zhuǎn)讓合同及大舜公司與黎金彪簽訂的土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議是無效的,耒中公司的土地是劃撥土地,根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定,劃撥土地要轉(zhuǎn)換為出讓土地需經(jīng)掛牌、拍賣等程序,劃撥土地的使用權(quán)人無權(quán)擅自轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)。因此,大舜公司與耒中公司黎金彪的轉(zhuǎn)讓土地行為不成立,大舜公司交給耒中公司的轉(zhuǎn)讓金100萬元,是通過上訴人在李念祖處借高利貸來的,上訴人另在外借款償還李念祖的高利貸,而上訴收取的黎金彪的轉(zhuǎn)讓費同樣是償還其借款,因此,耒中公司、黎金彪、大舜公司轉(zhuǎn)讓行為都不具有法律約束力,三者之間形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,上訴人都不具有挪用大舜公司的資金的問題。
綜上所述,偵查機關(guān)偵查程序違法,將上訴人“拖”成了犯罪嫌疑人,一審判決認(rèn)定事實不清,適用法律錯誤,上訴人的收取的黎金彪的98萬元都是償還其向大舜公司的借款,其行為不構(gòu)成犯罪。為此,特向貴院提起上訴,請依法裁判。
此致
xx市中級人民法院
上訴人:胡
20xx年9月3日
民事糾紛上訴狀格式篇十五
上訴請求:
1、請求法院撤銷(xxx5)江民初字第1836號民事判決書;。
2、請求法院駁回被上訴人的訴訟請求;。
3、請求法院判決被上訴人承擔(dān)本案上訴費。
事實與理由:
一、一審法院程序嚴(yán)重違法。
(一)一審法院受理本案后決定適用簡易程序,因案情復(fù)雜又作出(xxx5)江民初字第1836號轉(zhuǎn)換程序通知書決定轉(zhuǎn)入普通程序。然而隨后一審法院違背當(dāng)事人自愿又將審判程序轉(zhuǎn)換為簡易程序,并由獨任審判員羅建于xxx5年11月9日以簡易程序公開審理本案。這明顯違反了《最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第二條“人民法院不得違反當(dāng)事人自愿原則,將普通程序轉(zhuǎn)為簡易程序”,一審法院的程序違法直接影響到上訴人在一審中的各種程序權(quán)利,使得上訴人在一審中倉促應(yīng)訴,導(dǎo)致了本案一審結(jié)果對上訴人極為不利。
(二)上訴人于xxx5年10月26日收到(xxx5)江民初字第1836號轉(zhuǎn)換程序通知書,一審法院將舉證期限延長至11月5日,被告人于當(dāng)日將調(diào)查取證申請書、證人出庭申請書遞交給了主審法官羅建手中。上訴方的證人將在一審中對影響本案的關(guān)鍵事實(即被上訴人是否對其父親盡到贍養(yǎng)義務(wù))進行舉證,然而一審法院開庭審理中卻認(rèn)定我方證人出庭作證不合法,不予采納。而且在(xxx5)江民初字第1836號民事判決書中,對我方出庭證人劉紅、胡萬碧證言因何不予認(rèn)可卻未加以闡述。這明顯違反民事訴訟法訴訟證據(jù)規(guī)則,從根本上導(dǎo)致了一審法院對本案關(guān)鍵事實認(rèn)定不清。
(三)一審法院先判后審,明顯司法不公。被上訴人領(lǐng)到判決書是xxx5年12月16日,然而一審法院判決書上的日期確是xxx5年10月7日。這明顯是一審法院法官早在10月就已經(jīng)擬定好了判決書,只等一審程序完結(jié)就可以蓋章判決。一審法院漠視上訴人在一審中的庭審權(quán)利是典型的司法不公現(xiàn)象,望二審法院予認(rèn)定。
二、一審法院認(rèn)定事實不清。
(一)上訴人在一審中提出,被上訴人自1980年以來與家人基本不來往,對其父親沒有盡到贍養(yǎng)義務(wù),同時對其父親在1988年將房屋由41平方改建為85平方也沒有作任何貢獻,因此依法不應(yīng)當(dāng)繼承財產(chǎn)。但一審法院卻對以上事實毫不理會,也不予以認(rèn)定。
