合同是一種法律文件,用于規(guī)定雙方當事人的權利和義務,保障交易的安全和合法性。合同具有約束力,能夠維護交易雙方的合法權益。簽訂合同是開展商業(yè)活動的基本保障措施之一。合同可以規(guī)范各種商務活動,如購買商品、提供服務、合作合作等。通過簽訂合同,可以明確雙方責任和義務,防止糾紛的發(fā)生。一個好的合同可以確保各方的權益,提高交易的效率。在合同中設置違約責任和爭議解決機制,提高合同執(zhí)行的可行性。下面是小編為大家整理的合同范文,供大家參考學習。
合同協(xié)議書違約責任篇一
倉儲合同中保管人的違約責任:
二、倉儲期間,因保管人保管不善造成倉儲物毀損、滅失,保管人承擔違約賠償責任;
三、倉儲期間,因約定的保管條件發(fā)生變化而未及時通知存貨人,造成倉儲物的毀損、滅失,由保管人承擔違約損害責任。
倉儲合同中,存貨人的違約責任:
一、存貨人沒有按合同的約定對倉儲物進行必要的包裝或該包裝不符合約定要求,造成倉儲物的毀損、滅失,自行承擔責任,并由此承擔給倉儲保管人造成的損失。
二、存貨人沒有按合同約定的倉儲物的性質交付倉儲物,或者超過儲存期,造成倉儲物的毀損、滅失,自行承擔責任。
三、危險有害物品必須在合同中注明,并提供必要的資料,存貨人未按合同約定而造成損失,自行承擔民事和刑事責任,并承擔由此給倉儲人造成的損失。
四、逾期儲存,承擔加收費用的責任。
五、儲存期滿不提取倉儲物,經(jīng)催告后仍不提取,倉儲人承擔由此提存?zhèn)}儲物的違約賠償責任。
合同協(xié)議書違約責任篇二
當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法,約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。
《合同法》第一百零七條規(guī)定“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?!?,因此,合同中違約條款的.約定甚為重要。
違約責任的約定切勿只是“依法承擔違約責任”“依法承擔賠償責任”等等,如此約定必須承擔舉證責任,否則無法主張賠償,因此違約責任條款應該明確違約責任實現(xiàn)程序、數(shù)額或計算方法,最簡便明了的方式就是直接約定違約方支付違約金××元。
違約金條款可與相關的如數(shù)量條款、質量責任條款、付款條款、遲延交付責任條款一并約定。違約金條款一般約定為:甲方應當……,未……的,應當向乙方支付違約金…元。
示例如下:
乙方遲延10日交付貨物,或不符合第五款第四項要求,甲方有權解除合同,并可要求乙方支付違約金××元。
以上就是我們的法律中關于違約金的約定的相關問題的解答了,您可以根據(jù)您的合同的具體情況來約定違約金,當然,關于合同的訂立的內容怎么書寫?合同無效或者被撤銷之后的處理辦法等問題請具體聯(lián)系我們有泰律師事務所我們會根據(jù)您的具體情況為您具體分析,幫助您更好的了解法律的相關規(guī)定,更好的維護自己的合法權益。
合同協(xié)議書違約責任篇三
質量不符合約定的,應當按照當事人的`約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確,依照《合同法》第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,受損害方根據(jù)標的的性質以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。
當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,在履行義務或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應當賠償損失。
合同協(xié)議書違約責任篇四
乙方:____________________
甲方_____________與乙方_____________原于____________年____________月____________日簽訂的龐莊村新型農(nóng)村社區(qū)建設合同,現(xiàn)經(jīng)雙方協(xié)商同意,合同于____________年____________月____________日予以解除,乙方提前撤出施工現(xiàn)場,乙方提前撤出施工現(xiàn)場,本著坦誠真摯、相互理解、及時快速解決問題的原則,雙方協(xié)商一致達成如下結算、撤場協(xié)議:
