全面觀察在總結(jié)中,我們可以結(jié)合具體的事實和數(shù)據(jù)進行分析。這是一篇優(yōu)秀的總結(jié)范文,可以為我們提供一些建議和啟發(fā)。
民事再審申請書技巧篇一
再審申請人:___,男,____年_月__日出生,_族,__,____區(qū)__市人,住____區(qū)__市____鎮(zhèn);電話:______。
再審被申請人:___,女,____年_月__日出生,__族,__,____區(qū)__市人,住____區(qū)__市____鎮(zhèn)。
再審申請人因與再審被申請人宅基地糾紛一案,不服內(nèi)____區(qū)高級人民法院作出的[(2009)內(nèi)民提字第212號]《民事判決書》,現(xiàn)向最高人民法院提出再審申請請求事項:
二、維持__市中級人民法院(2006)通民再終字第20號民事判決和(2005)通民終字第578號民事裁定。
三、一審、二審、鑒定費用、再審費用等由再審被申請人承擔。
申請人:
日期:
民事再審申請書技巧篇二
再審被申請人:東風汽車有限公司
法定代表人:徐平,該公司董事長
因勞動爭議一案,申請人不服十堰市茅箭區(qū)人民法院(20xx)茅民一初字第897號民事判決和湖北省十堰市中級人民法院(20xx)十民終(1)字第479號民事判決依法申請再審。
申請再審事由:
一、生效的判決違反了《民事訴訟法》第一百七十九條第(二)款規(guī)定,原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明。
二、生效的判決違反了《民事訴訟法》第一百七十九條第(六)款規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤。
再審訴訟請求:
3、被申請人承擔一、二審訴訟費。
事實與理由:
一、原審法院認為:申請人20xx年以前與被申請人東風汽車有限公司下屬的商用車市場銷售部建立了事實勞動關(guān)系,20xx年以后是否與被申請人建立了勞動關(guān)系,無證據(jù)證實,因此判決申請人與被申請人不存在勞動關(guān)系,且不為其繳納各項社會保險,不支付經(jīng)濟補償金。
申請人認為:原審訴訟過程中,申請人提供證人王昌(班長),孔凡林(同事)證實申請人20xx年以前與被申請人東風汽車有限公司下屬的商用車市場銷售總部建立了事實勞動關(guān)系。被申請人提供的證據(jù)證明同一案件的其他當事人,從20xx年4月起與十堰合美勞務(wù)有限公司存在勞動關(guān)系,但并不能說明申請人也和十堰合美勞務(wù)有限公司存在勞動關(guān)系。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[20xx]14號)第13條的規(guī)定,被申請人應(yīng)對申請人的工作年限負舉證責任,而被申請人未予舉證,法院則應(yīng)采信申請人的主張。
根據(jù)勞動部《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》(勞部發(fā)[1996]354號)第15條規(guī)定“在勞動者履行了有關(guān)義務(wù)終止、解除勞動合同時,用人單位應(yīng)當出具終止、解除勞動合同證明書……”。原湖北省勞動廳《關(guān)于規(guī)范解除、終止勞動合同手續(xù)的通知》(鄂勞力[1999]190號)規(guī)定“用人單位和勞動者均應(yīng)按照法律規(guī)定的實體內(nèi)容與程序解除或終止勞動合同,以書面形式通知另一方,《解除勞動合同證明書》和《終止勞動合同證明書》是用人單位與勞動者解除、終止勞動合同的憑證”。
最高人民法院《關(guān)于解除勞動合同的勞動爭議仲裁申請期限應(yīng)當如何起算問題的批復》(法釋[20xx]8號)規(guī)定:“用人單位解除勞動合同,與勞動者發(fā)生爭議時,勞動者向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的期限應(yīng)當自收到解除勞動合同書面通知之日起計算”。
最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(二)(法釋〔20xx〕6號)第一條第(二)項規(guī)定“因解除或者終止勞動關(guān)系產(chǎn)生的爭議,用人單位不能證明勞動者收到解除或者終止勞動關(guān)系書面通知時間的,勞動者主張權(quán)利之日為勞動爭議發(fā)生之日”。
原審訴訟過程中,被申請人并未提供證據(jù)證明20xx年已經(jīng)解除或終止了申請人的勞動關(guān)系,故不能認定20xx年以后雙方不存在勞動關(guān)系。
二、生效的判決認為申請人超過仲裁時效,屬于運用法律錯誤
《勞動法》第82條雖然規(guī)定了提出仲裁要求的一方應(yīng)當自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請,但法律另有規(guī)定的,應(yīng)當從其規(guī)定。
《勞動法》第72條規(guī)定:“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險,繳納社會保險費”。
國務(wù)院《關(guān)于企業(yè)職工養(yǎng)老保險制度改革的決定》(國發(fā)[1991]33號)規(guī)定:“企業(yè)逾期不繳,要按規(guī)定加收滯納金”。
《社會保險費征繳暫行條例》(國務(wù)院第259號令)第12條規(guī)定:“社會保險費不得減免”。第13條規(guī)定:“繳費單位未按規(guī)定繳納和代扣代繳社會保險費的,由勞動保障行政部門或者稅務(wù)機關(guān)責令其限期繳納;逾期仍不繳納的,除補繳欠繳的數(shù)額外,從欠繳之日起,按日加收千分之二的滯納金?!?BR> 根據(jù)以上規(guī)定,繳納社會保險如同國家稅收,是具有強制性的,勞動者追索社會保險不應(yīng)受時效的限制;被申請人沒有證據(jù)證明申請人20xx年以后不在其單位,又沒有證據(jù)證明申請人20xx年已經(jīng)解除或終止了申請人的勞動關(guān)系,那么被申請人就應(yīng)當為申請人繳納養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)保險費,并支付申請人經(jīng)濟補償金。
綜上所述,本案事實清楚,雙方權(quán)利、義務(wù)明確,原審法院故意違背事實、片面理解法律,故而做出了錯誤的判決。為維護申請人合法權(quán)益,特向省高級人民法院提出再審申請,懇切希望貴院依法撤銷原判,支持申請人的訴訟請求。
此致
湖北省高級人民法院
再審申請人:xxx
xx年xx月xx日
代書人:楊xx
民事再審申請書技巧篇三
被申請人:格式同上
申請再審人與被申請人因糾紛一案,不服法院于年月日作出的號民事判決,現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法第一百七十條的規(guī)定向山東省高級人民法院申請再審。
一、再審請求:
二、申請事由:
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第款第項:(具體法律條文資料);第款第項:(具體法律條文資料)。。。特申請再審。
三、具體事實和理由:
1、申請事由:一:貼合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第款第項,具體理由依據(jù)如下:
2、申請事由:二:貼合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第款第項,具體理由依據(jù)如下:
......綜上所述......此致
山東省高級人民法院
申請人:
申請書當事人數(shù)量+5,并且提交u盤,把原先的判決書做成電子版。
原一、二審判決書原件,或核對無誤的復印件一式五份。
民事再審申請書技巧篇四
住所地:山東省高唐縣東興路23號
法定代表人:趙振元職務(wù):廠長
被申請人(原一審被告,二審被上訴人、再審被申請人):高唐縣供電公司
單位住所地:山東省高唐縣金城路
法定代表人:尚桂森職務(wù):經(jīng)理
申請人因申請人訴被申請人財產(chǎn)損害賠償糾紛一案,不服山東省聊城市中級人民法院(20xx)聊民一初字第22號民事判決;不服山東省高級人民法院(20xx)魯民一終字第19號民事判決。于20xx年10月27日向最高人民法院申請再審,最高人民法院接案法官,當天審査并詢問申請人后,受理了申請再審材料。20xx年3月12日,最高人民法院(20xx)民申字第1717號民事裁定書》駁回了申請人的再審請求。申請人不服該裁定,于20xx年3月15日向最高人民法院提起再審申訴至今未果。現(xiàn)依法向中華人民共和國最高人民檢察院提起再審抗訴申請,請求事項如下:
一、請求最高人民檢察院依法對最高人民法院(20xx)民申字第1717號民事裁定書提起抗訴,依法撤銷該裁定。
二、此后,請求最高人民法院依法提審或指定再審該案:
4、請求最高人民法院判令被申訴人承擔一審、二審訴訟費用。
5、請求最高人民法院復議并撤銷(20xx)民申字第1717號(以下簡稱1717號裁定或1717號案)民事裁定書。
事實和理由:
申請人于20xx年3月15日將申訴材料用特快專遞分別寄往最高法院和全國人大。3月17日,兩套材料均已簽收(【中國郵政】11185客服回執(zhí)單ed922491561cs號郵件已妥投:最高法院3簽收。)。
最高法院立案二庭的胡越法官,在審理(20xx)民申字第1717號一案中,違反了最高法院“《關(guān)于受理審查民事申請再審案件的若干意見》第十五條(二)、審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當回避的審判人員沒有回避的;……人民法院可以徑行裁定再審”的規(guī)定。錯裁駁回了申請人的再審請求。
本案一審承辦法官耿建,在前案一審過半后(一起糾紛引發(fā)兩案)已被申請回避。本案復又出任審判長兼主審法官。對此,申請人在再審申請書中已詳細說明并舉證,兩案一審卷宗內(nèi)的庭審筆錄等證據(jù)亦可證明該事實。
本案一審合議庭的合法性,因上述事實應(yīng)視為非法。該案一審判決結(jié)果在二審判決中獲得維持。本案再審立案審查中,以前兩審中的本不能成立的事由作為依據(jù)裁定駁回,顯然是違法的。程序違法之前提足可決定其他一切的`合法性無從談起。
此外,該案及前案兩審中法官多起違法違紀問題,多年來,申請人一直運用多種途經(jīng)上訪投訴,此一問題密切涉及本案、已嚴重影響了該案審理及判決結(jié)果。對此,再審申請書中亦已述及并附有投訴材料。審查中,胡越法官理應(yīng)予以考慮。然而,1717號裁定書中只字未作涉及,違規(guī)駁回了申請人再審的合法請求。
20xx年斷電后至今,申請人因遭受毀滅性致命重擊所致,全部庫存產(chǎn)品及凍存原料化為烏有。實處枯竭狀態(tài)。停電、停產(chǎn)、上百名職工停發(fā)工資。非法斷電所導致的損失,一直處于持續(xù)狀態(tài)。依因果關(guān)糸而言,責任應(yīng)該由加害者來負。
請求事項二、1—5的事實和理由及相關(guān)材料詳見《民事再審申訴書》、《民事再審申請書》及提交材料清單、舉報投訴書等材料(附后)。
綜上所述,請求人民檢察院對本案予以抗訴。
特此請求。
此致
中華人民共和國最高人民檢察院
申請人:山東魯蜜特食品飲料廠
20xx年十一月二十日
民事再審申請書技巧篇五
被申請人(一審原告、二審被上訴人):___
被申請人(一審被告、二審被上訴人):___
被申請人(一審被告、二審被上訴人):___
申請再審人___與被申請人___等人因民間借貸糾紛一案,不服__省__市__區(qū)人民法院于____年__月__日作出的(__)歷商初字第402號民事判決書的內(nèi)容和____年__月__日__省__市中級人民法院作出的(__)濟民四商終字第323號民事判決書的判決,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條之規(guī)定,向__省高級人民法院申請再審。
3、請求貴院依法改判或發(fā)回重審,支持申請再審人王德敏無需承擔償還債務(wù)的主張;
4、請求貴院判決一審、二審、再審費用由被申請人承擔。
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第二項:原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;第六項:原判決、裁定適用法律確有錯誤的;第二款:對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當再審。特申請再審。
1、申請事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第二項,具體理由如下:
申請再審人___對被申請人___所借的個人債務(wù)不應(yīng)承擔連帶清償責任。根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第四十一條規(guī)定:“離婚時,原為夫妻共同生活所負的債務(wù),應(yīng)當共同償還”。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚時處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》指出,夫妻共同債務(wù)包括以下幾個方面:因日常生活所負的債務(wù);因生產(chǎn)經(jīng)營活動所負的債務(wù);夫妻一方或雙方治療疾病所負的債務(wù);因撫養(yǎng)子__所負的債務(wù);因贍養(yǎng)有贍養(yǎng)義務(wù)的老人所負的債務(wù);其他應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù)的債務(wù)。
申請再審人___與被申請人___從____年起開始分居,對其債務(wù)不知曉,借款沒有用于家庭生活,也未用于上述法律規(guī)定的范圍之內(nèi),因此對于其借款不能夠認定為夫妻共同債務(wù),應(yīng)屬于___的個人債務(wù),申請再審人___不應(yīng)承擔連帶清償責任。
2、申請事由二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第六項,具體理由如下:
被申請人___與被申請人___之間的債務(wù)屬于高額債務(wù)。根據(jù)《中國人民銀行關(guān)于取締地下的錢莊及打擊高額行為的通知》的規(guī)定:“民間個人借貸利率由借貸雙方協(xié)商確定,但雙方協(xié)商的.利率不得超過中國人民銀行公布的金融機構(gòu)同期、同檔次貸款利率(不含浮動)的4倍。超過上述標準的,應(yīng)界定為高利借貸行為?!睋?jù)申請再審人___在一審、二審中提交的證據(jù)可以證明再審被申請人___與再審被申請人___之間債務(wù)存在高額行為。被申請人___已償還的債務(wù)是屬于本金還是利息界定不明,剩余款項極大可能是高額利息,這是不受法律保護的。
綜上所述,申請再審人___不應(yīng)該承擔被申請人___與被申請人___之間的高額債務(wù)償還責任,懇請貴院依法再審,糾正錯誤,維護申請再審人的合法權(quán)益。
申請人:___
____年__月__日
民事再審申請書技巧篇六
地址:××市××區(qū)××路××號
法定代表人:趙×× 職務(wù):經(jīng)理
委托代理人:齊×× ××律師事
務(wù)所律師
申請人××市建筑工程安裝公司對××市××區(qū)人民法院××年××月××日(1999)×民和字第××號判決和××市中級人民法院××年××月××日(1999)中民終字第××號判決不服,申請再審。
請求事項:
2.退還已執(zhí)行的××萬元人民幣工程款;
3.返還已付工程款××萬元人民幣。
事實和理由:
(應(yīng)祥述,此略。)
特申請再審,撤銷一審、二審判決,重新審理本案,公正判決,維護申請人合法權(quán)益。
此致
××省高級人民法院
申請人:××建筑工程安裝公司
(公章)
法定代表人:趙××
××年××月××日
附:(1)一審判決書、二審判決書各一份;
(2)申請人所屬職工余××書面證言一份。
民事再審申請書技巧篇七
再審申請人:李,男,x年6月26日出生,漢族,農(nóng)民,內(nèi)蒙古自治區(qū)通遼市人,住內(nèi)蒙古自治區(qū)通遼市科左后旗吉爾嘎郎鎮(zhèn);電話: .再審被申請人:吳,女,x年3月5日出生,蒙古族,農(nóng)民,內(nèi)蒙古自治區(qū)通遼市人,住內(nèi)蒙古自治區(qū)通遼市科左后旗吉爾嘎郎鎮(zhèn)。
再審申請人因與再審被申請人宅基地糾紛一案,不服內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院作出的[()內(nèi)民提字第212號]《民事判決書》,現(xiàn)向最高人民法院提出再審申請請求事項:
二、維持通遼市中級人民法院()通民再終字第20號民事判決和()通民終字第578號民事裁定。
三、一審、二審、鑒定費用、再審費用等由再審被申請人承擔。
事實和理由一、 本案事實x年11月13日,科左后旗人民政府依據(jù)再審申請人李申請,頒發(fā)編號為3-36號宅基地使用證;x年3月19日經(jīng)科左后旗人民政府批的宅基地,再審申請人李比再審被申請人吳(丈夫陳洪奎)早11天取得。x年6月15日科左后旗人民政府以吉政裁(1)號行政裁決書收回了再審申請人和被再審申請人建設(shè)用地指標。再審申請人與x年10月向科爾沁左翼后旗人民法院提起訴訟,經(jīng)()后民初字第1344號民事判決書確認宅基地使用權(quán)歸再審申請人所有。
x年9月25日科左后旗吉爾嘎郎鎮(zhèn)政府批地說明:再審申請人李合法取得本案爭議的宅基地。x年11月23日,科爾沁左翼后旗人民法院做出(后民初)字1344號強制執(zhí)行裁定書,再審申請人闊建了再審申請人居住的房屋。被再審申請人不服再審,()后民初字第12號民事判決書撤消了()后民初字第1344號民事判決書;x年1月16日科左后旗國土資源局做出 “陳洪奎、李國梁住宅用地使用權(quán)確權(quán)面積示意圖”但是再審申請人李沒予認可。
再審申請人不服向通遼市中級人民法院提起上訴,通遼市中級人民法院()通民終字第340號民事判決書維持了科左后旗人民法院再審判決,x年9月16日被再審申請人,另案請求再審申請人持有的房屋準建證和房屋所有權(quán)證予以撤銷,科左后旗人民法院中止了本案。
x年4月1日科左后旗人民政府以后政決字第1號行政決定書撤銷了科左后旗人民政府x年9月10日頒發(fā)再審申請人的房屋所有權(quán)證(沒有證件號),再審申請人不服向通遼市人民政府提出了行政復議。通遼市人民政府以通政復決字()第18號復議決定書維持了科左后旗人民政府的行政決定書,x年1月經(jīng)科左后旗人民法院單方委托通遼市規(guī)劃測繪院對再審申請人宅基地進行了測量,科左后旗人民法院程序違法。x年1月28日通遼市規(guī)劃測繪院對再審申請人做出了錯誤的鑒定,現(xiàn)依照法律規(guī)定懇請最高人民法院撤消其鑒定結(jié)果重新鑒定。
經(jīng)x年5月13日以()后民初字第1043號判決后,再審申請人取得通遼市中級人民法院民事裁定書()通民終字第528號裁定如下:撤消科左后旗人民法院()后民初字第1043號判決;駁回被再審申請人陳洪奎的起訴。被再審申請人陳洪奎不服向通遼市中級人民法院申請再審;通遼市中級人民法院作出了民事裁定書()通民再終字第20-1號;通遼市中級人民法院()通民再終字判決第20號民事判決生效后經(jīng)內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院x年5月20日作出()內(nèi)民申字第152號民事裁定,提審本案。x年12月9日經(jīng)內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院()內(nèi)民提字第212號民事判決書判決如下:撤銷通遼市中級人民法院()通民再終字第20號民事判決和()通民終字第578號民事裁定;維持科左后旗人民法院()后民初字第1043號判決。再審申請人李堅決不服。
x年10月由科左后旗人民政府頒發(fā)給再審申請人李《中華人民共和國房屋所有權(quán)證》建房注冊號(15043)。在通遼市人民政府以通政復決字()第18號復議決定書生效后,科左后旗人民政府于x年8月20日,依據(jù)中華人民共和國建設(shè)部建房注冊號:15043號,給再審申請人李頒發(fā)了科左后旗房權(quán)證04-010字第0136號中華人民共和國房屋所有權(quán)證,建筑面積181.74平方米磚木結(jié)構(gòu),住宅房屋所有權(quán)證。再審申請人李房屋再x年10月建筑完畢,而被再審申請人吳(丈夫陳洪奎)是在x年建筑完成的房屋?,F(xiàn)在都已經(jīng)投入使用,拆除誰的房屋都會造成損失。
二、 法律依據(jù)
依據(jù)《最高人民法院的通知》[x年9月10日法發(fā)()13號]第9條的規(guī)定:“(一)依法應(yīng)當受理而不予受理或駁回起訴的;(二)有新的證據(jù)可能改變原裁判的;(五)引用法律條文錯誤或者適用失效、尚未生效法律的;(六)違反法律關(guān)于溯及力規(guī)定的;(七)行政賠償調(diào)解協(xié)議違反自愿原則,內(nèi)容違反法律或損害國家利益、公共利益和他人利益的;(八)審判程序不合法,影響案件公正裁判的;及《民事訴訟法》第179條”(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;(四)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;(五)對審理案件需要的證據(jù),當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查收集的;(十)違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權(quán)利的;第二款:對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當再審“之規(guī)定。和《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條第(二)項之規(guī)定的原文是:”原判決認定事實清楚,但適用法律、法規(guī)錯誤的,依法改判“。 通遼市中級人民法院()通民再終字第20號民事判決和()通民終字第578號民事裁定是正確的。