(二)一審法院以本案不存在被上訴人葉啟均權(quán)利被侵害之事實,從而認(rèn)為被上訴人沒有超過訴訟時效的認(rèn)定屬于認(rèn)定錯誤?!独^承法》第八條規(guī)定繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限為2年,自繼承人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵犯之日起計算。被上訴人自其父親去世就知道其有繼承權(quán),且上訴人多次明確表示被上訴人未能對其父親盡到贍養(yǎng)義務(wù)不應(yīng)當(dāng)繼承財產(chǎn)。因此被上訴人早就知道了其權(quán)利被侵害,但時日至今早已超過2年。更何況作為被上訴人應(yīng)當(dāng)負(fù)有證明其沒有超過訴訟時效的舉證責(zé)任,其一審不予以舉證的不利后果應(yīng)當(dāng)由被上訴人承擔(dān)。
綜上,一審法院審理程序嚴(yán)重違法、認(rèn)定事實錯誤,應(yīng)當(dāng)依法予以改判。
此致
具狀人:******。
時間:******。
民事糾紛上訴狀格式篇十六
精選的優(yōu)秀例1:
申訴人(原審原告):××電腦硬件公司。
地址:××市××路××號。
法定代表人:a職務(wù):經(jīng)理。
被申訴人(原審被告):××網(wǎng)絡(luò)公司。
地址:××市××路××號。
法定代表人:b職務(wù):經(jīng)理。
案由:硬件購銷合同糾紛。
申訴人對××市××區(qū)人民法院××年××月××日(19××)×字×號判決不服,特向人民法院提起申訴。
請求事項:
1.撤銷××市××區(qū)人民法院(19××)×字×號判決;。
2.退還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣。
事實和理由:
(應(yīng)祥述,此略。)。
基于上述事實,特向人民法院提起申訴,請求人民法院重新審理本案,撤銷原判決,判令××網(wǎng)絡(luò)公司返還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣,以維護申訴人合法權(quán)益。
此致
××省高級人民法院。
申訴人:××硬件公司。
蓋章。
××年××月××日。
附:1.原審判決書一份;。
2.申訴人與被申訴人硬件購銷合同一份。
精選的優(yōu)秀例2:
1.首部。
(1)注明文書標(biāo)題民事申訴狀。
(2)申訴人和被申訴人基本情況。
(3)案由:寫明申訴的案件名稱,作出生效判決、裁定的.人民法院的名稱、判決、裁定編號及制作日期,并表明對該裁判不服,提出申訴的態(tài)度。
2.正文。
(1)請求事項:概括寫出請求人民法院解決什么問題,從原則上說明要求達到的目的。
(2)事實和理由。
3.尾部。
(1)致送人民法院名稱。
(2)申訴人簽名、蓋章。
(3)申訴日期。
(4)附項。
二、格式:
申訴人:
被申訴人:
案由:
請求事項:
事實與理由:
此致
人民法院。
申訴人:
附:生效判決書、裁定書及相關(guān)證據(jù)材料。
三、舉一范例供制作時參考:
申訴人(原審原告):××電腦硬件公司。
地址:××市××路××號。
法定代表人:a職務(wù):經(jīng)理。
被申訴人(原審被告):××網(wǎng)絡(luò)公司。
地址:××市××路××號。
法定代表人:b職務(wù):經(jīng)理。
案由:硬件購銷合同糾紛。
申訴人對××市××區(qū)人民法院××年××月××日(19××)×字×號判決不服,特向人民法院提起申訴。
請求事項:
1.撤銷××市××區(qū)人民法院(19××)×字×號判決;。
2.退還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣。
事實和理由:
(應(yīng)祥述,此略。)。
基于上述事實,特向人民法院提起申訴,請求人民法院重新審理本案,撤銷原判決,判令××網(wǎng)絡(luò)公司返還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣,以維護申訴人合法權(quán)益。
此致
××省高級人民法院。
申訴人:××硬件公司。
蓋章。
××年××月××日。
附:1.原審判決書一份;。
2.申訴人與被申訴人硬件購銷合同一份。
民事糾紛上訴狀格式篇十七
(本文檔含《民事訴訟法》規(guī)定、書寫說明、范文和例文)。
《民事訴訟法》(20xx年修訂)第121條關(guān)于民事起訴狀應(yīng)記明事項的規(guī)定:第一百二十一條起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項:
(三)訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由;。
(四)證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
根據(jù)《民事訴訟法》第110條的規(guī)定,起訴狀應(yīng)當(dāng)寫明以下事項:
第一,當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)。
當(dāng)事人的基本情況,應(yīng)按原告、被告分別列出,原告無訴訟行為能力而由法定代表人起訴,或者由委托訴訟代理人代理訴訟的,應(yīng)在原告之后說明或訴訟代理人的姓名、性別、民族、職務(wù)、工作單位和住所。
第二,訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由。
訴訟請求必須具體、明確,該寫的一定要寫,因為其事關(guān)法院審查的范圍。
但千萬不可不加思考地亂要求,如果無相應(yīng)的.證據(jù)來支持你的主張,勢必遭到敗訴的后果,通常還會因此而向法院支付相應(yīng)的訴訟費。
關(guān)于事實與理由部分也是至關(guān)重要的,一般要求內(nèi)容真實詳盡,理由充分,切不可不著邊際洋洋灑灑上萬言卻未及案件的核心要害。
第三,證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
案件事實是否存在,需要證據(jù)證明。
《民事訴訟法》規(guī)定了原告的舉證責(zé)任。
因此,原告在書寫起訴狀時,對提出的訴訟請求和提出這種請求的理由都應(yīng)該提供證據(jù)證明。
證據(jù)包括書證、物證、視聽資料和其他證據(jù),若系證人證言,須注明證人姓名和住所,以備人民法院查對證言和通知其出庭作證。
證據(jù)來源是指獲取證據(jù)的地點、時間和途徑。
當(dāng)事人提供證據(jù)比較多時,為了便于自己在庭上舉證和便于法官了解,應(yīng)當(dāng)依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)進行分類、編號,比如依據(jù)證明的對象不同而分類、編號,這樣有助于法官更清晰地了解你的主張。
起訴狀除應(yīng)證明上述法律規(guī)定的事項外,還應(yīng)寫明收受起訴狀的人民法院的名稱和起訴的年、月、日,并由起訴人簽名和蓋章。
按法律規(guī)定應(yīng)的事項起訴狀記載如有欠缺,接受起訴的人民法院應(yīng)通知原告進行補正。
起訴狀是公民打官司時向法院遞交的重要訴訟文書,因此制作起訴狀是一件嚴(yán)肅的事,要求按起訴狀的格式敘述清楚,要忠于事實真相,有根有據(jù),合理合法,防止虛構(gòu)捏造。
同時要求用毛筆或鋼筆眷寫,以便于人民法院審閱、整卷和歸檔保存。
民事糾紛上訴狀格式篇十八
被申訴人(一審原告、二審被上訴人):楊新國,女,漢族,1979年5月29日出生,住所地福建省神州市臺江區(qū)白馬河花園新村x座109,身份證號碼:xxxxxxxxxx。
陳新國因與楊新國股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案,不服莆田市秀嶼區(qū)人民法院(2013)秀民初字第3688號民事判決、莆田市中級人民法院(2013)莆民終字第1515號民事判決,依法向福建省高級人民法院提起申訴。
申訴請求:
2、依法駁回被申訴人楊新國退還投資款訴訟請求。
事實與理由:
一審、二審以申訴人未將相應(yīng)股權(quán)變更登記給被申訴人,已構(gòu)成違約為由,判決申訴人應(yīng)將投資款返還給被申訴人,是沒有事實根據(jù)和法律依據(jù),理由如下:
1、申訴人與被申訴人雙方達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議實際履行后,雖然未辦理工商變更登記,但不影響被申訴人股東地位實際取得,被申訴人不能以轉(zhuǎn)讓行為未登記為由要求申訴人返還投資款。