1、經(jīng)雙方核實,截止目前乙方共完成工程總價款__________________萬元,詳見附表1完成工程量清單。
3、項目施工過程中甲方已累計支付乙方各項款項計____________萬元(含代付工程料款__________________萬元),詳見附表2已支付費用清單?,F(xiàn)甲方尚欠乙方款項計____________萬元。本協(xié)議簽字之后甲方向乙方一次性付清欠款____________萬元,至此欠款全部付清,雙方再無任何債權債務關系,甲方不承擔一切與乙方及乙方所屬人員的糾紛。
4、合同解除后免除乙方對已施工部分的工程質量責任。
5、合同解除后,乙方應于3日內退出工程現(xiàn)場并移交甲方所提供的工具及生活用品等,不得以任何理由滯留,否則應承擔拖延費__________________元/日。
6、本協(xié)議由雙方簽字蓋章后生效,協(xié)議協(xié)議一式二份,雙方各執(zhí)一份,具有同等法律效力。
甲方:__________________(蓋章) 乙方:__________________(蓋章)
法人代表:__________________(蓋章)法人代表:__________________(蓋章)
合同協(xié)議書違約責任篇五
甲方(用人單位)名稱:
法定代表人:
所有制性質:
地址:
乙方:(勞動者)姓名:
性別:出生年月:
民族:
文化程度:
居民身份證號碼:
住址:
根據(jù)《中華人民共和國勞動法》以及有關法律、法規(guī)、規(guī)章和政策的規(guī)定,經(jīng)雙方平等協(xié)商,乙方為甲方城鎮(zhèn)(農(nóng)民)合同制職工,并訂立本合同。
一、勞動合同期限。按下列第 款確定:
(一)本合同為有固定期限的勞動合同。合同期從 年 月 日起至年 月 日止。其中熟練期(培訓期、見習期)從 年 月 日起至年 月 日止;試用期從 年 月 日起至 年 月日止。
(二)本合同為無固定期限的勞動合同。合同期從年月日起至法定或約定的解除(終止)合同的條件出現(xiàn)時止。其中熟練期(培訓期、見習期)從 年 月 日起至年 月 日止;試用期從 年 月 日起至 年月 日止。
(三)本合同為以完成一定工作為期限的勞動合同。合同期從之日起至之日止(起訖時間必須明確具體)。其中熟練期(培訓期、見習期)從 年 月 日起至 年月 日止;試用期從 年月 日起至 年 月 日止。
二、工作內容。
乙方同意按甲方生產(chǎn)(工作)需要,在崗位(工種)工作,完成該崗位(工種)所承擔的各項工作內容。
三,勞動保護和勞動條件。
甲乙雙方都必須嚴格執(zhí)行國家有關工作時間、生產(chǎn)安全、勞動保護、衛(wèi)生健康等規(guī)定。甲方應為乙方提供符合規(guī)定的勞動保護設施、勞動防護用品及其他勞動保護條件。乙方應嚴格遵守各項安全操作規(guī)程。
四、勞動報酬。
乙方熟練期(培訓期、見習期、試用期)間的月工資為 元;熟練期(培訓期、見習期、試用期)滿的定級工資為 元。乙方月工資為 元。工資發(fā)放日為每月 日,甲方不得無故拖欠。乙方工資的增減,獎金、津貼、補貼、加班加點工資的發(fā)放,以及特殊情況下的工資支付等,均按相關法律、法規(guī)、規(guī)章、政策以及甲方依法制定的規(guī)章制度執(zhí)行。
五、勞動紀律。
甲乙雙方應嚴格遵守法律、法規(guī)、規(guī)章和政策。甲方應依法制定各項具體的內部管理制度。乙方應服從甲方的管理。
六、勞動合同變更、解除、終止的條件。
(一)具有下列情形之一,經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意,可以變更本合同的相關內容:
1、本合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使本合同無法履行的;
2、乙方不能從事或者不能勝任原崗位(工種)工作的。
(二)乙方具有下列情形之一的,甲方可以解除勞動合同:
1、在試用期間被證明不符合錄用條件的;’
2、嚴重違反勞動紀律或者甲方規(guī)章制度的;
3、嚴重失職,營私舞弊,對甲方利益造成重大損害的;
4、被依法追究刑事責任的。
(三)具有下列情形之一的,甲方可以解除勞動合同,但是應當提前三十日以書面形式通知乙方本人:
2、乙方不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的;
4、本合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使本合同無法履行,經(jīng)甲乙雙方協(xié)商不能就變更本合同達成協(xié)議的。
(四)甲方瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難,達到政府規(guī)定的嚴重困難企業(yè)標準,確需裁減人員的,應當提前三十日向工會或者全體職工說明情況;聽取工會或者職工的意見,并以書面形式向勞動行政部門報告后,可以解除勞動合同。
(五)乙方具有下列情形之一的,甲方不得依據(jù)本條第(三)、(四)款的規(guī)定解除勞動合同:
1、患職業(yè)病或者因工負傷并被勞動鑒定委員會確認喪失或者部分喪失勞動能力的;
2、患病或者負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內的;
3、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內的。
(六)有下列情形之一的,乙方可以隨時通知甲方解除本合同:
1、在試用期內的;
2、甲方以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;
3、甲方未按照本合同約定支付勞動報酬的;
(七)經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致,本合同可以解除;
(八)本合同期滿或者甲乙雙方約定的本合同終止條件出現(xiàn),應當即行終止。由于生產(chǎn)(工作)需要,經(jīng)雙方協(xié)商一致,可以續(xù)訂勞動合同。
七、社會保險和福利
(四)乙方患病或負傷的醫(yī)療期及其待遇、乙方供養(yǎng)直系親屬的醫(yī)療待遇等按法律、法規(guī)、規(guī)章、政策和甲方依法制定的規(guī)定執(zhí)行。
八、違反勞動合同的責任
(二)因不可抗力造成本合同不能履行的,可以不承擔法律責任;
(三)甲乙任何一方違反本合同,給對方造成經(jīng)濟損失的,應當根據(jù)后果和責任大小,向對方支付賠償金。
九、乙方在職期間(含轉崗),由甲方出資進行職業(yè)技術培訓,當乙方在甲方未滿約定服務年限解除本合同時,甲方可以按照實際支付的培訓費(包括培訓期間的工資)計收賠償金,其標準為每服務一年遞減實際支付的培訓費總額的 %。
十、雙方需要約定的其他事項:
十一、本合同條款與法律、法規(guī)、規(guī)章、政策和甲方依法制定的規(guī)章制度相抵觸的,以及本合同未盡事宜,均按法律、法規(guī)、規(guī)章、政策和甲方依法制定的規(guī)章制度執(zhí)行。
合同協(xié)議書違約責任篇六
(1)承攬人的違約責任
(2)定作人的違約責任
1)中途變更定作物的數(shù)量、規(guī)格、質量或設計的,應當賠償承攬人因此造成的損失;
4)定作人超過領取限期六個月不領取定作物的,承攬人有權將定作物變賣,所得價款在扣除報酬、保管、保養(yǎng)費后,退還給定作人;如變賣定作物所得少于報酬、保管、保養(yǎng)費時,定作人還應補償不足部分;如定作物不能變賣,應當比照中國人民銀行有關延期付款的規(guī)定向承攬人償付違約金;以酬金計算的,每逾期一天,按酬金總額的千分之一償付違約金。
合同協(xié)議書違約責任篇七
(1)承攬人的違約責任
(2)定作人的違約責任
4)定作人超過領取限期六個月不領取定作物的,承攬人有權將定作物變賣,所得價款在扣除報酬、保管、保養(yǎng)費后,退還給定作人;如變賣定作物所得少于報酬、保管、保養(yǎng)費時,定作人還應補償不足部分;如定作物不能變賣,應當比照中國人民銀行有關延期付款的規(guī)定向承攬人償付違約金;以酬金計算的,每逾期一天,按酬金總額的千分之一償付違約金。
合同協(xié)議書違約責任篇八
違約責任是我國《合同法》中的一項最重要的制度,《合同法》對以往的違約責任制度進行若干補充和完善,其最大的特點在于:
第一,增加預期違約責任和加害給付責任,從而構筑了違約責任的真正內涵。
第二,以嚴格責任作為違約責任的一般歸責原則,從而強化了違約責任的功能,順應了合同法的發(fā)展趨勢。