綜上所述,再審申請人李當時沒有取到新證據(jù):科左后旗房權(quán)證04-010字第0136號中華人民共和國房屋所有權(quán)證;依據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第二十九條的法律規(guī)定提出申請:申請最高人民法院調(diào)取x年11月23日,科爾沁左翼后旗人民法院做出(后民初)字1344號強制執(zhí)行裁定書卷宗;申請最高人民法院撤消x年1月28日通遼市規(guī)劃測繪院對再審申請人做出了錯誤的鑒定,重新鑒定。懇請最高人民法院以事實為依據(jù),以法律為準繩,公平判決,以上這些證據(jù)和新證據(jù)和法律關(guān)系再審申請人李可以推翻內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院《民事判決書》[()內(nèi)民提字第212號]判決。維護再審申請人李合法權(quán)利。
此致最高人民法院再審申請人:李x x年3月21日附:
()后民初字第1344號民事判決書;
(x年)后民再字第12號民事判決書;
()后民初字第1043民事判決書;
()通民終字第340號民事判決書;
通遼市中級人民法院()通民再終字第20號民事判決書;
()通民終字第578號民事裁定書;
民事再審申請書技巧篇八
申請再審人:肖,xx省xx縣xx鎮(zhèn)xx街x組號,聯(lián)系電話:
被申請人:(二審被告):xx市煙草公司
申請事由:申請再審人肖與xx市煙草公司勞動糾紛一案,不服xx市中級人民法院()昭中民二終字438號附1號判決,申請再審人現(xiàn)依據(jù)?中華人民共和國民事訴訟法?第一百七十九條第六款之規(guī)定,向xx省高級人民法院申請再審。
申請再審的請求:請求撤銷xx市中級人民法院()昭中民二終字438號附1號判決第二項:“上訴人肖認為原審認定其與xx縣煙草公司協(xié)商一致解除勞動合同失實的理由無據(jù)證明,本院不予支持?!闭埱笠婪ㄒ朗聦嵳J定xx縣煙草公司x年與申訴人解除勞動合同的法律屬性是經(jīng)濟性裁減人員。
具體事實和理由:
判決采信《xx省用人單位解除勞動合同申請書》、《xx省用人單位解除勞動合同協(xié)議書》、《xx省用人單位解除勞動合同通知書》、《xx省用人單位解除勞動合同證明書》做為證據(jù)使用。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》:
一、第七十七條人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力可以依照下列原則認定 (一)國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;根據(jù)這一規(guī)定申訴人做出的《解除勞動合申請書》的證明力遠遠低于煙草公司做出的《xx省用人單位解除勞動合同證明書》和《xx省用人單位解除勞同通知書》。
二、第七十三條雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應(yīng)當結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認。
因證據(jù)的證明力無法判斷導致爭議事實難以認定的,人民法院應(yīng)當依據(jù)舉證責任分配的規(guī)則作出裁判。
按照這一規(guī)定,就x年xx縣煙草公司解除申訴人勞動合同一案,是因xx縣煙草公司出臺分流安置富余人員規(guī)定在先,并只設(shè)68個崗位及在規(guī)定時間內(nèi)解除勞動合同的經(jīng)濟補償標準遠遠高于規(guī)定時間過后的非正常情況之下(被告一審提交的證據(jù)5),申訴人所做出的《解除勞動合同申請書》顯然不是申訴人的真實意思表達。
三、申訴人領(lǐng)取經(jīng)濟補償之后,煙草公司根據(jù)解除勞動合同的真實情況單方面做出了《xx省用人單位解除勞動合同證明書》和《xx省用人單位解除勞動合同通知書》。對與申訴人解除勞動合同的性質(zhì)做了最終而真實的認定,就是:解除申訴人的勞動合同關(guān)系是依照勞動法二十七條解除的。(見一審證據(jù):xx省用人單位解除勞動合同通知書和xx省用人單位解除合同證明書)
四、《xx省用人單位解除勞動合同協(xié)議書》是雙方簽定的協(xié)議,也沒有明確勞動合同的解除是依照?勞動法?二十四條,只是對解除勞動合同的經(jīng)濟補償進行了要約,按照?勞動法?第二十八條的規(guī)定,就是按照二十七條的規(guī)定解除勞動合同也要給予勞動者經(jīng)濟補償,因此,此證據(jù)只能證明解除勞動合同的事實,而不能證明勞動合同的法律屬性。
六、《xx省失業(yè)人員失業(yè)證》(附件):失業(yè)原因一項上明確寫到因企業(yè)減員解除勞動合同關(guān)系,且勞動就業(yè)服務(wù)局也進行了認定,哪可是由煙草公司和xx縣勞動就業(yè)服務(wù)局共同做出的啊!!!
總之:x年申訴人被解除勞動合同的真實情況就是,鹽煙公司為實現(xiàn)把大部份職工推向社會的目的開動員大會出臺文件在規(guī)定的時間內(nèi)寫申請解除勞動合同領(lǐng)取補償出據(jù)xx省用人單位解除勞動合同通知書和xx省用人單位解除勞動合同證明書。并向xx縣就業(yè)局申請失業(yè)證。
綜上所述,雖然()昭中民二終字438號判決在第二項判決做出說明,xx縣煙草公司與我們解除勞動合同是雙方經(jīng)過要約、承諾等一系列行為后,最終達成解除勞動合同的協(xié)議,是雙方真實意思的表達,符合?勞動法?第二十四條的規(guī)定??梢s、承諾也只是對經(jīng)濟補償?shù)囊s和承諾,并沒對解除勞動合同的法律屬性進行要約和承諾。何況二審被告在x年4月30日,就是煙草公司已經(jīng)與我們解除勞動合同關(guān)系后,對與我們解除勞動合同的法律屬性證明:就是依據(jù)?勞動法? 27的規(guī)定進行解除的,(xx省用人單位解除勞動合同通知書和xx省用人單位解除勞動合同證明書為證)。這才是xx縣煙草公司真實意思的表達,也就是說:x年與我們解除勞動合同的法律屬性是依照《勞動法》二十七條。而不是終審判決所認定的依照?勞動法?二十四條。
因此,肖依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向xx省高級人民法院申請再審此案,以維護法律的公平正義及申訴人的合法權(quán)益。
此致
xx省高級人民法院
申請人:
x年九月二十六 日
附件:()昭中民二終字第438號附1號
民事再審申請書技巧篇九
申請人:劉金龍,男,1974年11月4日出生,漢族,個體工商戶,住內(nèi)鄉(xiāng)縣夏館鎮(zhèn)葛條爬村許窯溝組。
被申請人:周曉申,男,1971年6月20日出生,漢族,農(nóng)民,住內(nèi)鄉(xiāng)縣城關(guān)鎮(zhèn)諸陽大街52號附5號。
申請人因不服河南省南陽市中級人民法院20xx年1月11日(20xx)南民一終字第801號民事判決,現(xiàn)依法申請再審。
請求事項:
一、依法撤銷內(nèi)鄉(xiāng)縣人民法院(20xx)內(nèi)法民初字第37號民事判決和和南陽市中級人民法院(20xx)南民一終字第801號民事判決,重新審理,公正判決。
二、駁回被申請人原訴訟請求。
三、依法判決訴訟費用由被申請人承擔。
事實和理由:
一、原一、二審判決事實不清,所采信的證據(jù)自相矛盾。
請注意原一、二審判決所認定的以下事件:
(一)xx年3月11日
劉金龍向周曉申出具收條一張:“收條,今收到周曉申現(xiàn)金貳拾伍萬元(250000元)。劉金龍,xx年3月11日?!?BR> (二)xx年7月至9月
(三)xx年9月12日
原二審中,周曉申提交股份協(xié)議一份:“股份協(xié)議,今收到周曉申現(xiàn)金叁拾伍萬元,占豪門洗浴股份50%,劉金龍占50%,投資30萬元?劉金龍,xx年9月12日?!?BR> (四)xx年11月份
原一審中,劉天柱、尹建中到庭證實:其同原告周曉申于xx年11月份到鄭州問被告劉金龍索要25萬元借款。
從以上事件我們不難發(fā)現(xiàn)其中的矛盾和有違常理之處:如果認定第(一)項中,也即本案所爭訟的25元為借款性質(zhì),那么第(二)項似乎也符合常理,但在第(一)、(二)項事件的背景下,又發(fā)生了第(三)項事件,也即在周曉申在明知劉金龍欠其25萬元錢款,而且經(jīng)其妻子張玉香多次索要未果的情況下,仍然向劉金龍支付35萬元,作為合伙出資。這些違背常理之處不得不讓人懷疑上述事件的真實性。另外,再加上第(四)項事件,周曉申于第(三)項事件之后繼續(xù)向劉金龍索要本案爭訟25萬元借款!
這四項事件之間相互矛盾,違背常理,實在難以自圓其說!基于此,我們不難認定,將本案所爭訟25萬元認定為借款,于事實嚴重不符。
二、本案應(yīng)為合伙糾紛性質(zhì),申請人有新證據(jù)足以推翻原審判決錯誤認定。
事實上,申請人與被申請人于xx年合伙經(jīng)營“豪門洗浴人家”,本案所爭訟25萬元,正是被申請人的合伙出資款。關(guān)于該事實,申請人在(20xx)南民一終字第801號民事判決作出后,有證人段芳明、趙利剛的證言證實。
同時,被申請人在原二審中提交的xx年9月12日的“股份協(xié)議”,其內(nèi)容進一步印證了被申請人與申請人之間合伙關(guān)系存續(xù)的事實。
唯有如此,整個案件才能自圓其說,也即將前述中的第(一)項事件中,即本案爭訟的25萬元認定為被申請人的合伙出資而非借款,才會合情合理地發(fā)生第(三)項當中,被申請人后續(xù)為合伙增加出資35萬元的事實。而對第(二)項和第(四)項事件,鑒于其與第(一)、(三)項事件的相互矛盾,申請人也就有充分的理由去懷疑張玉香、劉天柱以及尹建中證人證言的真實性。
三、原審判決判令申請人支付利息,缺乏事實和法律依據(jù)。
其一、原審判決認定事實錯誤,申請人與被申請人之間根本不存在借款糾紛,支付利息一說更無從談起。
其二、我國《合同法》第二百一十一條規(guī)定:“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或約定不明確的,視為不支付利息?!?BR> 綜上所述,原一、二審法院僅依據(jù)本屬于為合伙出資的收條和一系列相互矛盾的證據(jù),便草率地判決申請人承擔并不存在的借款債務(wù),實在難以令申請人服判。為維護申請人的合法權(quán)益,特向河南省高級人民法院提出申請,懇請省高院依法再審,予以改判。
此致
河南省高級人民法院
申請人:
民事再審申請書技巧篇十
住所地:
法定代表人:xxx聯(lián)系電話:xxxxx
被申請人:xxxxx股份有限公司xx市xx支公司
住所地:xxxxx
法定代表人:xxxx聯(lián)系電話:xxxxx
申請人因財產(chǎn)保險合同糾紛一案,不服xx市中級人民法院x民二終字第號民事判決,現(xiàn)依法申請再審。
請求事項:
一、依法撤銷一、二審法院的錯誤判決,重新審理,公正判決。
二、由貴院提審或指定xx市中級人民法院以外的中級人民法院重審。
三、依法判決訴訟費用由被申請人承擔。
事實與理由:
原判決對于申請人與被申請人在財產(chǎn)保險綜合險合同中約定的“固定資產(chǎn)的保險價值是出險時的重置價值”中“重置價值”的理解和認定有誤。
一、申請人與被申請人簽訂的財產(chǎn)保險綜合險合同是定值保險合同
正如原審法院所認可的,申請人與被申請人簽訂的保險合同,即財產(chǎn)保險綜合險條款第十條規(guī)定“固定資產(chǎn)的保險價值是出險時的重置價值?!边@項約定是確定保險價值(計算方式)的一種形式,雖沒有具體數(shù)額的約定,但可以視為對保險價值已經(jīng)作出約定,故應(yīng)當被認定為定值保險合同。
對于定值保險合同,一旦保險事故發(fā)生,則保險人只要按照雙方約定的保險價值或保險價值的確定方式進行賠償即可。雖然這有可能造成保險價值高于保險標的實際價值,出現(xiàn)“以舊換新”的局面,在表面上違背財產(chǎn)保險的“補償原則”,但是這是保險雙方意思自治的體現(xiàn),應(yīng)當予以尊重。同時,20xx年12月9日向社會公布的《最高人民法院關(guān)于人民法院審理保險糾紛案件若干問題的解釋(征求意見稿)》第二十六條規(guī)定:“當事人根據(jù)保險法第四十條的規(guī)定,在合同中約定了保險價值與保險金額的,保險人以約定的保險價值高于保險標的的實際價值為由不承擔保險責任的,人民法院不予支持?!倍鴮τ诒kU金額或保險價值大大高于保險標的的實際價值的,保險人也可以按照我國《合同法》第五十四條的規(guī)定,以訂立合同時顯失公平為由,請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷保險合同。按照約定的計算方式對保險標的進行理賠,實際上并沒有超出保險金額,不可能使貴司從中額外獲益,更不會違反等價有償原則。
在本案中,對“重置價值”可以有至少以下兩種理解。一種理解是指在估價時點重新建造或購置與保險標的完全相同或基本類似的全新狀態(tài)下的物品所花費的全部費用。另一種理解是指購置或構(gòu)建與保險標的出險時相同狀況的財產(chǎn)所需要的金額,可以簡單理解為重置價值減去折舊費。
申請人認為,采納上述第一種理解更符合本案實際。
1、中國保險監(jiān)督管理委員會在20xx年4月14日給北京市第二中級人民法院出具的《關(guān)于解釋保險價值和重置價值問題的復函》中明確指出:重置價值是指投保人和保險人約定以重新購置或重新建造保險標的所需支付的全部費用作為保險標的的保險價值,并據(jù)以確定保險金額。
同時,中保財險公司xx省分公司編印的《財產(chǎn)保險綜合險條款解釋》對財產(chǎn)保險綜合險條款第十條的解釋是:“按照重置價值確定,重置價值即重新購置或重建某項財產(chǎn)所需支付的全部費用。”
即為重新購置或重新建造,那么就必然意味著是將保險標的恢復到全新狀態(tài)時的情形,而非出險時的情形。我們也可以從上面論述中看出,無論是監(jiān)管機構(gòu)還是保險公司本身,都認可并允許被保險人以超過當時市價的財產(chǎn)重置價值作為保險金額,允許“以舊換新”。
2、《保險法》第四十條規(guī)定:“保險標的的保險價值,可以由投保人和保險人約定并在合同中載明,也可以按照保險事故發(fā)生時保險標的的實際價值確定。”若按照上述第二種理解,那么所謂的“按照重置價值確定”,無非是對《保險法》第四十條“按照保險事故發(fā)生時保險標的的實際價值確定”的另外一種表達?!氨kU事故發(fā)生時保險標的的實際價值”顯然比“出險時的重置價值”意義明確、特定,作為應(yīng)當由中國保險監(jiān)督管理委員會審批的有關(guān)保險價值的條款,用一種有爭議的表達代替是顯然沒有必要,而且是違反保險合同雙方當事人簽訂保險合同時的真實意思表示的。
3、《保險法》第三十一條規(guī)定:“對于保險合同的條款,保險人與投保人、被保險人或者受益人有爭議時,人民法院或者仲裁機關(guān)應(yīng)當作有利于被保險人和受益人的解釋?!鄙鲜鰞煞N理解都不違背“重置價值”的字面意思,但顯然是第一種解釋有利于被保險人和受益人,故應(yīng)當依法采納第一種理解方式。
4、經(jīng)申請人向中保財險公司xx省分公司及xx市分公司財險部工作人員求證,保險領(lǐng)域及實際理賠中對“重置價值”的理解確指重新建造或購置與保險標的完全相同或基本類似的全新狀態(tài)下的物品所花費的全部費用。而且,中國人民財產(chǎn)保險公司xx省分公司曾與3月中下旬下發(fā)內(nèi)部文件,要求轄區(qū)各分公司“吸取在冰凍災害中大量超額理賠的教訓”,“對于固定資產(chǎn)按原值、原值加成或其它方式(估價)投保的財產(chǎn)保險,不得約定按重建重置價值賠償。”這也從另一角度說明保險公司之前在理賠時對“重置價值”的態(tài)度與第一種解釋吻合。因為若按照第二種解釋,“重置價值”是指保險標的出險時的“實際價值”,那么中國人民財產(chǎn)保險公司xx省分公司上述文件就是要求所轄個分公司不得約定“按照保險事故發(fā)生時保險標的的實際價值”確定賠償額,這顯然與《保險法》第四十條規(guī)定相違背。
但是,由于保險公司工作人員稱該份材料屬于內(nèi)部文件,不便外傳,故申請人無法取得該份文件的書面文檔。
5、鑒于我國目前的法律法規(guī)及監(jiān)管部門都沒有對“重置價值”做出權(quán)威、明確的解釋,申請人與被申請人在原審訴訟程序中提出的證據(jù)和觀點也都不能分別完全、充分、必然地支持各自對于“重置價值”所作出的理解和解釋。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十三條的規(guī)定:“雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應(yīng)當結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認?!?BR> 綜上,對“重置價值”作出上述第一種解釋,是符合保險雙方當事人簽訂保險合同時的真實意思表示,且較為合理的;也可以較好地平衡保險人與被保險人之間的利益,保護保險活動當事人的合法權(quán)益;同時,還可以切實貫徹《保險法》、《民事訴訟法》和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的立法精神,維護法制權(quán)威。
因此,本案中,雙方當事人約定的“重置價值”顯然是指在估價時點重新建造或購置與保險標的完全相同或基本類似的全新狀態(tài)下的物品所花費的全部費用。而原審法院無視當事人之前的約定,錯誤理解和認定“重置價值”的含義,侵害了申請人的合法權(quán)益。
基于上述理由,為維護申請人的合法權(quán)益,特向xx省高級人民法院提出申請,懇請省高院依法再審,予以改判。
此致。
xx省高級人民法院
申請人:xxx娛樂有限公司
20xx年4月8日
民事再審申請書技巧篇十一
申請人(原判被告、終審上訴人):李,男,×歲,漢族,農(nóng)民。住內(nèi)蒙扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村;郵寄地址——。
被申請人(原判原告、被上訴人):吳,男,×歲,滿族,村長;郵寄地址:扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村二街。
第三人:荊,男,×歲,漢族,干部,住中和鎮(zhèn)庫堤河村一街。
申請事由:
再審申請人因債務(wù)糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應(yīng)當再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)×元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應(yīng)于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣×元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務(wù)曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。
1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);法院原判未予認證質(zhì)證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。
2、原判認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,認定的事實是偽造的,沒有質(zhì)證。
糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認定債務(wù)糾紛,沒有證據(jù)證明。
署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。
如此審判錯誤,符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。
民案終審:
對上訴案件,不審不問判決維持,違背《民訴法》第152條“對上訴案件應(yīng)當開庭審理、詢問當事人”的法定程序。符合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權(quán)力的”規(guī)定情形。
民案再終審:
對確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體,足以推翻原判的關(guān)鍵證據(jù)仍不質(zhì)證認證;覆轍原判錯誤,主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。
綜上所述:
兩級法院,對債務(wù)案的“兩審一再”的審判,是在故意違背房產(chǎn)抵押買賣基本事實和相關(guān)法律法規(guī)情形下做出錯誤判決的。
被申請人,違背依法訴權(quán),惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據(jù)證明!是以非常手段干擾破壞司法公正,陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重損害與精神折磨。由此造成的侵害必須賠償。
惡意訴訟,禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為,彰顯正義維護法律尊嚴;故此依法訴求。
此致
民事再審申請書技巧篇十二
申請人:戴××,男,x年9月1111日生,住泰興市某村。
申請事項:
請求撤銷江蘇省××市人民法院()泰廣民一初字第××號民事判決及江蘇省泰州市中級人民法院()泰民一終字第××號民事判決。依法重新裁決,駁回原一審原告訴訟請求。
事實與理由:
一、原一、二審判決認定事實的主要證據(jù)不足,且認定事實重大失實,完全是是非顛倒、黑白混淆。
(一)基本事實與案情。
1、申請人中標河道疏浚工程。
申請人戴××原在家務(wù)農(nóng),上有雙親,下有兩個未成年子女,迫于生活壓力而外出打工。x年底,因偶然的機會,申請人得知了安徽北淝河治理的消息。在親友的幫助下,經(jīng)過努力得以中標了一小部分工程。01年12月,戴××以江蘇河??萍脊こ碳瘓F泰興市第三疏浚有限公司名義與x縣北淝河治理指揮部簽訂了河道疏浚合同。合同約定:河道施工段長度200米,土方量26305方,單價5.1元/方,總價款134155.5元。
2、轉(zhuǎn)包給郭××。
為履行上述合同,申請人與郭××于x年元月9日簽訂轉(zhuǎn)包協(xié)議一份,約定郭××用挖掘機施工,土方量不低于25000方,酬金110000元(折算后單價為4.4元/方)。
3、戴××工段不適宜挖掘機施工,郭××轉(zhuǎn)至陶延勝工地施工。