一審、二審判決確認(rèn)雙方達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議系雙方真實意思表示,對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,法律并無必須登記才生效的規(guī)定,故協(xié)議應(yīng)自成立時生效。因此,當(dāng)事人嗣后未辦理股東變更登記,并不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力。雙方當(dāng)事人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后,已實際履行了協(xié)議,即股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的已全部實際交付,被申訴人從公司3月10日成立起一直在公司中任財務(wù)的職位,實際參與公司經(jīng)營,從被上訴人交付投資款開始五年當(dāng)中被申訴人一直默認(rèn)自己為公司實際股東,也沒有向申訴人要求將相應(yīng)股權(quán)變更登記給被申訴人;雖然股權(quán)轉(zhuǎn)讓至今未向工商行政管理機關(guān)辦理股東變更登記,但該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為原則上只是對公司以外不產(chǎn)生法律效力,但并不影響對股權(quán)轉(zhuǎn)讓各方的法律效力,也不影響被申訴人股東地位實際取得,根據(jù)公司法相關(guān)規(guī)定,股東的出資依法不得抽回,只可以依法轉(zhuǎn)讓。而被申訴人在取得股東地位后,由于公司虧損,不想承擔(dān)公司虧損份額,就想抽回投資款,這是違反法律規(guī)定,故被申訴人要求申訴人返還投資款沒有依據(jù)。因此正確判法應(yīng)該是駁回被申訴人原審訴訟請求,對被申訴人請求申訴人返還投資款的請求不予支持,然后雙方在判決生效后可依照《中華人民共和國公司登記管理條例》的規(guī)定,辦理股東變更登記。作為公司股東如無繼續(xù)合作意愿,應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國公司法》和公司章程的規(guī)定,可將所持股份轉(zhuǎn)讓給其他股東,或經(jīng)其他股東同意,轉(zhuǎn)讓給股東以外的第三人。如公司股東均無繼續(xù)經(jīng)營公司的意愿,就解散公司形成合意,則應(yīng)依法對公司進行解散后清算公司。
2、一審、二審判決適用法律錯誤,根據(jù)一審、二審判決認(rèn)定事實與適用合同法第107條規(guī)定,申訴人行為屬于一般違約,應(yīng)判決申訴人承擔(dān)繼續(xù)履行,采取補救措施違約責(zé)任即補辦股東變更登記,并不是判決解除申訴人與被申訴人達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,返還投資款,如果要那樣判決的話,應(yīng)適用合同法第97條規(guī)定。
違約行為分為一般違約和根本違約,如果是構(gòu)成根本違約,那么其法律后果是要解除合同,恢復(fù)原狀,在本案中就是返還投資款,如果是構(gòu)成一般違約,那么其法律后果是承擔(dān)繼續(xù)履行,采取補救措施違約責(zé)任,在本案中就是要求申訴人補辦股東變更登記;從一審、二審所認(rèn)定事實和適用法律來看,一審、二審認(rèn)定事實是申訴人與被申訴人達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議系雙方真實意思表示,一審、二審判決都沒有認(rèn)定解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,況且一審、二審適用法律是合同法第107條,這一條法律規(guī)定只適用于一般違約,因此一審、二審判決認(rèn)定申訴人只構(gòu)成一般違約,但是判決結(jié)果卻是申訴人承擔(dān)根本違約法律后果;如果是根本違約應(yīng)適用合同法第97條規(guī)定,即《中華人民共和國合同法》第九十七條規(guī)定,“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經(jīng)履行的,根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施,并有權(quán)要求賠償損失;”但是一審、二審判決適用法律卻是合同法第107條規(guī)定,因此一審二審判決適用法律是錯誤的。
3、申訴人在出具給被申訴人《承諾》中并沒有同意被申訴人返還投資款請求,只是同意超過約定時間未結(jié)清賬目,要承擔(dān)利息違約責(zé)任。