第三,將預期違約制度和不安抗辯兼容并蓄,從而彌補了預期違約和不安抗辯權適用上的缺陷。
第四,將完全賠償原則和可預見規(guī)則相結合,從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡。
第五,允許違約責任與侵權責任競合,最大限度地保護了當事人的合法權益,并給當事人行使權利提供充分的空間。
[1]本文擬結合我國現(xiàn)行《合同法》對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。
一、違約責任的性質
違約責任即違反了合同的民事責任,是指合同當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定時,依照法律規(guī)定或者合同的約定所應承擔的法律責任。
3月15日頒布的《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)對違約責任的內容進行了一定的修改和補充,其中的違約責任制度吸收了以往三部合同法行之有效的規(guī)定和借鑒了國外的有益經(jīng)驗,體現(xiàn)了我國違約責任制度的穩(wěn)定性、連續(xù)性和發(fā)展性。
在英美法系中違約責任通常被稱為違約的補救,而在大陸法系中,則被包括在債務不履行責任之中,或被視為債的效力的范疇。
違約責任制度是保障債權實現(xiàn)及債務履行的重要措施,它與合同義務有密切聯(lián)系,合同義務是違約責任產(chǎn)生的前提,違約責任則是合同義務不履行的結果。
在我國違約責任具有以下特點:
第一,違約責任是合同當事人違反合同義務所產(chǎn)生的責任。
這里包含兩層意思:其一,違約責任產(chǎn)生的基礎是雙方當事人之間存在合法有效的合同關系,若當事人之間不存在有效的合同關系,則無違約責任可言;其二,違約責任是以違反合同義務為前提,沒有違反合同義務的行為,便沒有違約責任。
第二,違約責任具有相對性。
違約責任的相對性,是指違約責任只能在特定的當事人之間發(fā)生,合同關系以外的第三人,不負違約責任。
第三,違約責任具有補償性。
違約責任,主要是一種財產(chǎn)責任。
承擔違約責任的主要目的在于補償合同當事人因違約行為所遭受的損失。
從合同法所確認的違約責任方式來看,無論是強制實際履行,還是支付違約賠償金,或者采用其他補救措施,無不體現(xiàn)出補償性。
當然,在特定情況下并不排除懲罰性。
第四,違約責任的可約定性。
根據(jù)合同自愿原則,合同當事人可以在合同中約定違約責任的方式,違約金的數(shù)額等,但這并不否定違約責任的強制性,因為這種約定應限制在法律許可的范圍內。
那么,違約責任有什么樣的法律屬性?違約責任的性質是理論界和司法界素有爭議的問題之一,通常形成三種意見:
其一認為違約責任是對違約方違約行為的制裁,其根本屬性是懲罰性;
其二認為違約責任是對受害方因違約行為遭受損失的補償,其根本屬性是補償性;
其三認為違約責任既是對違約方違約行為的制裁,又是對受害方遭受損失的補償,既具有補償性,又具有懲罰性,以補償性為主。
筆者同意第三種意見。
因為首先,
(1)違約責任是一種違法行為的法律后果,其要求違約方承擔守約方因合同不能履行所造成的損失。
而這種損失有時是難以計算的,這種不確定的損失的賠償,從某種意義上說就是帶有懲罰性的。
(2)從違約責任的立法目的看,是為了維護合同的嚴肅性,維護市場經(jīng)濟秩序。
違約行為往往造成實際損失,但有些違約行為不一定有實際損害后果,如果按照補償性的觀點,就可不承擔責任,這顯然不妥,而應該根據(jù)懲罰性的觀點對違約方實施懲罰。
(1)如果合同規(guī)定不履行方當事人應支付受損害方當事人一筆約定的金額,則受損害方當事人有權獲得該筆金額,而不管其實際損失如何。
(2)但是,如果約定金額大大超過因不履行以及其他情況造成的損害,則可將該約定金額減少至一個合理的數(shù)目,而不考慮任何與此相反的約定”。
這里法條關于“不管其實際損害如何”和“大大超過”才可減少的規(guī)定已足以說明違約責任不僅是補償性,而且?guī)в袘土P性。
從《美國統(tǒng)一商法典》的修訂情況看,也趨向只要違約,不管是否有實際損失,就應支付違約金。
其次,違約責任當然具有補償性,不論從損害賠償還是從支付違約金都可以得出這樣的結論,此不贅述。