后郭××挖掘機按約開到了現(xiàn)場。因施工段淤泥太深,泥土過爛,不適宜挖掘機施工,勉強施工需加價,雙方未能談妥。恰因附近褚集鄉(xiāng)陶延勝工地需要挖掘機,郭××即轉(zhuǎn)至陶延勝工地,申請人的工地則改由泥漿泵施工,為趕進度,最后一小部分9500方由xx縣土方機械化施工隊的挖掘機完成,申請人為此支付該施工隊47800元(單價5元/方)。同一時段內(nèi),郭在陶延勝工地施工至4月初,陶支付酬金92504元,郭出具了收據(jù)(申請人已作為書證提交法院)。期間,郭××妻子趙×因煤氣中毒,曾在褚集鄉(xiāng)衛(wèi)生院治療。
此后直到x年,雙方無爭議。
4、雙方產(chǎn)生矛盾。
x年,郭××妻子趙×與申請人戴××妻妹祝小蘭因鄰里糾紛發(fā)生矛盾,祝小蘭被趙×打傷后訴至法院,泰興市法院判決趙×賠償祝小蘭醫(yī)藥費等近萬元,執(zhí)行過程中法院采取了張貼封條、查封房屋等強制措施,給趙×名譽造成了一定負面影響。由此,郭××與戴××積下了怨仇。
5、訴訟與判決情況。
x年,郭××憑當年的《協(xié)議書》唯一的書證,向泰興市人民法院提起訴訟,要求戴××支付工程款110000元。在郭××沒有任何客觀性證據(jù)能夠證明自己履行了協(xié)議的情況下,泰興市人民法院僅憑與郭××有雇用關(guān)系的幾個證人的主觀性證言,采用荒唐的邏輯,認定郭××履行了協(xié)議,并判令戴××給付全部110000萬元工程款(見泰興市人民法院()泰廣民初字第××號民事判決)。
戴××不服,提起上訴,泰州市中級人民法院維持原判(見泰州市中級人民法院()泰民一終字第××號民事判決)。
(二)原一、二審判決認定事實的證據(jù)不足。
在沒有任何客觀性證據(jù)的情況下,郭××提供了證人證言,以證實自己的主張。這些證人作證的情況分析如下:
(1)劉某。當庭陳述:“x年1月26日我去的,我在這個工程上做到底的。2月底工程結(jié)束,戴××的工程80多米長?!?見一審卷宗p81-81)。事實上工段長200米,x年4月底才結(jié)束(安徽方面出具的說明已證實了這一點)。事實上陶延勝的工段是80多米長。
(2)羅某。原告郭××問:“工程上我的老板是誰?”答:“姓陶的。”原告當庭糾正:“工程后期是姓陶的負責。”且不說原告當庭糾正的行為已構(gòu)成干預誘導證人作證,單憑羅某當庭回答“老板姓陶”,已足以證實郭××是在陶的工地上施工,充分證實了申請人的主張。
(3)盧某?!皒年12月底,簽訂合同后,挖掘機是我送過去的,以后正常施工后我回來的。”可見盧并不清楚以后發(fā)生的事。
(4)季×。自稱是“第三疏浚有限公司副總”,陳述“戴××夫婦承認使用了靖江姓郭的挖掘機。”事實上,季×并非第三疏浚有限公司職工,更談不上副總,季在這一點上已說了謊。為什么要說謊呢?無非是為了圓上后來的謊言!季所知道的情況從哪里來的呢?是聽戴××夫婦講的,這叫傳來證據(jù)。這樣的證據(jù)如果可以采納的話,那么申請人戴××可以找到100個乃至更多的人對他們講“在工程施工上,郭××借了我十萬元未還”,并且請這100人當庭來證實“他們確實聽戴××講過這樣的話”,法院會不會采納這100人的證言呢?真是荒唐至民事訴訟法規(guī)定認定案件事實須達到“證據(jù)確實充分”的程度,證據(jù)規(guī)則規(guī)定認定事實須達到“高度蓋然性”標準。對于“郭××是否充分完全履行了合同”這一事實而言,劉某的證言具有很大主觀性,且與其它證據(jù)相矛盾,甚至有偽證嫌疑,達不到“高度蓋然”標準,更達不到“證據(jù)確實充分”的程度。所以法院不能僅憑劉某證言來認定郭××已充分完全履行了合同。
(三)原一、二審判決認定事實的部分證據(jù)系偽證。
原一審證人季×良心發(fā)現(xiàn),現(xiàn)已寫出書面證詞,承認自己是在郭××承諾給予4萬元好處費的誘惑下作了偽證。
季愿意出庭重新作證,其書面證詞附后。
(四)出現(xiàn)了新證據(jù)。
羅某補充寫出書面證詞,證實施工地點是在安徽褚集鄉(xiāng),沒有到其它工地施過工。而褚集工地是陶延勝的工地。
羅某愿意出庭作證,其書面證詞附后。
二、原一、二審判決根本上是錯誤的判決。
(一)行業(yè)習慣、社會常識、與人之情理
1、挖掘機行業(yè)的習慣告訴我們,挖掘機施工成本主要由柴油、人工、機械磨損三部分構(gòu)成,挖掘機施工行業(yè)的慣例一般是機械磨損和人工工資可以拖一拖,但柴油費必須先行支付。
2、社會常識告訴我們,沒有哪一個施工隊伍在完成施工兩三年后,工程款還是分文未付!更何況機器還要消耗柴油。全社會幾乎找不到這種情況,即使找到,也會有結(jié)算文書或欠據(jù)在手!
(二)證據(jù)分析
1、行為意義上的舉證責任分配。本案是合同糾紛,舉證責任的分配規(guī)則應(yīng)當是:主張履行了合同義務(wù)的一方負舉證責任。因此,本案應(yīng)由郭××舉證證明自己履行了合同義務(wù),即完成了25000方的土方任務(wù)。工程施工行業(yè)的工程款和工作量計算有一些常規(guī)的做法,按量計酬的一般是日工程量簽單、按時計酬的是出勤表、整體交付的一般是在工程完工后決算報告或結(jié)算后形成欠條。這些常規(guī)做法,所有搞工程的人都是知道的。郭××主張自己完成了25000方,理當按行業(yè)規(guī)矩提供相關(guān)的證據(jù)。
綜上所述,本案原審據(jù)以定案的證據(jù)不足,且部分證據(jù)是偽證,更重要的是,原審判決是一份荒唐至極的判決,是一份極不公正的判決,是一份是非顛倒、黑白混淆的判決,是人為制造的錯案。請求上級法院依法啟動再審程序,撤銷錯誤判決,還申請人清白和公正!
此致
高級人民法院
申請人:
時間:
民事再審申請書技巧篇十三
申請人:工程有限公司,地址:經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)十三號街號,法定代表人:康董事長,組織機構(gòu)代碼證:xxx。
被申請人一:建設(shè)集團有限公司分公司,地址:xx省xx市xx大道xx大廈四樓,企業(yè)負責人:xxx,組織機構(gòu)代碼證:xxx。
被申請人二:建設(shè)集團有限公司,地址:xx省廣州市天河區(qū)天河路351號外經(jīng)貿(mào)廈14樓,法定代表人:xxx,組織機構(gòu)代碼:xxx。
被申請人三:xx市文化廣電新聞出版局,地址:xx市xx區(qū)新洋路民主大廈,法定代表人:xxx,組織機構(gòu)代碼:xxx。
申請人不服xx省xx市中級人民法院于x年6月25日作出的案號為xx中法民一終字第100號的民事判決書,申請再審。
1.請求貴院依法對本案進行再審,撤銷xx省xx市中級人民法院xx中法民一終字第100號民事判決書。
3.本案訴訟費由三被申請人承擔。
一、申請人與被申請人一之間簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》并非屬于違法分包,其已經(jīng)通過其后續(xù)的默認行為同意了該分包工程,符合《xx市文化研究教育推廣中心工程施工合同》關(guān)于分包的約定,應(yīng)被認定為有效。
首先,在x年10月10日申請人提交的《幕墻過程分部分項報驗申請表》、《幕墻分部(子分部)工程質(zhì)量驗收記錄》,經(jīng)被申請人的監(jiān)理機構(gòu)宏達過程顧問有限公司簽收確認認可,被申請人三在該監(jiān)理機構(gòu)簽收確認后也未曾提出任何的抗議,應(yīng)視為對申請人幕墻工程的認可。其次,在長達兩年之久的施工過程中,被申請人的施工都是在被申請人三的監(jiān)督下進行的,且其未曾提出任何抗議,也在積極配合申請人施工。申請人自年5月17日簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》后參與文化館幕墻施工,并在x年5月竣工,在這兩年的時間內(nèi),申請人一直積極參與工程的施工,并多次進行了工程的增補,而且每項工程的竣工均有向被申請人三和其監(jiān)理單位申報驗收,在這種情形下被申請人三是不可能不知道申請人承包了幕墻工程的施工,因此,對被申請人三的行為依法應(yīng)當認定為默認和許可,而并非違法分包,《建筑外裝飾工程承包合同》應(yīng)屬合法有效,綜上,在不違反我國《合同法》第五十二條第五項的情況下,應(yīng)遵從雙方當事人的意思表示,認定該分包合同合法有效。
二、被申請人二作為被申請人一的總公司,應(yīng)對其債務(wù)承擔連帶償還責任,被申請人三作為發(fā)包人,應(yīng)依法對申請人一欠付的工程款承擔連帶償還責任。
被申請人二系申請人一的總公司,依據(jù)法律規(guī)定,應(yīng)對分公司的債務(wù)承擔連帶償還責任。被申請人三作為本案的發(fā)包人,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二項:“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。”的規(guī)定,被申請人三應(yīng)對申請人一拖欠的工程款承擔連帶償還責任。
三、關(guān)于工程款如何確定的問題,原審法院應(yīng)依職權(quán)組織雙方對工程款數(shù)額進行確認,不應(yīng)以工程款無法確定為由駁回申請人的訴求。
首先,工程款的確定不是單方就可以確認的,申請人在竣工后已經(jīng)多次向被申請人一請求對工程進行結(jié)算,但被申請人一一直不予結(jié)算。根據(jù)申請人提交的相關(guān)證據(jù)材料(見證據(jù)4《xx市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》),申請人已于x年12月15日向被申請人一提交了相關(guān)的結(jié)算資料,但至始至終被申請人一直無動于衷,既不對申請人提交的結(jié)算資料進行審核,也不否認其真實性。之后,申請人也多次向其表明支付剩余工程款的問題,其中證據(jù)可見申請人給被申請人一的《律師函》(備注:上有林x的簽收確認(字跡不清,暫時以x代之),但被申請人一以各種理由進行拖欠?,F(xiàn)申請人通過法院起訴的方式,目的在于通過法院的公權(quán)力對工程款進行強制確定,以便維護申請人的合法權(quán)益。
其次,根據(jù)申請人與被申請人三簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》第14條第14.2、14.3條款的約定,在申請人向被申請人提及相關(guān)竣工驗收報告后,被申請人應(yīng)在21日內(nèi)組織進行驗收并提出修改意見,如未在規(guī)定的期限提出,即視為同意。因此,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條:“當事人約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復,視為認可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,應(yīng)予支持。”的規(guī)定,本案中的工程結(jié)算款完全可以參照申請人提交的《xx市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》進行結(jié)算。
最后,原審法院直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條的規(guī)定及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的'若干規(guī)定》第二條駁回申請人的訴求明顯適用法律不當,上述規(guī)定適用于基本事實認定的舉證,而在本案中,申請人對被申請人一拖欠申請人工程款的事實已經(jīng)完成了舉證責任,只不過在關(guān)于工程款數(shù)額的確定上雙方無法協(xié)商確定,對于雙方無法協(xié)商確定的,法院應(yīng)依職權(quán)組織雙方對該工程款的實際造價進行評估,促成本案的解決,化解雙方之間的矛盾,而不是駁回申請人的訴求,浪費司法資源。
退一步看本案,如原審法院以申請人無法確定工程款實際數(shù)額就駁回申請人的請求,不利于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》第二條款的落實,使得本條款成為紙上的條文,而無實際意義。依據(jù)該條款,如果建設(shè)施工合同無效的,但建設(shè)工程竣工驗收合格的,應(yīng)參照合同的約定支付工程款,由此可以看出,建設(shè)施工合同無效,確定工程款的依據(jù)還是要看雙方合同的約定,而根據(jù)申請人與被申請人一簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》以及補充合同二套以及增補報價書三套都對工程造價作了明確的約定,具體金額為11917729.86+314726.71=12232456.57元,原審法院對此卻視而不見,既不組織雙方對工程款的數(shù)額進行確認評估,也不參照雙方合同約定的工程造價數(shù)額,在被申請人一不配合做工程結(jié)算的情況下,對工程款的確定法院應(yīng)積極主動依職權(quán)對工程的造價進行評估,這樣才能懲罰被申請人一賴賬的行為,維護申請人的合法權(quán)益,彰顯法律的公平正義,維護社會生產(chǎn)的正常秩序。
綜上,原審法院在不顧被申請人事后默認事實的情況下,認定申請人與被申請人一簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》為違法分包,為無效合同,屬于事實認定不清,應(yīng)依法予以撤銷。另雖然原審法院審理查明了建設(shè)施工的相關(guān)事實,認定申請人為x市文化研究教育推廣中心幕墻工程的實際施工人,但卻以實際工程結(jié)算款無法確定為由,直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條規(guī)定,駁回申請人的訴求,屬于適用法律不當,依法應(yīng)予以撤銷。因此,懇請貴院能本著以事實為依據(jù),以法律為準繩的原則,依法撤銷xx省xx市中級人民法院xx中法民一終字第100號民事判決書,依法改判或發(fā)回重審,支持申請人的訴求,維護申請人的合法權(quán)益。
此致
xx省高級人民法院
申請人:xxx
xxx年xxx月xxx日
民事再審申請書技巧篇十四
申請人(原判被告、終審上訴人):___,男,___歲,漢族,農(nóng)民。住內(nèi)蒙扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村;郵寄地址。
被申請人(原判原告、被上訴人):___,男,___歲,滿族,村長;郵寄地址:扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村二街。
第三人:荊樹貴,男,___歲,漢族,干部,住中和鎮(zhèn)庫堤河村一街。
申請事由:
再審申請人因債務(wù)糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應(yīng)當再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)___元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應(yīng)于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣___元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務(wù)曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的.判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。
1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);法院原判未予認證質(zhì)證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。
2、原判認定的基本事實缺乏證據(jù),認定的事實是偽造的,沒有質(zhì)證。
糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認定債務(wù)糾紛,沒有證據(jù)證明。
署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。
如此審判錯誤,符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。
___
___年___月___日
民事再審申請書技巧篇十五
再審申請人(一審被告、二審上訴人):______再審被申請人(一審原告、二審被上訴人):____________因與______民間借貸糾紛一案,不服德州市中級人民法院(以下簡稱德州中院)于2007年7月18日作出的(2007)德中民一終字第65號民事判決,向貴院申請再審。再審請求:1、撤銷德州中院(2007)德中民一終字第65號民事判決書,駁回再審被申請人的訴訟請求;2、本案產(chǎn)生的一審、二審和再審訴訟費用全部由再審被申請人承擔。事實和理由:
一、《民事訴訟法》第179條第1款第(十二)項規(guī)定“原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;”應(yīng)當再審。德州中院作出的'二審判決超出了上訴請求事項。
二、《民事訴訟法》第179條第1款第(四)項規(guī)定“原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;”應(yīng)當再審。鑒定人沒有出庭接受質(zhì)詢,鑒定結(jié)論未經(jīng)質(zhì)證,不應(yīng)采納。
三、《民事訴訟法》第179條第1款第(二)項規(guī)定“原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;”應(yīng)當再審。
四、《中華人民共和國民事訴訟法》第179條第1款第(一)項規(guī)定“有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;”應(yīng)當再審。再審申請人有新的證據(jù),足以推翻德州中院的二審判決。
五、《民事訴訟法》第179條第2款規(guī)定“對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當再審?!钡轮葜性涸趯徖碓摪笗r有以下違反法定程序的情形,影響了案件的正確判決。綜上所述,請貴院站在“司法為民”“有錯必糾”的公正立場上,依法再審,糾正錯誤,維護再審申請人的合法權(quán)益。
申請人:
日期:
民事再審申請書技巧篇十六
申請人(原判被告、終審上訴人):李_,男,_歲,漢族,農(nóng)民。住址:。;郵寄地址—。
被申請人(原判原告、被上訴人):吳_,男,_歲,滿族,村長;郵寄地址:。
第三人:荊_,男,_歲,漢族,干部,住址。
申請事由:
再審申請人因債務(wù)糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,貼合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應(yīng)當再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)_元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應(yīng)于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣_元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務(wù)曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。
1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);法院原判未予認證質(zhì)證!貼合《民訴法》第179條一款一項“有新的.證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。
2、原判認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,認定的事實是偽造的,沒有質(zhì)證。
糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認定債務(wù)糾紛,沒有證據(jù)證明。
署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。
如此審判錯誤,貼合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。貼合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。貼合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。
民案終審:
對上訴案件,不審不問判決維持,違背《民訴法》第152條“對上訴案件應(yīng)當開庭審理、詢問當事人”的法定程序。貼合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權(quán)力的”規(guī)定情形。
民案再終審:
對確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體,足以推翻原判的關(guān)鍵證據(jù)仍不質(zhì)證認證;覆轍原判錯誤,主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。
綜上所述:
兩級法院,對債務(wù)案的“兩審一再”的審判,是在故意違背房產(chǎn)抵押買賣基本事實和相關(guān)法律法規(guī)情形下做出錯誤判決的。
被申請人,違背依法訴權(quán),惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據(jù)證明!是以十分手段干擾破壞司法公正,陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重損害與精神折磨。由此造成的侵害務(wù)必賠償。
惡意訴訟,禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為,彰顯正義維護法律尊嚴;故此依法訴求。
此致
敬禮!