被申訴人在一審判決中提供承諾來證明申訴人同意被申訴人退還投資款,是沒有事實根據(jù),雙方只是約定對這兩家公司的賬戶進行對賬,如果沒有在約定時間對賬的話,申訴人要承擔(dān)支付利息給被申訴人違約責(zé)任,況且這兩家公司還沒有進行結(jié)算,這兩家公司是盈利還是虧損,一審、二審判決都沒有查清楚,就簡單判決申訴人返還投資款,明顯是十分草率。
綜上所述,為維護申訴人的合法權(quán)益,特向貴院提出申訴,懇請貴院支持申訴人的申訴請求,并依法改判。
此致
福建省高級人民法院。
申訴人:
申訴人(一審原告,二審上訴人):張小軍,男,1970年10月16日出生,漢族,勝利油田勝東社區(qū)職工,住東營區(qū)東城安泰北區(qū)33號樓1單元502室。
被申訴人(一審被告,二審被上訴人):付兵,男,1977年12月11日出生,漢族,無業(yè),現(xiàn)住東營市東營區(qū)錦華南區(qū)174號樓1單元603室。
被申訴人(一審被告,二審被上訴人):李曉,女,1981年5月1日出生,漢族,東營市藥品食品監(jiān)督管理局職工,住址同上。
本人因與付兵、李曉夫妻房屋買賣合同糾紛一案,不服東營區(qū)法院(2011)東民初字第765號判決和東營市中級法院(2012)東民四終字第33號判決,提起申訴。
理由如下:
第一部分:合同糾紛事實。
付兵、李曉夫妻利用名下一套房產(chǎn)即安泰北區(qū)33號樓1單元502室,在工行辦理抵押貸款30萬元以后,通過房產(chǎn)中介,將該房以40萬元價格賣與本人,付李二人承諾務(wù)必提前還清貸款、解除抵押,并約定于12月10日雙方同去房管局辦理過戶手續(xù)。如遇特殊情況,經(jīng)雙方協(xié)商達成一致后,可提前或延遲幾天辦理,但務(wù)必于2012月31日前完成過戶及辦理貸款手續(xù)。另外,雙方約定違約金10萬元。合同簽訂后,付李二人取得首付款30萬元,并交付房屋,約定剩余10萬元待過戶時買方以貸款支付。
此后,付兵、李曉沒有按約定解除房屋抵押,如期辦理過戶手續(xù)。并且多次聲明毀約。
分析以上事實,賣房人付兵李曉的合同義務(wù)有三:1、交付房屋(已完成)。2、還清銀行貸款,解除房產(chǎn)抵押。3、完成房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。
該合同之所以沒有完成,完全由于賣方毀約,不履行合同義務(wù),拒不歸還銀行貸款,辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)。責(zé)任完全在于賣房人。本人并無任何過錯。
由于付李二人沒有按約定履行合同,給本人造成如下?lián)p失:1、可得利益損失:2009年12月31日前完成過戶和貸款手續(xù),將享受交易稅費優(yōu)惠47520元和貸款利率優(yōu)惠97680元(即期20萬元貸款,每月多支付407元貸款利息)。財稅[2009]157號、財稅[2011]12號和銀發(fā)〔2010〕275號文件可證實。這也是買方要求一定要在12月31日之前完成所有手續(xù)的原因。2、既成損失:房屋產(chǎn)權(quán)相關(guān)的其他利益。包括:抵押貸款,轉(zhuǎn)讓,戶口轉(zhuǎn)移,子女入學(xué),辦理租賃證等。債的糾紛實質(zhì)大多是金錢糾紛。無論是逾期不還貸款,還是逾期不辦理過戶,都可以用金錢來衡量。司法審判實踐中,對于逾期辦理產(chǎn)權(quán)登記的違約金計算標(biāo)準(zhǔn),按照已付房款總額,參照中國人民銀行規(guī)定的.金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計算,即應(yīng)該按已支付房款30萬元為基數(shù),按銀行同期最高貸款利率的1.5倍計算賠償金。被告表面上是欠銀行貸款,但用于抵押擔(dān)保的房產(chǎn)債權(quán)屬于原告,實質(zhì)上是欠原告的錢。逾期還貸給原告造成的經(jīng)濟損失也應(yīng)參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計算。
被告因違約非法獲利:從09年12月10日起一直使用貸款28萬余元至今。
逾期時間越長,違約者獲利越多;相對方的損失就越大,應(yīng)該得到更多的賠償。毀約的性質(zhì)尤其惡劣。賣方因房價上漲而毀約,屬于惡意違約,理應(yīng)加重賠償相對方。