而我國《合同法》采納了這一觀點,第114條明確規(guī)定“當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約的'情況向對方支付一定數(shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法”。
確認了違約責任的性質以補償性為主,兼有懲罰性。
這樣的規(guī)定是科學的,也是可行的。
二、違約責任歸責原則
民事責任的認定必須依循一定的歸責原則,合同法上的違約責任也要遵循歸責原則。
歸責就是責任的歸屬,歸責應該是一個含有動態(tài)過程的行為。
歸責原則乃是歸責的規(guī)則,它是確定行為人的民事責任的根據(jù)和標準,也是貫穿于整個民事責任制度并對責任規(guī)范起著統(tǒng)率作用的立法指導方針。
歸責原則是指在進行違約行為所導致的事實后果的歸屬判斷活動時應當遵循的原則和基本標準。
各國民事立法在合同責任的歸責原則方面,主要采納了過錯責任或者嚴格責任(又稱無過錯責任)原則,不同的歸責原則的確定,對違約責任制度的內容起著決定性的作用,在合同法上,嚴格責任與過錯責任是相對立的歸責形式。
一般認為,大陸法系沿襲了羅馬法后期的傳統(tǒng)過錯原則,強調要有債務可歸責事由(即過錯)才能承擔合同責任,因不可歸責于債務人的事由導致債務不履行時,債務人可免除責任;而英美法系則奉行嚴格責任原則,認為只要沒有法定的免責事由,當事人違約后即要負損害賠償責任,主觀上無過錯并不能成為抗辯事由。
在我國新合同法頒布以前,關于我國應采取何種違約責任曾經(jīng)展開了廣泛的爭論。
直到19新合同法頒布,《合同法》第104條規(guī)定:“當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。
我國才確立了嚴格責任的歸責原則,當然作為補充也存在過錯責任原則。
嚴格責任的確立,是合同法的一個重大舉措,它使得我國合同責任制度有了很大的變化。
實行嚴格責任有其合理性:
其一,《民法通則》及《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術合同法》已經(jīng)把違約責任規(guī)定為嚴格責任。
其二,嚴格責任是合同法的發(fā)展趨勢。
《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第45條和第61條、國際統(tǒng)一私法協(xié)會起草的《國際商事合同通則》第7.4.1條、歐洲合同法委會起草的《歐洲合同法原則》第101條和第108條等都規(guī)定了嚴格責任。
其三,嚴格責任具有顯而易見的優(yōu)點。
實行嚴格責任可以方便裁判,有利于訴訟經(jīng)濟,有利于促使當事人嚴肅對待合同,有利于增強當事人的責任心和法律意識。
其四,嚴格責任原則更符合違約責任的本質。
如《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》、《國際商事合同通則》都確立了嚴格責任原則。
違約責任發(fā)生在預先有密切聯(lián)系的當事人之間,合同關系上的權利義務完全是由當事人自己商定的,當然完全符合當事人雙方的意愿和利益。
法律確認合同具有拘束力,在一方不履行時追究其違約責任,不過是執(zhí)行當事人的意愿和約定而已。
因此,違約責任與一般侵權行為責任比較,應該更嚴格。
確立無過錯責任原則對于保障債權人的利益,合理分擔損失,保護消費者的合法權益,維護合同紀律,進而促進社會主義市場經(jīng)濟的培育與發(fā)展,確實比過錯責任原則能起更大的作用。
嚴格責任原則明確規(guī)定在我國合同法的總則中,是違約責任的主要歸責原則,它在合同法的適用中具有普遍意義。
但我國違約責任采用的是多元的歸責體系。
在嚴格責任原則下,如對債務人承擔的責任無任何限制,則對債務人過于苛刻。
這將限制人們參加交易活動的積極性,不利于社會經(jīng)濟的發(fā)展。
因而,在堅持嚴格責任的前提下,按照合同法律的特別規(guī)定適用過錯責任原則。
在《合同法》分則中,多處使用“故意”、“重大過失”、“過錯”等主觀心理上的概念,并規(guī)定因這些主觀因素,當事人一方承擔或不承擔民事責任。
《合同法》的有些條文雖未出現(xiàn)過錯的字樣,但要求主觀上存在過錯才承擔責任的,也應適用過錯責任原則。
其中有些屬債權人的過錯,但大多數(shù)屬債務人的過錯,應適用過錯責任原則。
綜觀合同法分則,涉及過錯問題的有下列幾類:
(1)債務人因故意或重大過失造成對方損害的,才承擔責任。
這類合同主要是無償合同,如《合同法》第189條、第191條、第374條,第406條規(guī)定的贈與合同、無償保管合同、無償委托合同等。
(2)因債務人過錯造成對方損害的,應承擔損害賠償責任。
例如《合同法》第303條和第320條的規(guī)定等。
這些條文都明確規(guī)定,債務人有過錯才承擔責任,沒有過錯不承擔責任,而且直接出現(xiàn)了“過錯”的字樣。
(3)因債務人過錯造成對方損害,且在合同法的條文中未出現(xiàn)過錯字樣,但在主觀上確實存在過錯的。
如《合同法》第374條、第394條的保管合同和倉儲合同中,保管人保管不善即相當于保管人有過錯,故應承擔違約責任。
(4)因對方過錯造成的損失,違約方可不承擔責任。
這種情形主要體現(xiàn)在《合同法》第302條、第311條和第425條等條文中。
此條不是以違約方有無過錯作為違約方是否承擔責任的構成條件。
而是在這種情形下,法律賦予違約方以抗辯權。
違約方可以證明該違約后果系對方過錯行為所致,而與自己的違約行為無關。
嚴格來說,這不是過錯責任原則,只是違約的一種特殊情形。
過錯責任原則主要出現(xiàn)在分則中,在分則有特別規(guī)定的時候適用。
也就是說,我國合同法雖然采用嚴格責任和過錯責任二元的違約歸責原則體系,但二者的地位和作用是不同的,嚴格責任規(guī)定在總則中,過錯責任出現(xiàn)在分則中;嚴格責任是一般規(guī)定,過錯責任是例外補充;嚴格責任為主,過錯責任為輔。
只有在法律有特別規(guī)定時,才可適用過錯責任,無特別規(guī)定則一律適用嚴格責任。
三、違約責任形態(tài)
傳統(tǒng)合同法理論認為,違約分為不履行或不適當履行,兩者均為實際違約的情形。
這次《合同法》借鑒了英美合同立法的經(jīng)驗,確認了預期違約制度。
根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,我國違約責任的形態(tài)具體包括以下幾個方面:
(一)預期違約。
即在合同履行期限到來之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為。
這是從英美法的概念。
其可分為兩種具體類型:
其一、預期拒絕履行,指合同有效成立后至合同約定的履行期屆至前,一方當事人以言辭或行為向另一方當事人表示其將不按約定履行合同義務。
有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。
其二、預期不能履行,指在合同履行期屆至前,有情況表明或一方當事人根據(jù)客觀事實發(fā)現(xiàn)另一方當事人屆時不能履行合同義務。
其亦有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。
預期違約最早來源于英國法庭的判例,即1853年奧徹斯特訴戴納特爾案。
后被英美法系國家廣泛采納,并形成一項制度。
因此我國《合同法》第108條明確規(guī)定:“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的,對方可以在履行期滿之前要求其承擔違約責任。
可以看出預期違約分為明示違約和默示違約兩種形式,且守約方有選擇權,可以積極要求賠償,也可消極等待。
(二)不履行。
即完全不履行,指當事人根本未履行任何合同義務的違約情形。
從不履行的原因看,既可能是當事人雖然能夠履行但是拒絕履行,也可能是當事人不能履行債務。
債務人不能履行債務或拒絕履行債務,債權人可以解除合同,并追究債務人的違約責任。
(三)遲延履行。
即指在合同履行期限屆滿而未履行債務。
包括債務人遲延履行和債權人遲延履行。
債務人遲延履行是指合同履行期限屆滿,或者在合同未定履行期限時,在債權人指定的合理期限屆滿,債務人未履行債務。
債權人遲延履行表現(xiàn)為債權人對于債務人的履行應當接受而無正當理由拒不接受,即遲延接受履行。
(四)不適當履行。
即指雖有履行但履行質量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。
包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。
瑕疵履行是指一般所謂的履行質量不合格的違約情形。
加害給付,是指債務人因交付的標的物的缺陷而造成他人的人身、財產(chǎn)損害的行為。