___
____年____月____日
民事再審申請書技巧篇十七
申請人(一審被告、二審被上訴人、原再審申請人):上海杰爾曼尼家具制造有限公司。住所地:上海市寶山區(qū)顧村鎮(zhèn)寶安公路333號a區(qū)253號。
法定代表人:虞福根,公司董事長。
被申請人(一審原告、二審上訴人、原再審被申請人):新疆昊泰實業(yè)發(fā)展有限公司。住所地:新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市友好北路6號。
法定代表人:劉軍,公司董事長。
再審請求:
二、裁定對該案進行提審。
事實與理由:
一、案件訴訟過程梗概
1、一審:
20xx年7月,被申請人向申請人提起訴訟,請求判決申請人向其支付逾期交貨違約金。經(jīng)過審理,烏魯木齊市中級人民法院于20xx年1月作出一審判決,駁回了被申請人的全部訴訟請求。
2、二審:
20xx年3月,被申請人提起上訴,要求撤銷一審判決,改判支持其訴訟請求。經(jīng)過審理,新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院于20xx年9月作出判決,撤銷了一審判決,同時終審判決申請人向被申請人支付逾期交貨違約金110萬元。
3、再審:
20xx年1月,申請人向最高人民法院申請再審,最高人民法院于20xx年11月29日作出裁定,指令新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院再審本案。
經(jīng)過再審,新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院于20xx年3月23日作出再審終審判決書,維持其二審判決。
現(xiàn)申請人對該再審終審判決書不服,特再次提起再審申請。故,此系申請人第二次申請再審。
二、涉及爭議的事實概況及焦點
1、雙方確認的相關(guān)事實概況:
本案系家具買賣合同糾紛。申請人系銷售方,被申請人系購買方。雙方于20xx年上班前先后簽訂兩批家具的購銷合同及協(xié)議,前一批貨物價款200萬元,后一批貨款價款253630元;提貨方式均為被申請人自行提貨,費用自理;前一批貨物約定交付時間為當年5月5日前,后一批貨物約定交付時間為當年6月10日前,交付地點為申請人上海倉庫,被申請人赴申請人倉庫驗收貨物視為貨物交付,但申請人應(yīng)當提前7日書面通知被申請人驗貨和提貨。
合同簽訂后,申請人組織生產(chǎn),被申請人于當年5月28日赴申請人倉庫驗貨,隨后于7月份分批次提取全部貨物。
2、雙方存有爭議的事實焦點:
被申請人認為,申請人延期交貨,構(gòu)成違約,遂提起違約之訴,引發(fā)辦案。申請人認為,申請人及時備足貨源,按約履行了通知義務(wù),不構(gòu)成延期交貨,而是被申請人因自身原因延期提貨。
3、法院審理觀點:
經(jīng)過審理,一審認為,被申請人沒有證明其在約定交貨期內(nèi)前往提貨而未果的證據(jù),故其主張申請人逾期交貨的理由不能成立。二審認為,被申請人前往驗貨要以申請人提前通知為前提,在申請人沒有通知的情況下,應(yīng)將被申請人自行前往驗貨的日期視為交付日,故申請人逾期交貨成立,應(yīng)當承擔違約責任。最高人民法院再審審查后認為,二審判決存在《民事訴訟法》第179條第一款第(二)、(六)項規(guī)定的依法應(yīng)當再審的情形,即認為,二審判決“認定的基本事實缺乏證據(jù)證明”、“適用法律確有錯誤”。再審認為,申請人的再審申請及理由均不能成立,二審判決應(yīng)當維持。
三、原再審判決存在應(yīng)當再審的情形
申請人認為,原再審終審判決應(yīng)當再審的情形如下:
1、認定的基本事實缺乏證據(jù)證明
系關(guān)于申請人是否構(gòu)成違約這一節(jié)事實。
本案案由為買賣合同糾紛,申請人作為銷售方,主要義務(wù)是按照約定向被申請人交付貨物,被申請人作為購買方,主要義務(wù)是按照約定及時驗收并提取貨物和支付貨款。
被申請人作為主張申請人違約,逾期交付貨物。按照民事訴訟“誰主張誰舉證”的基本原則,被申請人應(yīng)當對此承擔舉證責任。由于被申請人沒有這方面的證據(jù),所以一審認定被申請人主張申請人逾期交貨的事實不能成立,并據(jù)此判決被申請人敗訴。
二審和再審卻完全背離了這種審判思路,認為,在申請人不能舉證證明其按照約定向被申請人履行了通知義務(wù)且被申請人在約定交貨期屆滿后自行驗貨的情況下,應(yīng)當直接視作申請人逾期交貨。
由此可見,認定申請人構(gòu)成逾期交貨應(yīng)當以什么證據(jù)來證明,是本案的關(guān)鍵所在。
對此,申請人認為,所謂逾期交貨,應(yīng)當具備的基本條件是:購銷雙方約定的交貨期屆滿后,銷售方?jīng)]有準備好貨源,客觀上不能交貨;或者,銷售方雖準備了貨源但怠于交貨或拒絕購方提貨。這也是可以證明銷售方逾期交貨的必要證據(jù)。故此,一審判決未認定申請人逾期交貨是正確的、公正的。
而本案再審卻認為,作為銷售方的申請人沒有證據(jù)證明自己按照約定通知作為購買方的被申請人驗、提貨,也沒有證據(jù)證明在約定的交貨時間內(nèi)將貨物妥當存放等待被申請人驗、提貨,這就構(gòu)成了申請人逾期交貨的充分證據(jù)(第11頁)。如此認定申請人構(gòu)成逾期交貨這一基本事實,顯然缺乏證據(jù)證明,必然是錯誤的。
2、適用法律確有錯誤
一是購銷合同當事人義務(wù)的確定方面。
如前所述,本案案由為買賣合同糾紛,申請人作為銷售方,主要義務(wù)是按照約定向被申請人交付貨物,被申請人作為購買方,主要義務(wù)是按照約定及時驗收并提取貨物和支付貨款。
而再審中,卻將通知對方前來驗貨視作銷售方的主要義務(wù),并將銷售方?jīng)]有履行這一通知義務(wù)視作其構(gòu)成為違約的`依據(jù)。
對此,申請人認為,第一,本案中,盡管雙方的確約定申請人應(yīng)當提前書面通知被申請人前來驗貨,但該項義務(wù)是作為銷售方的申請人的附隨義務(wù)而不是主要義務(wù);第二,雙方在合同中明確約定了交付貨物的最后期限,而交付貨物是購銷雙方合作才能完成的行為,沒有接收貨物的行為便不能發(fā)生交付貨物的行為,況且約定申請人自提自運,即便申請人沒有通知被申請人,也根本不影響被申請人在事先確定的期間內(nèi)前來驗貨、提貨的義務(wù)的履行,故雙方約定的最后交貨期限對雙方均具有約束力;第三,本案中根據(jù)雙方約定,驗收貨物當日并不要求被申請人提取貨物,故認為被申請人驗收貨物應(yīng)當以申請人提前通知為前提以使被申請人有必要的備車等準備時間的觀點是不能成立的,所以,本案再審中將沒有履行通知對方驗貨的附隨義務(wù)視為申請人違約,“適用法律確有錯誤”。
二是關(guān)于申請人是否履行了通知義務(wù)這一節(jié)事實方面。
上述已經(jīng)充分表明,即便沒有證據(jù)證明申請人按照約定履行了通知義務(wù),本案中也沒有足以認定申請人逾期交貨的必要證據(jù),同時,通知對方驗貨是銷售方的附隨義務(wù)而不是主要義務(wù),不是判斷銷售方是否違約的依據(jù)。
而本案中需要進一步認定的事實是:申請人究竟有沒有履行了及時通知被申請人驗貨的義務(wù)?如果是,則可直接證明申請人沒有逾期交貨,申請人不應(yīng)承擔違約責任。
至今為止所有的訴訟活動中,申請人始終堅持自己按照約定通知被申請人前來驗收貨物。申請人為此的舉證材料一是被申請人的業(yè)務(wù)發(fā)展總經(jīng)理劉云的名片,上面記載的傳真號碼是(0991)4832975;二是申請人落款日期為20xx年4月27日,通知被申請人貨物已生產(chǎn)完畢請其前來驗貨的《提驗貨聯(lián)絡(luò)函》,三是申請人依法向中國鐵路集團有限公司上海分公司調(diào)取的電信費賬單,上面明確記錄了申請人于4月27日10點27分11秒開始的成功撥打(0991)xxx號碼的通話記錄。值得注意的是,第一,申請人于該時間前后均撥打過這個傳真電話,第二,該電話是被申請人業(yè)務(wù)發(fā)展總經(jīng)理名片上載明的專門用來接收傳真的電話號碼,名片上同時載明的通話電話號碼是另一個號碼。
在上述證據(jù)材料支撐下,申請人主張已經(jīng)在4月27日向被申請人發(fā)出了傳真要求被申請人前來驗貨。
再審認為,該組證據(jù)只能證明雙方之間曾于該時間通過話,但不能證明通話或傳真內(nèi)容,故不能認定申請人履行了合同約定的通知義務(wù)。
對此,申請人認為,訴訟當事人對自己主張的事實進行舉證,有一個合理、必要的限度的問題,只要舉證一方提出的證據(jù)符合正常理性人認知水平下的合理條件,就應(yīng)當認定其舉證充分,進而確認其所欲證明的事項,而不應(yīng)當是無限度的、不符合常理地過于苛求舉證責任,不能要求舉證材料達到具備一切細節(jié)、排除一切可能的狀態(tài)。
所以,針對自己已經(jīng)履行通知義務(wù)的主張,申請人已經(jīng)進行了如上的舉證,已屬充分,而絕不是作為傳真接收方的被申請人沒有證據(jù)支撐的一句“沒有收到”就可以輕易否定的。在此基礎(chǔ)上,再要求申請人提供其他證據(jù)以證明被申請人收到《提驗貨聯(lián)絡(luò)函》,實屬過于苛刻和無理。因為,按照如此邏輯,只有申請人提交載有被申請人簽收的《提驗貨聯(lián)絡(luò)函》,方能證明被申請人已經(jīng)收到該函件,而如此要求與當代現(xiàn)實貿(mào)易往來中的通常交易慣例嚴重不符,而即便申請人提交封面上載明內(nèi)容的郵政ems快遞單和“妥投”證明,也不能證明被申請人收到了函件,因為申請人還有郵寄幾張廢紙給被申請人的可能。
可見,再審中,在舉證責任分配方面,確實存在“適用法律確有錯誤”的情形,明顯過于苛刻地加重了申請人的舉證責任,嚴重偏離了公正性。
四、本案不應(yīng)再指令原再審法院再審
該再審終審判決書已經(jīng)新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院審判委員會討論決定后作出,故根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第二十九條之規(guī)定,本案不能再指令原再審法院再審。
綜上,為維護法律的公正、權(quán)威,維護當事人的合法權(quán)益,申請人請求最高人民法院撤銷原再審終審判決,并提審本案。
此致
敬禮
中華人民共和國最高人民法院
民事再審申請書技巧篇十八
申請人(原審被告):______建設(shè)有限公司____分公司,住所地:重慶市渝北區(qū)__________;聯(lián)系電話:1366__________,法定代表人(負責人):周____。
被申請人(原審原告):____,男,出生于________年8月7日,住所地:____縣____鄉(xiāng)____村______號。
申請人因不服重慶市沙坪壩區(qū)人民法院(____)沙法民初字第______號《民事調(diào)解書》,特依照《民事訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,現(xiàn)提出申請再審。
1、撤銷(____)沙法民初字第3509號《民事調(diào)解書》;
2、改判駁回被申請人訴訟請求;
3、本案訴訟費用由被申請人承擔。
申請人現(xiàn)有證據(jù)證明重慶市沙坪壩區(qū)人民法院〈____〉沙法民初字第______號《民事調(diào)解書》協(xié)議內(nèi)容:雙方從____年10月28日起建立勞動關(guān)系,違反法律規(guī)定,應(yīng)當再審。
一、原審調(diào)解在程序上沒有遵循《民事訴訟法》第7條關(guān)于人民法院審理民事案件必須以事實為根據(jù)、以法律為準繩的原則,主持雙方達成的調(diào)解協(xié)議與事實完全不符。
1、本申請人并未將該工程發(fā)包人不具備用工主體資格的'組織或自然人。申請人通過招標方式將承建的某某住房項目部分勞務(wù)分包給重慶碩豐建設(shè)集團有限公司(以下簡稱碩豐公司),碩豐公司委托代理人為王小碧。碩豐公司的所有簽章也是真實的,是該單位曾經(jīng)使用的公章。而碩豐公司系通過報紙公告聲明原公章作廢,本單位顯然沒有能力核實該公章真假。
2、被申請人受雇于李明全,與李明全一起從吳飛、胡小羽處承攬基礎(chǔ)孔樁水鉆勞務(wù),不屬于《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定之不具備用工主體的組織或自然人招用的勞動者。代表碩豐公司與申請人簽訂《勞務(wù)分包合同》的是王小碧。而與李明全作為乙方簽訂基礎(chǔ)水鉆工作分包合同的是____和____私人,并非碩豐公司,更非王小碧。雙方簽訂的《基礎(chǔ)孔樁水鉆部份勞動分包協(xié)議》約定,甲方將挖孔樁、獨立樁柱基及條形基礎(chǔ)部分的水鉆勞務(wù)以包干價方式承包給乙方。被申請人與李明全是表親,受雇于李明全。被申請人妻子王元翠還代表李明全領(lǐng)取勞務(wù)費用,在其領(lǐng)款時出具給胡小羽的《擔保證明》的前言部分載明:"某某項目5—10樓挖孔樁水鉆部份承攬人李明全班組的全權(quán)代表王元翠承諾"。顯然,《基礎(chǔ)孔樁水鉆部份勞動分包協(xié)議》和《擔保證明》充分證明被申請人與吳飛和胡小羽等人之間系承攬關(guān)系,既非受雇于吳飛和胡小羽,更不是吳飛或胡小羽招用的勞動者。因本申請人并非《基礎(chǔ)孔樁水鉆部份勞動分包協(xié)議》的當事人,也不知曉《擔保證明》證據(jù),故在原審中未能舉示這兩份證據(jù)材料,以致原審法院未查清案情。
二、原審調(diào)解達成的協(xié)議內(nèi)容不符合法律規(guī)定。
1、被申請人與申請人之間沒有直接的法律關(guān)系,更不存在直接的勞動關(guān)系。
2、新證據(jù)證明的`事實是:被申請人僅僅是受雇于李明全,與李明全一起承攬了基礎(chǔ)孔樁水鉆部分工作。因此,本案不能適用《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定,認定申請人將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者承擔用工主體責任。
三、原審調(diào)解的履行,將給本申請人造成經(jīng)濟利益不當受損的后果,悖離了民事訴訟調(diào)解應(yīng)當貫徹程序效率與實體正義兼顧的價值取向,也違背了民事訴訟調(diào)解制度主要在于解決糾紛、恢復秩序、實現(xiàn)和保障社會和諧的目的。但是申請人卻根據(jù)原審調(diào)解協(xié)議在認定工傷后,以其承包的勞務(wù)費收入9000余元作為每月工資標準要求本申請人賠償其傷殘八級的工傷待遇26萬余元——按正常的社平工資標準,八級工傷待遇僅有10萬余元。無論是承攬關(guān)系,還是雇用關(guān)系,被申請人在工作中受傷都完全可以依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定獲得相應(yīng)的賠償。申請人在與被申請人不存在事實上和法律上的勞動關(guān)系之基礎(chǔ)的情況下,在原審主持下與被申請人達成調(diào)解協(xié)議,自然悖離了民事訴訟調(diào)解應(yīng)當貫徹程序效率與實體正義兼顧的價值取向。
綜上,原審民事調(diào)解書未對基本事實進行認定,導致調(diào)解協(xié)議內(nèi)容意思表示不真實;在實體處理上沒有遵循《合同法》第4條、第5條之公平原則和誠實信用原則,導致當事人履行民事調(diào)解協(xié)議內(nèi)容后顯失公平,違反法律規(guī)定,應(yīng)當予以撤銷。
此致
敬禮!