第二部分:一審法院審判情況。
本人多次與賣方協(xié)商無果,遂于2月16日向東營區(qū)法院提起訴訟。
區(qū)法院于203月28日第一次開庭,一名主審法官和一名書記員參加審判。開庭后主審法官劉富珍首先申明兩點:1、本案案情簡單,適用簡易程序。2、被告李曉無正當(dāng)理由缺席,不適用調(diào)解程序。
庭審中,被告認(rèn)可前述事實。
被告辯稱因房價上漲,不愿意履行合同,承認(rèn)己方理虧。要求收回住房,退還購房款和利息,支付違約金和裝修費用。但沒有否認(rèn)己方違約的事實,沒有主張合同中的違約金系合同解除時的違約金,也沒有提出合同中的“特殊情況另行協(xié)商”條款系免責(zé)條款。
6月23日下午,區(qū)法院再次通知原告拿傳票,定于6月24日上午8:40開庭。此次開庭共有主審法官、審判員、書記員三人參加審判。被告李曉再次無故缺席,被告付兵出庭。庭審中被告方提供證據(jù),2011年4月19日,工商銀行西城支行出具證明:至出具證明日,涉案房屋尚有278599元的抵押貸款未還清。(請法庭查明,時至今日,到底還有多少欠款?)兩次開庭時,一審法官均未詢問過合同條款的真實意思。簡單詢問以后,劉富珍法官要求雙方調(diào)解。但不支持原告按當(dāng)前房價75萬元賠償?shù)恼埱?,要求原告大幅度作?0萬元左右的讓步。并且,明知原告不熟悉法律和相關(guān)程序,以同一案件不再受理,不是同一個法律關(guān)系等說辭欺詐,脅迫原告接受不平等的調(diào)解條件。原告沒有同意,當(dāng)庭未判決。此后,法官一直沒有聯(lián)系原告。直至2011年11月25日通知拿判決書。而判決書上標(biāo)明的判決日期是2011年10月18日,相差達38天。
由上述經(jīng)過可知,一審法院在程序方面多處明顯違法:對于適用簡易程序的案件無正當(dāng)理由改為普通程序。對于不適用調(diào)解的案件,卻一再要求原告接受不公平的調(diào)解方案。普通程序開庭前,沒有給原告必要的準(zhǔn)備時間。判決以后,遲遲不向原告送達判決書。審理時加書記員一共有三名審判人員,判決書上卻多出一名,明顯屬于弄虛作假。喪失程序公正。
一審法院判決的關(guān)鍵部分如下:
本院認(rèn)為,原、被告簽訂的房屋買賣合同是雙方真實意思表示,不違反法律規(guī)定,合法有效。原告已按合同約定支付大部分房款,被告也將涉案房屋交付給原告,應(yīng)視為雙方履行了合同的主要義務(wù),原告要求被告繼續(xù)履行合同,被告應(yīng)繼續(xù)履行。涉案房屋已辦理借款抵押登記,抵押登記尚未解除,被告協(xié)助原告辦理過戶手續(xù)的條件不成就,原告要求被告協(xié)助辦理房屋過戶手續(xù),本院不予支持。待涉案房屋的抵押權(quán)消滅后,原告才有權(quán)要求被告協(xié)助辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。被告雖然沒有按合同約定協(xié)助原告辦理房產(chǎn)過戶手續(xù),但原告對涉案房產(chǎn)抵押貸款的事實是明知的,且雙方在合同中約定,如有“特殊情況不能過戶,另行協(xié)商”。被告已將涉案房屋交付給原告,履行了房屋買賣合同的主要義務(wù)。合同約定的違約責(zé)任,應(yīng)為合同解除時的違約責(zé)任,原告要求被告支付違約金10萬元,本院依法不予支持。因原、被告之間的過戶行為尚未發(fā)生,原告要求被告賠償過戶損失5萬元,沒有事實依據(jù),本院依法不予支持。被告李曉經(jīng)本院合法傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟,視為自動放棄訴訟權(quán)利。依照《中華人民共和國合同法》第一百零七條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十條之規(guī)定,判決如下:
一、被告付兵、李曉繼續(xù)履行與原告張小軍簽訂的房屋買賣合同。
二、駁回原告張小軍的其他訴訟請求。
由判決書可看出,一審法院無視被告惡意違約、毀約的事實,不支持原告關(guān)于違約金請求的理由有三:1、認(rèn)定被告既已交付房屋,應(yīng)視為履行了合同的主要義務(wù),不認(rèn)定被告違約,故不應(yīng)支付違約金。該理由的錯誤在于,有意回避被告明確承諾務(wù)必提前還清貸款,解除抵押的事實。對被告惡意違約、毀約的明顯事實視而不見,刻意忽略被告拒絕履行解除房屋抵押的合同義務(wù),和因房價上漲而拒絕辦理過戶的行為。認(rèn)定被告履行了合同的主要義務(wù),明顯違反了合同法第130條。2、認(rèn)定合同中約定的違約責(zé)任系合同解除時的違約責(zé)任,即使被告構(gòu)成違約,由于合同沒有解除,被告也不應(yīng)支付違約金。該理由的錯誤在于歪曲事實,曲解合同條款,完全是替被告辯護。3、認(rèn)定合同中“特殊情況不能過戶,另行協(xié)商”的條款系被告惡意違約和毀約的免責(zé)條款。故不應(yīng)支付違約金。該理由的錯誤在于歪曲事實,偷梁換柱。合同第5條原文:“定于2009年12月10日過戶,若到時有特殊情況,雙方再另行協(xié)商”,訂合同時,雙方約定很明確,如有特殊情況,雙方協(xié)商達成一致后可提前或拖后幾天辦理過戶,但賣方務(wù)必提前還清貸款,解除抵押,過戶不能遲于12月15日。
一審法院對于被告給原告造成的既成損失和可得利益損失充耳不聞。不支持原告關(guān)于賠償金的請求,理由是過戶行為尚未發(fā)生,原告要求被告賠償過戶費損失等無事實依據(jù)。違反了合同法第113條。其錯誤在于,對原告的各項損失沒有調(diào)查清楚,原告的損失不僅有可得利益,還有既成損失。也沒有盡到釋明義務(wù),即使對可得利益損失不予判罰,也應(yīng)當(dāng)告知原告,可以保留訴權(quán),待實際發(fā)生時另行主張。逾期辦理房屋過戶和逾期不解除房屋抵押的經(jīng)濟損失應(yīng)如何認(rèn)定?司法審判實踐中已有定論。故應(yīng)支持原告的損失賠償請求。
一審雖然判決被告繼續(xù)履行合同,可既沒有限定日期,又沒有附以懲罰措施,實質(zhì)上沒有任何約束力,按照這份判決,被告當(dāng)然可以繼續(xù)拒不解除房產(chǎn)抵押并過戶。被告實際上也是這樣做的,被告繼續(xù)拒絕履行合同,不但沒有任何損失,反而可以繼續(xù)使用貸款,非法獲利,甚至連月供還款都停止,把風(fēng)險全部轉(zhuǎn)嫁到原告身上。該判決不僅使原告的即成損失沒有得到補償,而且縱容被告無限期拖延,繼續(xù)侵害原告權(quán)益,并使原告再次付出大量的時間、精力和金錢。一審不支持原告關(guān)于限期判令被告還清貸款,解除抵押并限期辦理過戶的理由是:涉案房屋已辦理借款抵押登記,抵押登記尚未解除,被告協(xié)助原告辦理過戶手續(xù)的條件不成就。首先,該證據(jù)系4月19日出具,開庭時已過去兩個多月,不能證明至開庭時仍然有抵押存在。其次,即使抵押仍存在,該理由也違反了合同法第45條。并且,一審法院認(rèn)為原告無權(quán)要求被告協(xié)助辦理過戶手續(xù)。違反了民法第84條,合同法第60條和第62條第四款。其錯誤在于,無視“還清銀行貸款、解除房產(chǎn)抵押”是被告的合同義務(wù)。該合同并非是附生效條件的合同。辦理過戶條件不成就的原因是被告故意不歸還貸款造成的,原告的訴求是要求被告先行還清貸款,然后辦理過戶,該訴求合理合法。一審法院對被告故意不解除抵押的惡意違約行為不僅不予制裁和制止,反倒當(dāng)成是被告拒不過戶的正當(dāng)理由,顯然邏輯非常荒謬。就好比清醒的司機交通肇事要負(fù)法律責(zé)任,而醉酒駕駛后肇事反而是正當(dāng)?shù)?。如果訂立合同時雙方做以下約定:“買方愿意待賣房人自愿解除抵押以后才可要求辦理過戶手續(xù)?!边@才是附生效條件的合同,上述判決理由才適用。而事實并非如此。合同法第62條第四款規(guī)定:履行期限不明確的,債務(wù)人可以隨時履行,債權(quán)人也可以隨時要求履行,原合同明確規(guī)定了履行期限,一審法院反而認(rèn)為原告無權(quán)要求被告限期履行合同,顯然該判決是荒謬的。判決理由中,多處明顯違反相關(guān)法律條文,反倒以“本院依法不予支持”的字樣來欺詐原告,其用心昭然若揭。
縱觀審判過程,實體和程序均無公正可言,偏袒毀約者,庭審中被告承認(rèn)己方理虧,基本沒有為自己辯解。一審的主審法官卻在判決書上越俎代庖,站在被告的立場,極力為毀約行為辯解,淪為被告的代理人。并且工作草率馬虎,判決書中原告的工作單位也出現(xiàn)錯誤。顯然是工作責(zé)任心、職業(yè)良知和專業(yè)知識均有所欠缺造成的。分析以上的程序和判案理由,可知,一審法院程序明顯違法,嚴(yán)重歪曲事實,強詞奪理,枉法裁判。
鑒于此,于2011年12月8日提起上訴。