申請人:______建設(shè)有限公司____分公司
____年____月____日
民事再審申請書技巧篇一
再審申請人:___,男,____年_月__日出生,_族,__,____區(qū)__市人,住____區(qū)__市____鎮(zhèn);電話:______。
再審被申請人:___,女,____年_月__日出生,__族,__,____區(qū)__市人,住____區(qū)__市____鎮(zhèn)。
再審申請人因與再審被申請人宅基地糾紛一案,不服內(nèi)____區(qū)高級人民法院作出的[(2009)內(nèi)民提字第212號]《民事判決書》,現(xiàn)向最高人民法院提出再審申請請求事項:
二、維持__市中級人民法院(2006)通民再終字第20號民事判決和(2005)通民終字第578號民事裁定。
三、一審、二審、鑒定費用、再審費用等由再審被申請人承擔。
申請人:
日期:
民事再審申請書技巧篇二
再審被申請人:東風汽車有限公司
法定代表人:徐平,該公司董事長
因勞動爭議一案,申請人不服十堰市茅箭區(qū)人民法院(20xx)茅民一初字第897號民事判決和湖北省十堰市中級人民法院(20xx)十民終(1)字第479號民事判決依法申請再審。
申請再審事由:
一、生效的判決違反了《民事訴訟法》第一百七十九條第(二)款規(guī)定,原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明。
二、生效的判決違反了《民事訴訟法》第一百七十九條第(六)款規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤。
再審訴訟請求:
3、被申請人承擔一、二審訴訟費。
事實與理由:
一、原審法院認為:申請人20xx年以前與被申請人東風汽車有限公司下屬的商用車市場銷售部建立了事實勞動關(guān)系,20xx年以后是否與被申請人建立了勞動關(guān)系,無證據(jù)證實,因此判決申請人與被申請人不存在勞動關(guān)系,且不為其繳納各項社會保險,不支付經(jīng)濟補償金。
申請人認為:原審訴訟過程中,申請人提供證人王昌(班長),孔凡林(同事)證實申請人20xx年以前與被申請人東風汽車有限公司下屬的商用車市場銷售總部建立了事實勞動關(guān)系。被申請人提供的證據(jù)證明同一案件的其他當事人,從20xx年4月起與十堰合美勞務(wù)有限公司存在勞動關(guān)系,但并不能說明申請人也和十堰合美勞務(wù)有限公司存在勞動關(guān)系。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[20xx]14號)第13條的規(guī)定,被申請人應(yīng)對申請人的工作年限負舉證責任,而被申請人未予舉證,法院則應(yīng)采信申請人的主張。
根據(jù)勞動部《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》(勞部發(fā)[1996]354號)第15條規(guī)定“在勞動者履行了有關(guān)義務(wù)終止、解除勞動合同時,用人單位應(yīng)當出具終止、解除勞動合同證明書……”。原湖北省勞動廳《關(guān)于規(guī)范解除、終止勞動合同手續(xù)的通知》(鄂勞力[1999]190號)規(guī)定“用人單位和勞動者均應(yīng)按照法律規(guī)定的實體內(nèi)容與程序解除或終止勞動合同,以書面形式通知另一方,《解除勞動合同證明書》和《終止勞動合同證明書》是用人單位與勞動者解除、終止勞動合同的憑證”。
最高人民法院《關(guān)于解除勞動合同的勞動爭議仲裁申請期限應(yīng)當如何起算問題的批復》(法釋[20xx]8號)規(guī)定:“用人單位解除勞動合同,與勞動者發(fā)生爭議時,勞動者向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的期限應(yīng)當自收到解除勞動合同書面通知之日起計算”。
最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(二)(法釋〔20xx〕6號)第一條第(二)項規(guī)定“因解除或者終止勞動關(guān)系產(chǎn)生的爭議,用人單位不能證明勞動者收到解除或者終止勞動關(guān)系書面通知時間的,勞動者主張權(quán)利之日為勞動爭議發(fā)生之日”。
原審訴訟過程中,被申請人并未提供證據(jù)證明20xx年已經(jīng)解除或終止了申請人的勞動關(guān)系,故不能認定20xx年以后雙方不存在勞動關(guān)系。
二、生效的判決認為申請人超過仲裁時效,屬于運用法律錯誤
《勞動法》第82條雖然規(guī)定了提出仲裁要求的一方應(yīng)當自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請,但法律另有規(guī)定的,應(yīng)當從其規(guī)定。
《勞動法》第72條規(guī)定:“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險,繳納社會保險費”。
國務(wù)院《關(guān)于企業(yè)職工養(yǎng)老保險制度改革的決定》(國發(fā)[1991]33號)規(guī)定:“企業(yè)逾期不繳,要按規(guī)定加收滯納金”。
《社會保險費征繳暫行條例》(國務(wù)院第259號令)第12條規(guī)定:“社會保險費不得減免”。第13條規(guī)定:“繳費單位未按規(guī)定繳納和代扣代繳社會保險費的,由勞動保障行政部門或者稅務(wù)機關(guān)責令其限期繳納;逾期仍不繳納的,除補繳欠繳的數(shù)額外,從欠繳之日起,按日加收千分之二的滯納金?!?BR> 根據(jù)以上規(guī)定,繳納社會保險如同國家稅收,是具有強制性的,勞動者追索社會保險不應(yīng)受時效的限制;被申請人沒有證據(jù)證明申請人20xx年以后不在其單位,又沒有證據(jù)證明申請人20xx年已經(jīng)解除或終止了申請人的勞動關(guān)系,那么被申請人就應(yīng)當為申請人繳納養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)保險費,并支付申請人經(jīng)濟補償金。
綜上所述,本案事實清楚,雙方權(quán)利、義務(wù)明確,原審法院故意違背事實、片面理解法律,故而做出了錯誤的判決。為維護申請人合法權(quán)益,特向省高級人民法院提出再審申請,懇切希望貴院依法撤銷原判,支持申請人的訴訟請求。
此致
湖北省高級人民法院
再審申請人:xxx
xx年xx月xx日
代書人:楊xx
民事再審申請書技巧篇三
被申請人:格式同上
申請再審人與被申請人因糾紛一案,不服法院于年月日作出的號民事判決,現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法第一百七十條的規(guī)定向山東省高級人民法院申請再審。
一、再審請求:
二、申請事由:
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第款第項:(具體法律條文資料);第款第項:(具體法律條文資料)。。。特申請再審。
三、具體事實和理由:
1、申請事由:一:貼合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第款第項,具體理由依據(jù)如下:
2、申請事由:二:貼合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第款第項,具體理由依據(jù)如下:
......綜上所述......此致
山東省高級人民法院
申請人:
申請書當事人數(shù)量+5,并且提交u盤,把原先的判決書做成電子版。
原一、二審判決書原件,或核對無誤的復印件一式五份。
民事再審申請書技巧篇四
住所地:山東省高唐縣東興路23號
法定代表人:趙振元職務(wù):廠長
被申請人(原一審被告,二審被上訴人、再審被申請人):高唐縣供電公司
單位住所地:山東省高唐縣金城路
法定代表人:尚桂森職務(wù):經(jīng)理
申請人因申請人訴被申請人財產(chǎn)損害賠償糾紛一案,不服山東省聊城市中級人民法院(20xx)聊民一初字第22號民事判決;不服山東省高級人民法院(20xx)魯民一終字第19號民事判決。于20xx年10月27日向最高人民法院申請再審,最高人民法院接案法官,當天審査并詢問申請人后,受理了申請再審材料。20xx年3月12日,最高人民法院(20xx)民申字第1717號民事裁定書》駁回了申請人的再審請求。申請人不服該裁定,于20xx年3月15日向最高人民法院提起再審申訴至今未果。現(xiàn)依法向中華人民共和國最高人民檢察院提起再審抗訴申請,請求事項如下:
一、請求最高人民檢察院依法對最高人民法院(20xx)民申字第1717號民事裁定書提起抗訴,依法撤銷該裁定。
二、此后,請求最高人民法院依法提審或指定再審該案:
4、請求最高人民法院判令被申訴人承擔一審、二審訴訟費用。
5、請求最高人民法院復議并撤銷(20xx)民申字第1717號(以下簡稱1717號裁定或1717號案)民事裁定書。
事實和理由:
申請人于20xx年3月15日將申訴材料用特快專遞分別寄往最高法院和全國人大。3月17日,兩套材料均已簽收(【中國郵政】11185客服回執(zhí)單ed922491561cs號郵件已妥投:最高法院3簽收。)。
最高法院立案二庭的胡越法官,在審理(20xx)民申字第1717號一案中,違反了最高法院“《關(guān)于受理審查民事申請再審案件的若干意見》第十五條(二)、審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當回避的審判人員沒有回避的;……人民法院可以徑行裁定再審”的規(guī)定。錯裁駁回了申請人的再審請求。
本案一審承辦法官耿建,在前案一審過半后(一起糾紛引發(fā)兩案)已被申請回避。本案復又出任審判長兼主審法官。對此,申請人在再審申請書中已詳細說明并舉證,兩案一審卷宗內(nèi)的庭審筆錄等證據(jù)亦可證明該事實。
本案一審合議庭的合法性,因上述事實應(yīng)視為非法。該案一審判決結(jié)果在二審判決中獲得維持。本案再審立案審查中,以前兩審中的本不能成立的事由作為依據(jù)裁定駁回,顯然是違法的。程序違法之前提足可決定其他一切的`合法性無從談起。
此外,該案及前案兩審中法官多起違法違紀問題,多年來,申請人一直運用多種途經(jīng)上訪投訴,此一問題密切涉及本案、已嚴重影響了該案審理及判決結(jié)果。對此,再審申請書中亦已述及并附有投訴材料。審查中,胡越法官理應(yīng)予以考慮。然而,1717號裁定書中只字未作涉及,違規(guī)駁回了申請人再審的合法請求。
20xx年斷電后至今,申請人因遭受毀滅性致命重擊所致,全部庫存產(chǎn)品及凍存原料化為烏有。實處枯竭狀態(tài)。停電、停產(chǎn)、上百名職工停發(fā)工資。非法斷電所導致的損失,一直處于持續(xù)狀態(tài)。依因果關(guān)糸而言,責任應(yīng)該由加害者來負。
請求事項二、1—5的事實和理由及相關(guān)材料詳見《民事再審申訴書》、《民事再審申請書》及提交材料清單、舉報投訴書等材料(附后)。
綜上所述,請求人民檢察院對本案予以抗訴。
特此請求。
此致
中華人民共和國最高人民檢察院
申請人:山東魯蜜特食品飲料廠
20xx年十一月二十日
民事再審申請書技巧篇五
被申請人(一審原告、二審被上訴人):___
被申請人(一審被告、二審被上訴人):___
被申請人(一審被告、二審被上訴人):___
申請再審人___與被申請人___等人因民間借貸糾紛一案,不服__省__市__區(qū)人民法院于____年__月__日作出的(__)歷商初字第402號民事判決書的內(nèi)容和____年__月__日__省__市中級人民法院作出的(__)濟民四商終字第323號民事判決書的判決,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條之規(guī)定,向__省高級人民法院申請再審。
3、請求貴院依法改判或發(fā)回重審,支持申請再審人王德敏無需承擔償還債務(wù)的主張;
4、請求貴院判決一審、二審、再審費用由被申請人承擔。
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第二項:原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;第六項:原判決、裁定適用法律確有錯誤的;第二款:對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當再審。特申請再審。
1、申請事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第二項,具體理由如下:
申請再審人___對被申請人___所借的個人債務(wù)不應(yīng)承擔連帶清償責任。根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第四十一條規(guī)定:“離婚時,原為夫妻共同生活所負的債務(wù),應(yīng)當共同償還”。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚時處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》指出,夫妻共同債務(wù)包括以下幾個方面:因日常生活所負的債務(wù);因生產(chǎn)經(jīng)營活動所負的債務(wù);夫妻一方或雙方治療疾病所負的債務(wù);因撫養(yǎng)子__所負的債務(wù);因贍養(yǎng)有贍養(yǎng)義務(wù)的老人所負的債務(wù);其他應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù)的債務(wù)。
申請再審人___與被申請人___從____年起開始分居,對其債務(wù)不知曉,借款沒有用于家庭生活,也未用于上述法律規(guī)定的范圍之內(nèi),因此對于其借款不能夠認定為夫妻共同債務(wù),應(yīng)屬于___的個人債務(wù),申請再審人___不應(yīng)承擔連帶清償責任。
2、申請事由二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第六項,具體理由如下:
被申請人___與被申請人___之間的債務(wù)屬于高額債務(wù)。根據(jù)《中國人民銀行關(guān)于取締地下的錢莊及打擊高額行為的通知》的規(guī)定:“民間個人借貸利率由借貸雙方協(xié)商確定,但雙方協(xié)商的.利率不得超過中國人民銀行公布的金融機構(gòu)同期、同檔次貸款利率(不含浮動)的4倍。超過上述標準的,應(yīng)界定為高利借貸行為?!睋?jù)申請再審人___在一審、二審中提交的證據(jù)可以證明再審被申請人___與再審被申請人___之間債務(wù)存在高額行為。被申請人___已償還的債務(wù)是屬于本金還是利息界定不明,剩余款項極大可能是高額利息,這是不受法律保護的。
綜上所述,申請再審人___不應(yīng)該承擔被申請人___與被申請人___之間的高額債務(wù)償還責任,懇請貴院依法再審,糾正錯誤,維護申請再審人的合法權(quán)益。
申請人:___
____年__月__日
民事再審申請書技巧篇六
地址:××市××區(qū)××路××號
法定代表人:趙×× 職務(wù):經(jīng)理
委托代理人:齊×× ××律師事
務(wù)所律師
申請人××市建筑工程安裝公司對××市××區(qū)人民法院××年××月××日(1999)×民和字第××號判決和××市中級人民法院××年××月××日(1999)中民終字第××號判決不服,申請再審。
請求事項:
2.退還已執(zhí)行的××萬元人民幣工程款;
3.返還已付工程款××萬元人民幣。
事實和理由:
(應(yīng)祥述,此略。)
特申請再審,撤銷一審、二審判決,重新審理本案,公正判決,維護申請人合法權(quán)益。
此致
××省高級人民法院
申請人:××建筑工程安裝公司
(公章)
法定代表人:趙××
××年××月××日
附:(1)一審判決書、二審判決書各一份;
(2)申請人所屬職工余××書面證言一份。
民事再審申請書技巧篇七
再審申請人:李,男,x年6月26日出生,漢族,農(nóng)民,內(nèi)蒙古自治區(qū)通遼市人,住內(nèi)蒙古自治區(qū)通遼市科左后旗吉爾嘎郎鎮(zhèn);電話: .再審被申請人:吳,女,x年3月5日出生,蒙古族,農(nóng)民,內(nèi)蒙古自治區(qū)通遼市人,住內(nèi)蒙古自治區(qū)通遼市科左后旗吉爾嘎郎鎮(zhèn)。
再審申請人因與再審被申請人宅基地糾紛一案,不服內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院作出的[()內(nèi)民提字第212號]《民事判決書》,現(xiàn)向最高人民法院提出再審申請請求事項:
二、維持通遼市中級人民法院()通民再終字第20號民事判決和()通民終字第578號民事裁定。
三、一審、二審、鑒定費用、再審費用等由再審被申請人承擔。
事實和理由一、 本案事實x年11月13日,科左后旗人民政府依據(jù)再審申請人李申請,頒發(fā)編號為3-36號宅基地使用證;x年3月19日經(jīng)科左后旗人民政府批的宅基地,再審申請人李比再審被申請人吳(丈夫陳洪奎)早11天取得。x年6月15日科左后旗人民政府以吉政裁(1)號行政裁決書收回了再審申請人和被再審申請人建設(shè)用地指標。再審申請人與x年10月向科爾沁左翼后旗人民法院提起訴訟,經(jīng)()后民初字第1344號民事判決書確認宅基地使用權(quán)歸再審申請人所有。
x年9月25日科左后旗吉爾嘎郎鎮(zhèn)政府批地說明:再審申請人李合法取得本案爭議的宅基地。x年11月23日,科爾沁左翼后旗人民法院做出(后民初)字1344號強制執(zhí)行裁定書,再審申請人闊建了再審申請人居住的房屋。被再審申請人不服再審,()后民初字第12號民事判決書撤消了()后民初字第1344號民事判決書;x年1月16日科左后旗國土資源局做出 “陳洪奎、李國梁住宅用地使用權(quán)確權(quán)面積示意圖”但是再審申請人李沒予認可。
再審申請人不服向通遼市中級人民法院提起上訴,通遼市中級人民法院()通民終字第340號民事判決書維持了科左后旗人民法院再審判決,x年9月16日被再審申請人,另案請求再審申請人持有的房屋準建證和房屋所有權(quán)證予以撤銷,科左后旗人民法院中止了本案。
x年4月1日科左后旗人民政府以后政決字第1號行政決定書撤銷了科左后旗人民政府x年9月10日頒發(fā)再審申請人的房屋所有權(quán)證(沒有證件號),再審申請人不服向通遼市人民政府提出了行政復議。通遼市人民政府以通政復決字()第18號復議決定書維持了科左后旗人民政府的行政決定書,x年1月經(jīng)科左后旗人民法院單方委托通遼市規(guī)劃測繪院對再審申請人宅基地進行了測量,科左后旗人民法院程序違法。x年1月28日通遼市規(guī)劃測繪院對再審申請人做出了錯誤的鑒定,現(xiàn)依照法律規(guī)定懇請最高人民法院撤消其鑒定結(jié)果重新鑒定。
經(jīng)x年5月13日以()后民初字第1043號判決后,再審申請人取得通遼市中級人民法院民事裁定書()通民終字第528號裁定如下:撤消科左后旗人民法院()后民初字第1043號判決;駁回被再審申請人陳洪奎的起訴。被再審申請人陳洪奎不服向通遼市中級人民法院申請再審;通遼市中級人民法院作出了民事裁定書()通民再終字第20-1號;通遼市中級人民法院()通民再終字判決第20號民事判決生效后經(jīng)內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院x年5月20日作出()內(nèi)民申字第152號民事裁定,提審本案。x年12月9日經(jīng)內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院()內(nèi)民提字第212號民事判決書判決如下:撤銷通遼市中級人民法院()通民再終字第20號民事判決和()通民終字第578號民事裁定;維持科左后旗人民法院()后民初字第1043號判決。再審申請人李堅決不服。
x年10月由科左后旗人民政府頒發(fā)給再審申請人李《中華人民共和國房屋所有權(quán)證》建房注冊號(15043)。在通遼市人民政府以通政復決字()第18號復議決定書生效后,科左后旗人民政府于x年8月20日,依據(jù)中華人民共和國建設(shè)部建房注冊號:15043號,給再審申請人李頒發(fā)了科左后旗房權(quán)證04-010字第0136號中華人民共和國房屋所有權(quán)證,建筑面積181.74平方米磚木結(jié)構(gòu),住宅房屋所有權(quán)證。再審申請人李房屋再x年10月建筑完畢,而被再審申請人吳(丈夫陳洪奎)是在x年建筑完成的房屋?,F(xiàn)在都已經(jīng)投入使用,拆除誰的房屋都會造成損失。
二、 法律依據(jù)
依據(jù)《最高人民法院的通知》[x年9月10日法發(fā)()13號]第9條的規(guī)定:“(一)依法應(yīng)當受理而不予受理或駁回起訴的;(二)有新的證據(jù)可能改變原裁判的;(五)引用法律條文錯誤或者適用失效、尚未生效法律的;(六)違反法律關(guān)于溯及力規(guī)定的;(七)行政賠償調(diào)解協(xié)議違反自愿原則,內(nèi)容違反法律或損害國家利益、公共利益和他人利益的;(八)審判程序不合法,影響案件公正裁判的;及《民事訴訟法》第179條”(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;(四)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;(五)對審理案件需要的證據(jù),當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查收集的;(十)違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權(quán)利的;第二款:對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當再審“之規(guī)定。和《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條第(二)項之規(guī)定的原文是:”原判決認定事實清楚,但適用法律、法規(guī)錯誤的,依法改判“。 通遼市中級人民法院()通民再終字第20號民事判決和()通民終字第578號民事裁定是正確的。
綜上所述,再審申請人李當時沒有取到新證據(jù):科左后旗房權(quán)證04-010字第0136號中華人民共和國房屋所有權(quán)證;依據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第二十九條的法律規(guī)定提出申請:申請最高人民法院調(diào)取x年11月23日,科爾沁左翼后旗人民法院做出(后民初)字1344號強制執(zhí)行裁定書卷宗;申請最高人民法院撤消x年1月28日通遼市規(guī)劃測繪院對再審申請人做出了錯誤的鑒定,重新鑒定。懇請最高人民法院以事實為依據(jù),以法律為準繩,公平判決,以上這些證據(jù)和新證據(jù)和法律關(guān)系再審申請人李可以推翻內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院《民事判決書》[()內(nèi)民提字第212號]判決。維護再審申請人李合法權(quán)利。
此致最高人民法院再審申請人:李x x年3月21日附:
()后民初字第1344號民事判決書;
(x年)后民再字第12號民事判決書;
()后民初字第1043民事判決書;
()通民終字第340號民事判決書;
通遼市中級人民法院()通民再終字第20號民事判決書;
()通民終字第578號民事裁定書;
民事再審申請書技巧篇八
申請再審人:肖,xx省xx縣xx鎮(zhèn)xx街x組號,聯(lián)系電話:
被申請人:(二審被告):xx市煙草公司
申請事由:申請再審人肖與xx市煙草公司勞動糾紛一案,不服xx市中級人民法院()昭中民二終字438號附1號判決,申請再審人現(xiàn)依據(jù)?中華人民共和國民事訴訟法?第一百七十九條第六款之規(guī)定,向xx省高級人民法院申請再審。
申請再審的請求:請求撤銷xx市中級人民法院()昭中民二終字438號附1號判決第二項:“上訴人肖認為原審認定其與xx縣煙草公司協(xié)商一致解除勞動合同失實的理由無據(jù)證明,本院不予支持?!闭埱笠婪ㄒ朗聦嵳J定xx縣煙草公司x年與申訴人解除勞動合同的法律屬性是經(jīng)濟性裁減人員。
具體事實和理由:
判決采信《xx省用人單位解除勞動合同申請書》、《xx省用人單位解除勞動合同協(xié)議書》、《xx省用人單位解除勞動合同通知書》、《xx省用人單位解除勞動合同證明書》做為證據(jù)使用。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》:
一、第七十七條人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力可以依照下列原則認定 (一)國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;根據(jù)這一規(guī)定申訴人做出的《解除勞動合申請書》的證明力遠遠低于煙草公司做出的《xx省用人單位解除勞動合同證明書》和《xx省用人單位解除勞同通知書》。
二、第七十三條雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應(yīng)當結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認。
因證據(jù)的證明力無法判斷導致爭議事實難以認定的,人民法院應(yīng)當依據(jù)舉證責任分配的規(guī)則作出裁判。
按照這一規(guī)定,就x年xx縣煙草公司解除申訴人勞動合同一案,是因xx縣煙草公司出臺分流安置富余人員規(guī)定在先,并只設(shè)68個崗位及在規(guī)定時間內(nèi)解除勞動合同的經(jīng)濟補償標準遠遠高于規(guī)定時間過后的非正常情況之下(被告一審提交的證據(jù)5),申訴人所做出的《解除勞動合同申請書》顯然不是申訴人的真實意思表達。
三、申訴人領(lǐng)取經(jīng)濟補償之后,煙草公司根據(jù)解除勞動合同的真實情況單方面做出了《xx省用人單位解除勞動合同證明書》和《xx省用人單位解除勞動合同通知書》。對與申訴人解除勞動合同的性質(zhì)做了最終而真實的認定,就是:解除申訴人的勞動合同關(guān)系是依照勞動法二十七條解除的。(見一審證據(jù):xx省用人單位解除勞動合同通知書和xx省用人單位解除合同證明書)
四、《xx省用人單位解除勞動合同協(xié)議書》是雙方簽定的協(xié)議,也沒有明確勞動合同的解除是依照?勞動法?二十四條,只是對解除勞動合同的經(jīng)濟補償進行了要約,按照?勞動法?第二十八條的規(guī)定,就是按照二十七條的規(guī)定解除勞動合同也要給予勞動者經(jīng)濟補償,因此,此證據(jù)只能證明解除勞動合同的事實,而不能證明勞動合同的法律屬性。
六、《xx省失業(yè)人員失業(yè)證》(附件):失業(yè)原因一項上明確寫到因企業(yè)減員解除勞動合同關(guān)系,且勞動就業(yè)服務(wù)局也進行了認定,哪可是由煙草公司和xx縣勞動就業(yè)服務(wù)局共同做出的啊!!!
總之:x年申訴人被解除勞動合同的真實情況就是,鹽煙公司為實現(xiàn)把大部份職工推向社會的目的開動員大會出臺文件在規(guī)定的時間內(nèi)寫申請解除勞動合同領(lǐng)取補償出據(jù)xx省用人單位解除勞動合同通知書和xx省用人單位解除勞動合同證明書。并向xx縣就業(yè)局申請失業(yè)證。
綜上所述,雖然()昭中民二終字438號判決在第二項判決做出說明,xx縣煙草公司與我們解除勞動合同是雙方經(jīng)過要約、承諾等一系列行為后,最終達成解除勞動合同的協(xié)議,是雙方真實意思的表達,符合?勞動法?第二十四條的規(guī)定??梢s、承諾也只是對經(jīng)濟補償?shù)囊s和承諾,并沒對解除勞動合同的法律屬性進行要約和承諾。何況二審被告在x年4月30日,就是煙草公司已經(jīng)與我們解除勞動合同關(guān)系后,對與我們解除勞動合同的法律屬性證明:就是依據(jù)?勞動法? 27的規(guī)定進行解除的,(xx省用人單位解除勞動合同通知書和xx省用人單位解除勞動合同證明書為證)。這才是xx縣煙草公司真實意思的表達,也就是說:x年與我們解除勞動合同的法律屬性是依照《勞動法》二十七條。而不是終審判決所認定的依照?勞動法?二十四條。
因此,肖依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向xx省高級人民法院申請再審此案,以維護法律的公平正義及申訴人的合法權(quán)益。
此致
xx省高級人民法院
申請人:
x年九月二十六 日
附件:()昭中民二終字第438號附1號
民事再審申請書技巧篇九
申請人:劉金龍,男,1974年11月4日出生,漢族,個體工商戶,住內(nèi)鄉(xiāng)縣夏館鎮(zhèn)葛條爬村許窯溝組。
被申請人:周曉申,男,1971年6月20日出生,漢族,農(nóng)民,住內(nèi)鄉(xiāng)縣城關(guān)鎮(zhèn)諸陽大街52號附5號。
申請人因不服河南省南陽市中級人民法院20xx年1月11日(20xx)南民一終字第801號民事判決,現(xiàn)依法申請再審。
請求事項:
一、依法撤銷內(nèi)鄉(xiāng)縣人民法院(20xx)內(nèi)法民初字第37號民事判決和和南陽市中級人民法院(20xx)南民一終字第801號民事判決,重新審理,公正判決。
二、駁回被申請人原訴訟請求。
三、依法判決訴訟費用由被申請人承擔。
事實和理由:
一、原一、二審判決事實不清,所采信的證據(jù)自相矛盾。
請注意原一、二審判決所認定的以下事件:
(一)xx年3月11日
劉金龍向周曉申出具收條一張:“收條,今收到周曉申現(xiàn)金貳拾伍萬元(250000元)。劉金龍,xx年3月11日?!?BR> (二)xx年7月至9月
(三)xx年9月12日
原二審中,周曉申提交股份協(xié)議一份:“股份協(xié)議,今收到周曉申現(xiàn)金叁拾伍萬元,占豪門洗浴股份50%,劉金龍占50%,投資30萬元?劉金龍,xx年9月12日?!?BR> (四)xx年11月份
原一審中,劉天柱、尹建中到庭證實:其同原告周曉申于xx年11月份到鄭州問被告劉金龍索要25萬元借款。
從以上事件我們不難發(fā)現(xiàn)其中的矛盾和有違常理之處:如果認定第(一)項中,也即本案所爭訟的25元為借款性質(zhì),那么第(二)項似乎也符合常理,但在第(一)、(二)項事件的背景下,又發(fā)生了第(三)項事件,也即在周曉申在明知劉金龍欠其25萬元錢款,而且經(jīng)其妻子張玉香多次索要未果的情況下,仍然向劉金龍支付35萬元,作為合伙出資。這些違背常理之處不得不讓人懷疑上述事件的真實性。另外,再加上第(四)項事件,周曉申于第(三)項事件之后繼續(xù)向劉金龍索要本案爭訟25萬元借款!
這四項事件之間相互矛盾,違背常理,實在難以自圓其說!基于此,我們不難認定,將本案所爭訟25萬元認定為借款,于事實嚴重不符。
二、本案應(yīng)為合伙糾紛性質(zhì),申請人有新證據(jù)足以推翻原審判決錯誤認定。
事實上,申請人與被申請人于xx年合伙經(jīng)營“豪門洗浴人家”,本案所爭訟25萬元,正是被申請人的合伙出資款。關(guān)于該事實,申請人在(20xx)南民一終字第801號民事判決作出后,有證人段芳明、趙利剛的證言證實。
同時,被申請人在原二審中提交的xx年9月12日的“股份協(xié)議”,其內(nèi)容進一步印證了被申請人與申請人之間合伙關(guān)系存續(xù)的事實。
唯有如此,整個案件才能自圓其說,也即將前述中的第(一)項事件中,即本案爭訟的25萬元認定為被申請人的合伙出資而非借款,才會合情合理地發(fā)生第(三)項當中,被申請人后續(xù)為合伙增加出資35萬元的事實。而對第(二)項和第(四)項事件,鑒于其與第(一)、(三)項事件的相互矛盾,申請人也就有充分的理由去懷疑張玉香、劉天柱以及尹建中證人證言的真實性。
三、原審判決判令申請人支付利息,缺乏事實和法律依據(jù)。
其一、原審判決認定事實錯誤,申請人與被申請人之間根本不存在借款糾紛,支付利息一說更無從談起。
其二、我國《合同法》第二百一十一條規(guī)定:“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或約定不明確的,視為不支付利息?!?BR> 綜上所述,原一、二審法院僅依據(jù)本屬于為合伙出資的收條和一系列相互矛盾的證據(jù),便草率地判決申請人承擔并不存在的借款債務(wù),實在難以令申請人服判。為維護申請人的合法權(quán)益,特向河南省高級人民法院提出申請,懇請省高院依法再審,予以改判。
此致
河南省高級人民法院
申請人:
民事再審申請書技巧篇十
住所地:
法定代表人:xxx聯(lián)系電話:xxxxx
被申請人:xxxxx股份有限公司xx市xx支公司
住所地:xxxxx
法定代表人:xxxx聯(lián)系電話:xxxxx
申請人因財產(chǎn)保險合同糾紛一案,不服xx市中級人民法院x民二終字第號民事判決,現(xiàn)依法申請再審。
請求事項:
一、依法撤銷一、二審法院的錯誤判決,重新審理,公正判決。
二、由貴院提審或指定xx市中級人民法院以外的中級人民法院重審。
三、依法判決訴訟費用由被申請人承擔。
事實與理由:
原判決對于申請人與被申請人在財產(chǎn)保險綜合險合同中約定的“固定資產(chǎn)的保險價值是出險時的重置價值”中“重置價值”的理解和認定有誤。
一、申請人與被申請人簽訂的財產(chǎn)保險綜合險合同是定值保險合同
正如原審法院所認可的,申請人與被申請人簽訂的保險合同,即財產(chǎn)保險綜合險條款第十條規(guī)定“固定資產(chǎn)的保險價值是出險時的重置價值?!边@項約定是確定保險價值(計算方式)的一種形式,雖沒有具體數(shù)額的約定,但可以視為對保險價值已經(jīng)作出約定,故應(yīng)當被認定為定值保險合同。
對于定值保險合同,一旦保險事故發(fā)生,則保險人只要按照雙方約定的保險價值或保險價值的確定方式進行賠償即可。雖然這有可能造成保險價值高于保險標的實際價值,出現(xiàn)“以舊換新”的局面,在表面上違背財產(chǎn)保險的“補償原則”,但是這是保險雙方意思自治的體現(xiàn),應(yīng)當予以尊重。同時,20xx年12月9日向社會公布的《最高人民法院關(guān)于人民法院審理保險糾紛案件若干問題的解釋(征求意見稿)》第二十六條規(guī)定:“當事人根據(jù)保險法第四十條的規(guī)定,在合同中約定了保險價值與保險金額的,保險人以約定的保險價值高于保險標的的實際價值為由不承擔保險責任的,人民法院不予支持?!倍鴮τ诒kU金額或保險價值大大高于保險標的的實際價值的,保險人也可以按照我國《合同法》第五十四條的規(guī)定,以訂立合同時顯失公平為由,請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷保險合同。按照約定的計算方式對保險標的進行理賠,實際上并沒有超出保險金額,不可能使貴司從中額外獲益,更不會違反等價有償原則。
在本案中,對“重置價值”可以有至少以下兩種理解。一種理解是指在估價時點重新建造或購置與保險標的完全相同或基本類似的全新狀態(tài)下的物品所花費的全部費用。另一種理解是指購置或構(gòu)建與保險標的出險時相同狀況的財產(chǎn)所需要的金額,可以簡單理解為重置價值減去折舊費。
申請人認為,采納上述第一種理解更符合本案實際。
1、中國保險監(jiān)督管理委員會在20xx年4月14日給北京市第二中級人民法院出具的《關(guān)于解釋保險價值和重置價值問題的復函》中明確指出:重置價值是指投保人和保險人約定以重新購置或重新建造保險標的所需支付的全部費用作為保險標的的保險價值,并據(jù)以確定保險金額。
同時,中保財險公司xx省分公司編印的《財產(chǎn)保險綜合險條款解釋》對財產(chǎn)保險綜合險條款第十條的解釋是:“按照重置價值確定,重置價值即重新購置或重建某項財產(chǎn)所需支付的全部費用。”
即為重新購置或重新建造,那么就必然意味著是將保險標的恢復到全新狀態(tài)時的情形,而非出險時的情形。我們也可以從上面論述中看出,無論是監(jiān)管機構(gòu)還是保險公司本身,都認可并允許被保險人以超過當時市價的財產(chǎn)重置價值作為保險金額,允許“以舊換新”。
2、《保險法》第四十條規(guī)定:“保險標的的保險價值,可以由投保人和保險人約定并在合同中載明,也可以按照保險事故發(fā)生時保險標的的實際價值確定。”若按照上述第二種理解,那么所謂的“按照重置價值確定”,無非是對《保險法》第四十條“按照保險事故發(fā)生時保險標的的實際價值確定”的另外一種表達?!氨kU事故發(fā)生時保險標的的實際價值”顯然比“出險時的重置價值”意義明確、特定,作為應(yīng)當由中國保險監(jiān)督管理委員會審批的有關(guān)保險價值的條款,用一種有爭議的表達代替是顯然沒有必要,而且是違反保險合同雙方當事人簽訂保險合同時的真實意思表示的。
3、《保險法》第三十一條規(guī)定:“對于保險合同的條款,保險人與投保人、被保險人或者受益人有爭議時,人民法院或者仲裁機關(guān)應(yīng)當作有利于被保險人和受益人的解釋?!鄙鲜鰞煞N理解都不違背“重置價值”的字面意思,但顯然是第一種解釋有利于被保險人和受益人,故應(yīng)當依法采納第一種理解方式。
4、經(jīng)申請人向中保財險公司xx省分公司及xx市分公司財險部工作人員求證,保險領(lǐng)域及實際理賠中對“重置價值”的理解確指重新建造或購置與保險標的完全相同或基本類似的全新狀態(tài)下的物品所花費的全部費用。而且,中國人民財產(chǎn)保險公司xx省分公司曾與3月中下旬下發(fā)內(nèi)部文件,要求轄區(qū)各分公司“吸取在冰凍災害中大量超額理賠的教訓”,“對于固定資產(chǎn)按原值、原值加成或其它方式(估價)投保的財產(chǎn)保險,不得約定按重建重置價值賠償。”這也從另一角度說明保險公司之前在理賠時對“重置價值”的態(tài)度與第一種解釋吻合。因為若按照第二種解釋,“重置價值”是指保險標的出險時的“實際價值”,那么中國人民財產(chǎn)保險公司xx省分公司上述文件就是要求所轄個分公司不得約定“按照保險事故發(fā)生時保險標的的實際價值”確定賠償額,這顯然與《保險法》第四十條規(guī)定相違背。
但是,由于保險公司工作人員稱該份材料屬于內(nèi)部文件,不便外傳,故申請人無法取得該份文件的書面文檔。
5、鑒于我國目前的法律法規(guī)及監(jiān)管部門都沒有對“重置價值”做出權(quán)威、明確的解釋,申請人與被申請人在原審訴訟程序中提出的證據(jù)和觀點也都不能分別完全、充分、必然地支持各自對于“重置價值”所作出的理解和解釋。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十三條的規(guī)定:“雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應(yīng)當結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認?!?BR> 綜上,對“重置價值”作出上述第一種解釋,是符合保險雙方當事人簽訂保險合同時的真實意思表示,且較為合理的;也可以較好地平衡保險人與被保險人之間的利益,保護保險活動當事人的合法權(quán)益;同時,還可以切實貫徹《保險法》、《民事訴訟法》和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的立法精神,維護法制權(quán)威。
因此,本案中,雙方當事人約定的“重置價值”顯然是指在估價時點重新建造或購置與保險標的完全相同或基本類似的全新狀態(tài)下的物品所花費的全部費用。而原審法院無視當事人之前的約定,錯誤理解和認定“重置價值”的含義,侵害了申請人的合法權(quán)益。
基于上述理由,為維護申請人的合法權(quán)益,特向xx省高級人民法院提出申請,懇請省高院依法再審,予以改判。
此致。
xx省高級人民法院
申請人:xxx娛樂有限公司
20xx年4月8日
民事再審申請書技巧篇十一
申請人(原判被告、終審上訴人):李,男,×歲,漢族,農(nóng)民。住內(nèi)蒙扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村;郵寄地址——。
被申請人(原判原告、被上訴人):吳,男,×歲,滿族,村長;郵寄地址:扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村二街。
第三人:荊,男,×歲,漢族,干部,住中和鎮(zhèn)庫堤河村一街。
申請事由:
再審申請人因債務(wù)糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應(yīng)當再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)×元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應(yīng)于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣×元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務(wù)曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。
1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);法院原判未予認證質(zhì)證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。
2、原判認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,認定的事實是偽造的,沒有質(zhì)證。
糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認定債務(wù)糾紛,沒有證據(jù)證明。
署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。
如此審判錯誤,符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。
民案終審:
對上訴案件,不審不問判決維持,違背《民訴法》第152條“對上訴案件應(yīng)當開庭審理、詢問當事人”的法定程序。符合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權(quán)力的”規(guī)定情形。
民案再終審:
對確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體,足以推翻原判的關(guān)鍵證據(jù)仍不質(zhì)證認證;覆轍原判錯誤,主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。
綜上所述:
兩級法院,對債務(wù)案的“兩審一再”的審判,是在故意違背房產(chǎn)抵押買賣基本事實和相關(guān)法律法規(guī)情形下做出錯誤判決的。
被申請人,違背依法訴權(quán),惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據(jù)證明!是以非常手段干擾破壞司法公正,陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重損害與精神折磨。由此造成的侵害必須賠償。
惡意訴訟,禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為,彰顯正義維護法律尊嚴;故此依法訴求。
此致
民事再審申請書技巧篇十二
申請人:戴××,男,x年9月1111日生,住泰興市某村。
申請事項:
請求撤銷江蘇省××市人民法院()泰廣民一初字第××號民事判決及江蘇省泰州市中級人民法院()泰民一終字第××號民事判決。依法重新裁決,駁回原一審原告訴訟請求。
事實與理由:
一、原一、二審判決認定事實的主要證據(jù)不足,且認定事實重大失實,完全是是非顛倒、黑白混淆。
(一)基本事實與案情。
1、申請人中標河道疏浚工程。
申請人戴××原在家務(wù)農(nóng),上有雙親,下有兩個未成年子女,迫于生活壓力而外出打工。x年底,因偶然的機會,申請人得知了安徽北淝河治理的消息。在親友的幫助下,經(jīng)過努力得以中標了一小部分工程。01年12月,戴××以江蘇河??萍脊こ碳瘓F泰興市第三疏浚有限公司名義與x縣北淝河治理指揮部簽訂了河道疏浚合同。合同約定:河道施工段長度200米,土方量26305方,單價5.1元/方,總價款134155.5元。
2、轉(zhuǎn)包給郭××。
為履行上述合同,申請人與郭××于x年元月9日簽訂轉(zhuǎn)包協(xié)議一份,約定郭××用挖掘機施工,土方量不低于25000方,酬金110000元(折算后單價為4.4元/方)。
3、戴××工段不適宜挖掘機施工,郭××轉(zhuǎn)至陶延勝工地施工。
后郭××挖掘機按約開到了現(xiàn)場。因施工段淤泥太深,泥土過爛,不適宜挖掘機施工,勉強施工需加價,雙方未能談妥。恰因附近褚集鄉(xiāng)陶延勝工地需要挖掘機,郭××即轉(zhuǎn)至陶延勝工地,申請人的工地則改由泥漿泵施工,為趕進度,最后一小部分9500方由xx縣土方機械化施工隊的挖掘機完成,申請人為此支付該施工隊47800元(單價5元/方)。同一時段內(nèi),郭在陶延勝工地施工至4月初,陶支付酬金92504元,郭出具了收據(jù)(申請人已作為書證提交法院)。期間,郭××妻子趙×因煤氣中毒,曾在褚集鄉(xiāng)衛(wèi)生院治療。
此后直到x年,雙方無爭議。
4、雙方產(chǎn)生矛盾。
x年,郭××妻子趙×與申請人戴××妻妹祝小蘭因鄰里糾紛發(fā)生矛盾,祝小蘭被趙×打傷后訴至法院,泰興市法院判決趙×賠償祝小蘭醫(yī)藥費等近萬元,執(zhí)行過程中法院采取了張貼封條、查封房屋等強制措施,給趙×名譽造成了一定負面影響。由此,郭××與戴××積下了怨仇。
5、訴訟與判決情況。
x年,郭××憑當年的《協(xié)議書》唯一的書證,向泰興市人民法院提起訴訟,要求戴××支付工程款110000元。在郭××沒有任何客觀性證據(jù)能夠證明自己履行了協(xié)議的情況下,泰興市人民法院僅憑與郭××有雇用關(guān)系的幾個證人的主觀性證言,采用荒唐的邏輯,認定郭××履行了協(xié)議,并判令戴××給付全部110000萬元工程款(見泰興市人民法院()泰廣民初字第××號民事判決)。
戴××不服,提起上訴,泰州市中級人民法院維持原判(見泰州市中級人民法院()泰民一終字第××號民事判決)。
(二)原一、二審判決認定事實的證據(jù)不足。
在沒有任何客觀性證據(jù)的情況下,郭××提供了證人證言,以證實自己的主張。這些證人作證的情況分析如下:
(1)劉某。當庭陳述:“x年1月26日我去的,我在這個工程上做到底的。2月底工程結(jié)束,戴××的工程80多米長?!?見一審卷宗p81-81)。事實上工段長200米,x年4月底才結(jié)束(安徽方面出具的說明已證實了這一點)。事實上陶延勝的工段是80多米長。
(2)羅某。原告郭××問:“工程上我的老板是誰?”答:“姓陶的。”原告當庭糾正:“工程后期是姓陶的負責。”且不說原告當庭糾正的行為已構(gòu)成干預誘導證人作證,單憑羅某當庭回答“老板姓陶”,已足以證實郭××是在陶的工地上施工,充分證實了申請人的主張。
(3)盧某?!皒年12月底,簽訂合同后,挖掘機是我送過去的,以后正常施工后我回來的。”可見盧并不清楚以后發(fā)生的事。
(4)季×。自稱是“第三疏浚有限公司副總”,陳述“戴××夫婦承認使用了靖江姓郭的挖掘機。”事實上,季×并非第三疏浚有限公司職工,更談不上副總,季在這一點上已說了謊。為什么要說謊呢?無非是為了圓上后來的謊言!季所知道的情況從哪里來的呢?是聽戴××夫婦講的,這叫傳來證據(jù)。這樣的證據(jù)如果可以采納的話,那么申請人戴××可以找到100個乃至更多的人對他們講“在工程施工上,郭××借了我十萬元未還”,并且請這100人當庭來證實“他們確實聽戴××講過這樣的話”,法院會不會采納這100人的證言呢?真是荒唐至民事訴訟法規(guī)定認定案件事實須達到“證據(jù)確實充分”的程度,證據(jù)規(guī)則規(guī)定認定事實須達到“高度蓋然性”標準。對于“郭××是否充分完全履行了合同”這一事實而言,劉某的證言具有很大主觀性,且與其它證據(jù)相矛盾,甚至有偽證嫌疑,達不到“高度蓋然”標準,更達不到“證據(jù)確實充分”的程度。所以法院不能僅憑劉某證言來認定郭××已充分完全履行了合同。
(三)原一、二審判決認定事實的部分證據(jù)系偽證。
原一審證人季×良心發(fā)現(xiàn),現(xiàn)已寫出書面證詞,承認自己是在郭××承諾給予4萬元好處費的誘惑下作了偽證。
季愿意出庭重新作證,其書面證詞附后。
(四)出現(xiàn)了新證據(jù)。
羅某補充寫出書面證詞,證實施工地點是在安徽褚集鄉(xiāng),沒有到其它工地施過工。而褚集工地是陶延勝的工地。
羅某愿意出庭作證,其書面證詞附后。
二、原一、二審判決根本上是錯誤的判決。
(一)行業(yè)習慣、社會常識、與人之情理
1、挖掘機行業(yè)的習慣告訴我們,挖掘機施工成本主要由柴油、人工、機械磨損三部分構(gòu)成,挖掘機施工行業(yè)的慣例一般是機械磨損和人工工資可以拖一拖,但柴油費必須先行支付。
2、社會常識告訴我們,沒有哪一個施工隊伍在完成施工兩三年后,工程款還是分文未付!更何況機器還要消耗柴油。全社會幾乎找不到這種情況,即使找到,也會有結(jié)算文書或欠據(jù)在手!
(二)證據(jù)分析
1、行為意義上的舉證責任分配。本案是合同糾紛,舉證責任的分配規(guī)則應(yīng)當是:主張履行了合同義務(wù)的一方負舉證責任。因此,本案應(yīng)由郭××舉證證明自己履行了合同義務(wù),即完成了25000方的土方任務(wù)。工程施工行業(yè)的工程款和工作量計算有一些常規(guī)的做法,按量計酬的一般是日工程量簽單、按時計酬的是出勤表、整體交付的一般是在工程完工后決算報告或結(jié)算后形成欠條。這些常規(guī)做法,所有搞工程的人都是知道的。郭××主張自己完成了25000方,理當按行業(yè)規(guī)矩提供相關(guān)的證據(jù)。
綜上所述,本案原審據(jù)以定案的證據(jù)不足,且部分證據(jù)是偽證,更重要的是,原審判決是一份荒唐至極的判決,是一份極不公正的判決,是一份是非顛倒、黑白混淆的判決,是人為制造的錯案。請求上級法院依法啟動再審程序,撤銷錯誤判決,還申請人清白和公正!
此致
高級人民法院
申請人:
時間:
民事再審申請書技巧篇十三
申請人:工程有限公司,地址:經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)十三號街號,法定代表人:康董事長,組織機構(gòu)代碼證:xxx。
被申請人一:建設(shè)集團有限公司分公司,地址:xx省xx市xx大道xx大廈四樓,企業(yè)負責人:xxx,組織機構(gòu)代碼證:xxx。
被申請人二:建設(shè)集團有限公司,地址:xx省廣州市天河區(qū)天河路351號外經(jīng)貿(mào)廈14樓,法定代表人:xxx,組織機構(gòu)代碼:xxx。
被申請人三:xx市文化廣電新聞出版局,地址:xx市xx區(qū)新洋路民主大廈,法定代表人:xxx,組織機構(gòu)代碼:xxx。
申請人不服xx省xx市中級人民法院于x年6月25日作出的案號為xx中法民一終字第100號的民事判決書,申請再審。
1.請求貴院依法對本案進行再審,撤銷xx省xx市中級人民法院xx中法民一終字第100號民事判決書。
3.本案訴訟費由三被申請人承擔。
一、申請人與被申請人一之間簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》并非屬于違法分包,其已經(jīng)通過其后續(xù)的默認行為同意了該分包工程,符合《xx市文化研究教育推廣中心工程施工合同》關(guān)于分包的約定,應(yīng)被認定為有效。
首先,在x年10月10日申請人提交的《幕墻過程分部分項報驗申請表》、《幕墻分部(子分部)工程質(zhì)量驗收記錄》,經(jīng)被申請人的監(jiān)理機構(gòu)宏達過程顧問有限公司簽收確認認可,被申請人三在該監(jiān)理機構(gòu)簽收確認后也未曾提出任何的抗議,應(yīng)視為對申請人幕墻工程的認可。其次,在長達兩年之久的施工過程中,被申請人的施工都是在被申請人三的監(jiān)督下進行的,且其未曾提出任何抗議,也在積極配合申請人施工。申請人自年5月17日簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》后參與文化館幕墻施工,并在x年5月竣工,在這兩年的時間內(nèi),申請人一直積極參與工程的施工,并多次進行了工程的增補,而且每項工程的竣工均有向被申請人三和其監(jiān)理單位申報驗收,在這種情形下被申請人三是不可能不知道申請人承包了幕墻工程的施工,因此,對被申請人三的行為依法應(yīng)當認定為默認和許可,而并非違法分包,《建筑外裝飾工程承包合同》應(yīng)屬合法有效,綜上,在不違反我國《合同法》第五十二條第五項的情況下,應(yīng)遵從雙方當事人的意思表示,認定該分包合同合法有效。
二、被申請人二作為被申請人一的總公司,應(yīng)對其債務(wù)承擔連帶償還責任,被申請人三作為發(fā)包人,應(yīng)依法對申請人一欠付的工程款承擔連帶償還責任。
被申請人二系申請人一的總公司,依據(jù)法律規(guī)定,應(yīng)對分公司的債務(wù)承擔連帶償還責任。被申請人三作為本案的發(fā)包人,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二項:“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。”的規(guī)定,被申請人三應(yīng)對申請人一拖欠的工程款承擔連帶償還責任。
三、關(guān)于工程款如何確定的問題,原審法院應(yīng)依職權(quán)組織雙方對工程款數(shù)額進行確認,不應(yīng)以工程款無法確定為由駁回申請人的訴求。
首先,工程款的確定不是單方就可以確認的,申請人在竣工后已經(jīng)多次向被申請人一請求對工程進行結(jié)算,但被申請人一一直不予結(jié)算。根據(jù)申請人提交的相關(guān)證據(jù)材料(見證據(jù)4《xx市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》),申請人已于x年12月15日向被申請人一提交了相關(guān)的結(jié)算資料,但至始至終被申請人一直無動于衷,既不對申請人提交的結(jié)算資料進行審核,也不否認其真實性。之后,申請人也多次向其表明支付剩余工程款的問題,其中證據(jù)可見申請人給被申請人一的《律師函》(備注:上有林x的簽收確認(字跡不清,暫時以x代之),但被申請人一以各種理由進行拖欠?,F(xiàn)申請人通過法院起訴的方式,目的在于通過法院的公權(quán)力對工程款進行強制確定,以便維護申請人的合法權(quán)益。
其次,根據(jù)申請人與被申請人三簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》第14條第14.2、14.3條款的約定,在申請人向被申請人提及相關(guān)竣工驗收報告后,被申請人應(yīng)在21日內(nèi)組織進行驗收并提出修改意見,如未在規(guī)定的期限提出,即視為同意。因此,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條:“當事人約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復,視為認可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,應(yīng)予支持。”的規(guī)定,本案中的工程結(jié)算款完全可以參照申請人提交的《xx市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》進行結(jié)算。
最后,原審法院直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條的規(guī)定及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的'若干規(guī)定》第二條駁回申請人的訴求明顯適用法律不當,上述規(guī)定適用于基本事實認定的舉證,而在本案中,申請人對被申請人一拖欠申請人工程款的事實已經(jīng)完成了舉證責任,只不過在關(guān)于工程款數(shù)額的確定上雙方無法協(xié)商確定,對于雙方無法協(xié)商確定的,法院應(yīng)依職權(quán)組織雙方對該工程款的實際造價進行評估,促成本案的解決,化解雙方之間的矛盾,而不是駁回申請人的訴求,浪費司法資源。
退一步看本案,如原審法院以申請人無法確定工程款實際數(shù)額就駁回申請人的請求,不利于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》第二條款的落實,使得本條款成為紙上的條文,而無實際意義。依據(jù)該條款,如果建設(shè)施工合同無效的,但建設(shè)工程竣工驗收合格的,應(yīng)參照合同的約定支付工程款,由此可以看出,建設(shè)施工合同無效,確定工程款的依據(jù)還是要看雙方合同的約定,而根據(jù)申請人與被申請人一簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》以及補充合同二套以及增補報價書三套都對工程造價作了明確的約定,具體金額為11917729.86+314726.71=12232456.57元,原審法院對此卻視而不見,既不組織雙方對工程款的數(shù)額進行確認評估,也不參照雙方合同約定的工程造價數(shù)額,在被申請人一不配合做工程結(jié)算的情況下,對工程款的確定法院應(yīng)積極主動依職權(quán)對工程的造價進行評估,這樣才能懲罰被申請人一賴賬的行為,維護申請人的合法權(quán)益,彰顯法律的公平正義,維護社會生產(chǎn)的正常秩序。
綜上,原審法院在不顧被申請人事后默認事實的情況下,認定申請人與被申請人一簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》為違法分包,為無效合同,屬于事實認定不清,應(yīng)依法予以撤銷。另雖然原審法院審理查明了建設(shè)施工的相關(guān)事實,認定申請人為x市文化研究教育推廣中心幕墻工程的實際施工人,但卻以實際工程結(jié)算款無法確定為由,直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條規(guī)定,駁回申請人的訴求,屬于適用法律不當,依法應(yīng)予以撤銷。因此,懇請貴院能本著以事實為依據(jù),以法律為準繩的原則,依法撤銷xx省xx市中級人民法院xx中法民一終字第100號民事判決書,依法改判或發(fā)回重審,支持申請人的訴求,維護申請人的合法權(quán)益。
此致
xx省高級人民法院
申請人:xxx
xxx年xxx月xxx日
民事再審申請書技巧篇十四
申請人(原判被告、終審上訴人):___,男,___歲,漢族,農(nóng)民。住內(nèi)蒙扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村;郵寄地址。
被申請人(原判原告、被上訴人):___,男,___歲,滿族,村長;郵寄地址:扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村二街。
第三人:荊樹貴,男,___歲,漢族,干部,住中和鎮(zhèn)庫堤河村一街。
申請事由:
再審申請人因債務(wù)糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應(yīng)當再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)___元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應(yīng)于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣___元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務(wù)曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的.判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。
1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);法院原判未予認證質(zhì)證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。
2、原判認定的基本事實缺乏證據(jù),認定的事實是偽造的,沒有質(zhì)證。
糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認定債務(wù)糾紛,沒有證據(jù)證明。
署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。
如此審判錯誤,符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。
___
___年___月___日
民事再審申請書技巧篇十五
再審申請人(一審被告、二審上訴人):______再審被申請人(一審原告、二審被上訴人):____________因與______民間借貸糾紛一案,不服德州市中級人民法院(以下簡稱德州中院)于2007年7月18日作出的(2007)德中民一終字第65號民事判決,向貴院申請再審。再審請求:1、撤銷德州中院(2007)德中民一終字第65號民事判決書,駁回再審被申請人的訴訟請求;2、本案產(chǎn)生的一審、二審和再審訴訟費用全部由再審被申請人承擔。事實和理由:
一、《民事訴訟法》第179條第1款第(十二)項規(guī)定“原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;”應(yīng)當再審。德州中院作出的'二審判決超出了上訴請求事項。
二、《民事訴訟法》第179條第1款第(四)項規(guī)定“原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;”應(yīng)當再審。鑒定人沒有出庭接受質(zhì)詢,鑒定結(jié)論未經(jīng)質(zhì)證,不應(yīng)采納。
三、《民事訴訟法》第179條第1款第(二)項規(guī)定“原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;”應(yīng)當再審。
四、《中華人民共和國民事訴訟法》第179條第1款第(一)項規(guī)定“有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;”應(yīng)當再審。再審申請人有新的證據(jù),足以推翻德州中院的二審判決。
五、《民事訴訟法》第179條第2款規(guī)定“對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當再審?!钡轮葜性涸趯徖碓摪笗r有以下違反法定程序的情形,影響了案件的正確判決。綜上所述,請貴院站在“司法為民”“有錯必糾”的公正立場上,依法再審,糾正錯誤,維護再審申請人的合法權(quán)益。
申請人:
日期:
民事再審申請書技巧篇十六
申請人(原判被告、終審上訴人):李_,男,_歲,漢族,農(nóng)民。住址:。;郵寄地址—。
被申請人(原判原告、被上訴人):吳_,男,_歲,滿族,村長;郵寄地址:。
第三人:荊_,男,_歲,漢族,干部,住址。
申請事由:
再審申請人因債務(wù)糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,貼合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應(yīng)當再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)_元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應(yīng)于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣_元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務(wù)曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。
1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);法院原判未予認證質(zhì)證!貼合《民訴法》第179條一款一項“有新的.證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。
2、原判認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,認定的事實是偽造的,沒有質(zhì)證。
糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認定債務(wù)糾紛,沒有證據(jù)證明。
署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。
如此審判錯誤,貼合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。貼合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。貼合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。
民案終審:
對上訴案件,不審不問判決維持,違背《民訴法》第152條“對上訴案件應(yīng)當開庭審理、詢問當事人”的法定程序。貼合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權(quán)力的”規(guī)定情形。
民案再終審:
對確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體,足以推翻原判的關(guān)鍵證據(jù)仍不質(zhì)證認證;覆轍原判錯誤,主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。
綜上所述:
兩級法院,對債務(wù)案的“兩審一再”的審判,是在故意違背房產(chǎn)抵押買賣基本事實和相關(guān)法律法規(guī)情形下做出錯誤判決的。
被申請人,違背依法訴權(quán),惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據(jù)證明!是以十分手段干擾破壞司法公正,陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重損害與精神折磨。由此造成的侵害務(wù)必賠償。
惡意訴訟,禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為,彰顯正義維護法律尊嚴;故此依法訴求。
此致
敬禮!
___
____年____月____日
民事再審申請書技巧篇十七
申請人(一審被告、二審被上訴人、原再審申請人):上海杰爾曼尼家具制造有限公司。住所地:上海市寶山區(qū)顧村鎮(zhèn)寶安公路333號a區(qū)253號。
法定代表人:虞福根,公司董事長。
被申請人(一審原告、二審上訴人、原再審被申請人):新疆昊泰實業(yè)發(fā)展有限公司。住所地:新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市友好北路6號。
法定代表人:劉軍,公司董事長。
再審請求:
二、裁定對該案進行提審。
事實與理由:
一、案件訴訟過程梗概
1、一審:
20xx年7月,被申請人向申請人提起訴訟,請求判決申請人向其支付逾期交貨違約金。經(jīng)過審理,烏魯木齊市中級人民法院于20xx年1月作出一審判決,駁回了被申請人的全部訴訟請求。
2、二審:
20xx年3月,被申請人提起上訴,要求撤銷一審判決,改判支持其訴訟請求。經(jīng)過審理,新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院于20xx年9月作出判決,撤銷了一審判決,同時終審判決申請人向被申請人支付逾期交貨違約金110萬元。
3、再審:
20xx年1月,申請人向最高人民法院申請再審,最高人民法院于20xx年11月29日作出裁定,指令新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院再審本案。
經(jīng)過再審,新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院于20xx年3月23日作出再審終審判決書,維持其二審判決。
現(xiàn)申請人對該再審終審判決書不服,特再次提起再審申請。故,此系申請人第二次申請再審。
二、涉及爭議的事實概況及焦點
1、雙方確認的相關(guān)事實概況:
本案系家具買賣合同糾紛。申請人系銷售方,被申請人系購買方。雙方于20xx年上班前先后簽訂兩批家具的購銷合同及協(xié)議,前一批貨物價款200萬元,后一批貨款價款253630元;提貨方式均為被申請人自行提貨,費用自理;前一批貨物約定交付時間為當年5月5日前,后一批貨物約定交付時間為當年6月10日前,交付地點為申請人上海倉庫,被申請人赴申請人倉庫驗收貨物視為貨物交付,但申請人應(yīng)當提前7日書面通知被申請人驗貨和提貨。
合同簽訂后,申請人組織生產(chǎn),被申請人于當年5月28日赴申請人倉庫驗貨,隨后于7月份分批次提取全部貨物。
2、雙方存有爭議的事實焦點:
被申請人認為,申請人延期交貨,構(gòu)成違約,遂提起違約之訴,引發(fā)辦案。申請人認為,申請人及時備足貨源,按約履行了通知義務(wù),不構(gòu)成延期交貨,而是被申請人因自身原因延期提貨。
3、法院審理觀點:
經(jīng)過審理,一審認為,被申請人沒有證明其在約定交貨期內(nèi)前往提貨而未果的證據(jù),故其主張申請人逾期交貨的理由不能成立。二審認為,被申請人前往驗貨要以申請人提前通知為前提,在申請人沒有通知的情況下,應(yīng)將被申請人自行前往驗貨的日期視為交付日,故申請人逾期交貨成立,應(yīng)當承擔違約責任。最高人民法院再審審查后認為,二審判決存在《民事訴訟法》第179條第一款第(二)、(六)項規(guī)定的依法應(yīng)當再審的情形,即認為,二審判決“認定的基本事實缺乏證據(jù)證明”、“適用法律確有錯誤”。再審認為,申請人的再審申請及理由均不能成立,二審判決應(yīng)當維持。
三、原再審判決存在應(yīng)當再審的情形
申請人認為,原再審終審判決應(yīng)當再審的情形如下:
1、認定的基本事實缺乏證據(jù)證明
系關(guān)于申請人是否構(gòu)成違約這一節(jié)事實。
本案案由為買賣合同糾紛,申請人作為銷售方,主要義務(wù)是按照約定向被申請人交付貨物,被申請人作為購買方,主要義務(wù)是按照約定及時驗收并提取貨物和支付貨款。
被申請人作為主張申請人違約,逾期交付貨物。按照民事訴訟“誰主張誰舉證”的基本原則,被申請人應(yīng)當對此承擔舉證責任。由于被申請人沒有這方面的證據(jù),所以一審認定被申請人主張申請人逾期交貨的事實不能成立,并據(jù)此判決被申請人敗訴。
二審和再審卻完全背離了這種審判思路,認為,在申請人不能舉證證明其按照約定向被申請人履行了通知義務(wù)且被申請人在約定交貨期屆滿后自行驗貨的情況下,應(yīng)當直接視作申請人逾期交貨。
由此可見,認定申請人構(gòu)成逾期交貨應(yīng)當以什么證據(jù)來證明,是本案的關(guān)鍵所在。
對此,申請人認為,所謂逾期交貨,應(yīng)當具備的基本條件是:購銷雙方約定的交貨期屆滿后,銷售方?jīng)]有準備好貨源,客觀上不能交貨;或者,銷售方雖準備了貨源但怠于交貨或拒絕購方提貨。這也是可以證明銷售方逾期交貨的必要證據(jù)。故此,一審判決未認定申請人逾期交貨是正確的、公正的。
而本案再審卻認為,作為銷售方的申請人沒有證據(jù)證明自己按照約定通知作為購買方的被申請人驗、提貨,也沒有證據(jù)證明在約定的交貨時間內(nèi)將貨物妥當存放等待被申請人驗、提貨,這就構(gòu)成了申請人逾期交貨的充分證據(jù)(第11頁)。如此認定申請人構(gòu)成逾期交貨這一基本事實,顯然缺乏證據(jù)證明,必然是錯誤的。
2、適用法律確有錯誤
一是購銷合同當事人義務(wù)的確定方面。
如前所述,本案案由為買賣合同糾紛,申請人作為銷售方,主要義務(wù)是按照約定向被申請人交付貨物,被申請人作為購買方,主要義務(wù)是按照約定及時驗收并提取貨物和支付貨款。
而再審中,卻將通知對方前來驗貨視作銷售方的主要義務(wù),并將銷售方?jīng)]有履行這一通知義務(wù)視作其構(gòu)成為違約的`依據(jù)。
對此,申請人認為,第一,本案中,盡管雙方的確約定申請人應(yīng)當提前書面通知被申請人前來驗貨,但該項義務(wù)是作為銷售方的申請人的附隨義務(wù)而不是主要義務(wù);第二,雙方在合同中明確約定了交付貨物的最后期限,而交付貨物是購銷雙方合作才能完成的行為,沒有接收貨物的行為便不能發(fā)生交付貨物的行為,況且約定申請人自提自運,即便申請人沒有通知被申請人,也根本不影響被申請人在事先確定的期間內(nèi)前來驗貨、提貨的義務(wù)的履行,故雙方約定的最后交貨期限對雙方均具有約束力;第三,本案中根據(jù)雙方約定,驗收貨物當日并不要求被申請人提取貨物,故認為被申請人驗收貨物應(yīng)當以申請人提前通知為前提以使被申請人有必要的備車等準備時間的觀點是不能成立的,所以,本案再審中將沒有履行通知對方驗貨的附隨義務(wù)視為申請人違約,“適用法律確有錯誤”。
二是關(guān)于申請人是否履行了通知義務(wù)這一節(jié)事實方面。
上述已經(jīng)充分表明,即便沒有證據(jù)證明申請人按照約定履行了通知義務(wù),本案中也沒有足以認定申請人逾期交貨的必要證據(jù),同時,通知對方驗貨是銷售方的附隨義務(wù)而不是主要義務(wù),不是判斷銷售方是否違約的依據(jù)。
而本案中需要進一步認定的事實是:申請人究竟有沒有履行了及時通知被申請人驗貨的義務(wù)?如果是,則可直接證明申請人沒有逾期交貨,申請人不應(yīng)承擔違約責任。
至今為止所有的訴訟活動中,申請人始終堅持自己按照約定通知被申請人前來驗收貨物。申請人為此的舉證材料一是被申請人的業(yè)務(wù)發(fā)展總經(jīng)理劉云的名片,上面記載的傳真號碼是(0991)4832975;二是申請人落款日期為20xx年4月27日,通知被申請人貨物已生產(chǎn)完畢請其前來驗貨的《提驗貨聯(lián)絡(luò)函》,三是申請人依法向中國鐵路集團有限公司上海分公司調(diào)取的電信費賬單,上面明確記錄了申請人于4月27日10點27分11秒開始的成功撥打(0991)xxx號碼的通話記錄。值得注意的是,第一,申請人于該時間前后均撥打過這個傳真電話,第二,該電話是被申請人業(yè)務(wù)發(fā)展總經(jīng)理名片上載明的專門用來接收傳真的電話號碼,名片上同時載明的通話電話號碼是另一個號碼。
在上述證據(jù)材料支撐下,申請人主張已經(jīng)在4月27日向被申請人發(fā)出了傳真要求被申請人前來驗貨。
再審認為,該組證據(jù)只能證明雙方之間曾于該時間通過話,但不能證明通話或傳真內(nèi)容,故不能認定申請人履行了合同約定的通知義務(wù)。
對此,申請人認為,訴訟當事人對自己主張的事實進行舉證,有一個合理、必要的限度的問題,只要舉證一方提出的證據(jù)符合正常理性人認知水平下的合理條件,就應(yīng)當認定其舉證充分,進而確認其所欲證明的事項,而不應(yīng)當是無限度的、不符合常理地過于苛求舉證責任,不能要求舉證材料達到具備一切細節(jié)、排除一切可能的狀態(tài)。
所以,針對自己已經(jīng)履行通知義務(wù)的主張,申請人已經(jīng)進行了如上的舉證,已屬充分,而絕不是作為傳真接收方的被申請人沒有證據(jù)支撐的一句“沒有收到”就可以輕易否定的。在此基礎(chǔ)上,再要求申請人提供其他證據(jù)以證明被申請人收到《提驗貨聯(lián)絡(luò)函》,實屬過于苛刻和無理。因為,按照如此邏輯,只有申請人提交載有被申請人簽收的《提驗貨聯(lián)絡(luò)函》,方能證明被申請人已經(jīng)收到該函件,而如此要求與當代現(xiàn)實貿(mào)易往來中的通常交易慣例嚴重不符,而即便申請人提交封面上載明內(nèi)容的郵政ems快遞單和“妥投”證明,也不能證明被申請人收到了函件,因為申請人還有郵寄幾張廢紙給被申請人的可能。
可見,再審中,在舉證責任分配方面,確實存在“適用法律確有錯誤”的情形,明顯過于苛刻地加重了申請人的舉證責任,嚴重偏離了公正性。
四、本案不應(yīng)再指令原再審法院再審
該再審終審判決書已經(jīng)新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院審判委員會討論決定后作出,故根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第二十九條之規(guī)定,本案不能再指令原再審法院再審。
綜上,為維護法律的公正、權(quán)威,維護當事人的合法權(quán)益,申請人請求最高人民法院撤銷原再審終審判決,并提審本案。
此致
敬禮
中華人民共和國最高人民法院
民事再審申請書技巧篇十八
申請人(原審被告):______建設(shè)有限公司____分公司,住所地:重慶市渝北區(qū)__________;聯(lián)系電話:1366__________,法定代表人(負責人):周____。
被申請人(原審原告):____,男,出生于________年8月7日,住所地:____縣____鄉(xiāng)____村______號。
申請人因不服重慶市沙坪壩區(qū)人民法院(____)沙法民初字第______號《民事調(diào)解書》,特依照《民事訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,現(xiàn)提出申請再審。
1、撤銷(____)沙法民初字第3509號《民事調(diào)解書》;
2、改判駁回被申請人訴訟請求;
3、本案訴訟費用由被申請人承擔。
申請人現(xiàn)有證據(jù)證明重慶市沙坪壩區(qū)人民法院〈____〉沙法民初字第______號《民事調(diào)解書》協(xié)議內(nèi)容:雙方從____年10月28日起建立勞動關(guān)系,違反法律規(guī)定,應(yīng)當再審。
一、原審調(diào)解在程序上沒有遵循《民事訴訟法》第7條關(guān)于人民法院審理民事案件必須以事實為根據(jù)、以法律為準繩的原則,主持雙方達成的調(diào)解協(xié)議與事實完全不符。
1、本申請人并未將該工程發(fā)包人不具備用工主體資格的'組織或自然人。申請人通過招標方式將承建的某某住房項目部分勞務(wù)分包給重慶碩豐建設(shè)集團有限公司(以下簡稱碩豐公司),碩豐公司委托代理人為王小碧。碩豐公司的所有簽章也是真實的,是該單位曾經(jīng)使用的公章。而碩豐公司系通過報紙公告聲明原公章作廢,本單位顯然沒有能力核實該公章真假。
2、被申請人受雇于李明全,與李明全一起從吳飛、胡小羽處承攬基礎(chǔ)孔樁水鉆勞務(wù),不屬于《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定之不具備用工主體的組織或自然人招用的勞動者。代表碩豐公司與申請人簽訂《勞務(wù)分包合同》的是王小碧。而與李明全作為乙方簽訂基礎(chǔ)水鉆工作分包合同的是____和____私人,并非碩豐公司,更非王小碧。雙方簽訂的《基礎(chǔ)孔樁水鉆部份勞動分包協(xié)議》約定,甲方將挖孔樁、獨立樁柱基及條形基礎(chǔ)部分的水鉆勞務(wù)以包干價方式承包給乙方。被申請人與李明全是表親,受雇于李明全。被申請人妻子王元翠還代表李明全領(lǐng)取勞務(wù)費用,在其領(lǐng)款時出具給胡小羽的《擔保證明》的前言部分載明:"某某項目5—10樓挖孔樁水鉆部份承攬人李明全班組的全權(quán)代表王元翠承諾"。顯然,《基礎(chǔ)孔樁水鉆部份勞動分包協(xié)議》和《擔保證明》充分證明被申請人與吳飛和胡小羽等人之間系承攬關(guān)系,既非受雇于吳飛和胡小羽,更不是吳飛或胡小羽招用的勞動者。因本申請人并非《基礎(chǔ)孔樁水鉆部份勞動分包協(xié)議》的當事人,也不知曉《擔保證明》證據(jù),故在原審中未能舉示這兩份證據(jù)材料,以致原審法院未查清案情。
二、原審調(diào)解達成的協(xié)議內(nèi)容不符合法律規(guī)定。
1、被申請人與申請人之間沒有直接的法律關(guān)系,更不存在直接的勞動關(guān)系。
2、新證據(jù)證明的`事實是:被申請人僅僅是受雇于李明全,與李明全一起承攬了基礎(chǔ)孔樁水鉆部分工作。因此,本案不能適用《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定,認定申請人將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者承擔用工主體責任。
三、原審調(diào)解的履行,將給本申請人造成經(jīng)濟利益不當受損的后果,悖離了民事訴訟調(diào)解應(yīng)當貫徹程序效率與實體正義兼顧的價值取向,也違背了民事訴訟調(diào)解制度主要在于解決糾紛、恢復秩序、實現(xiàn)和保障社會和諧的目的。但是申請人卻根據(jù)原審調(diào)解協(xié)議在認定工傷后,以其承包的勞務(wù)費收入9000余元作為每月工資標準要求本申請人賠償其傷殘八級的工傷待遇26萬余元——按正常的社平工資標準,八級工傷待遇僅有10萬余元。無論是承攬關(guān)系,還是雇用關(guān)系,被申請人在工作中受傷都完全可以依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定獲得相應(yīng)的賠償。申請人在與被申請人不存在事實上和法律上的勞動關(guān)系之基礎(chǔ)的情況下,在原審主持下與被申請人達成調(diào)解協(xié)議,自然悖離了民事訴訟調(diào)解應(yīng)當貫徹程序效率與實體正義兼顧的價值取向。
綜上,原審民事調(diào)解書未對基本事實進行認定,導致調(diào)解協(xié)議內(nèi)容意思表示不真實;在實體處理上沒有遵循《合同法》第4條、第5條之公平原則和誠實信用原則,導致當事人履行民事調(diào)解協(xié)議內(nèi)容后顯失公平,違反法律規(guī)定,應(yīng)當予以撤銷。
此致
敬禮!
申請人:______建設(shè)有限公司____分公司
____年____月____日