分別規(guī)定于《合同法》第112條和第113條。
另外,債務人未按合同約定的標的、數(shù)量、履行方式和地點而履行債務的行為,主要包括:(1)部分履行行為;(2)履行方式不適當;(3)履行地點不適當;(4)其他違反附隨義務的行為。
這些也應當屬于不適當履行。
四、免責事由
所謂免責事由,是指免除違反合同義務的債務人承擔違約責任的原因和理由。
具體包括法定的免責事由和約定的免責事由。
具體內容如下:
(一)不可抗力
根據(jù)我國《合同法》,不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。
具體地說,不可抗力獨立于人的意志和行為之外,且其影響到合同的正常履行。
構成不可抗力的事件繁多,一般而言,包括自然災害和社會事件兩種。
對于因不可抗力導致的合同不能履行,應當根據(jù)不可抗力的影響程度,部分或全部免除有關當事人的責任。
但在法律另有規(guī)定時,即使發(fā)生不可抗力也不能免除責任,主要有:
其一、遲延履行后的責任。
大陸法系民法典大都規(guī)定,一方遲延履行債務之后,應對在逾期履行期間發(fā)生的不可抗力所致的損害負責。
我國《合同法》第117條對此有所規(guī)定。
其二、客運合同中承運人對旅客傷亡的責任。
我國《合同法》第302條對承運人采取了特殊的嚴格責任原則。
[6]此外,對于不可抗力免責,還有一些必要條件,即發(fā)生不可抗力導致履行不能之時,債務人須及時通知債權人,還須將經(jīng)有關機關證實的文書作為有效證明提交債權人。
(二)債權人過錯
債權人的過錯致使債務人不履行合同,債務人不負違約責任,我國法律對此有明文規(guī)定的有《合同法》第311條(貨運合同)、第370條(保管合同)等。
(三)其他法定免責事由
主要有兩類:
第一,對于標的物的自然損耗,債務人可免責。
這一情形多發(fā)生在運輸合同中。
第二,未違約一方未采取適當措施,導致?lián)p失擴大的,債務人對擴大的損失部分免責,我國《合同法》第119條對此有所規(guī)定。
(四)免責條款
免責條款,又稱約定免責事由,是當事人以協(xié)議排除或限制其未來責任的合同條款。
分解開說,
其一,免責條款是合同的組成部分,是一種合同條款,具有約定性;
其二,免責條款的提出必須是明示的,不允許以默示方式作出,也不允許法官推定免責條款的存在;其三,免責條款旨在排除或限制未來的民事責任,具有免責功能。
我國《合同法》從反面對免責條款作了規(guī)定。
《合同法》第53條規(guī)定了兩種無效免責條款:第一,造成對方人身傷害的;第二,因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
此外,格式合同或格式條款的提供方免除其責任的,該免責條款無效。
五、承擔違約責任的方式
(一)承擔違約責任的方式
違反合同所應當承擔的民事責任,根據(jù)《合同法》第107條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。
從實際出發(fā),我們認為承擔違約責任的具體方式應該包括:
1、實際履行。
對“實際履行”之界定,各國存在較大分歧。
要言之,大陸法把實際履行作為主要救濟方法,一方當事人違約,另一方當事人可要求其履行或請求法院判決其履行合同規(guī)定的特定義務,而不允許其以金錢或其它方法代替履行。
英美法把實際履行作為輔助救濟方法,一般僅限于法院判決并強制違約方履行義務,而且只有在損害賠償不是一種充分的補救方法時才采用。
我國亦規(guī)定了實際履行,稱為“繼續(xù)履行”,除第107條外,《合同法》第109條、第110條等條款規(guī)定,金錢債務應當實際履行,非金錢債務在特殊情況下不適用實際履行。
特殊情況即指法律上或事實上不能履行;債務的標的不適于強制履行或履行費用過高;債權人在合理期限內未要求履行。
2、采取補救措施。
如質量不符合約定,應當按照當事人的約定承擔違約責任,如無約定或約定不明確的,非違約方可根據(jù)標的性質和損失的大小,合理選擇要求對方采取修理、更換、重做、退貨、減少價款或報酬等措施。
另外,《合同法》第112條規(guī)定,受損害方在要求違約方采取合理的補救措施后,若仍有其他損失,還有權要求違約方賠償損失。
3、賠償損失。
又稱“損害賠償”,是違約人補償、賠償受害人因違約所遭受的損失的責任承擔方式,它是一種最重要最常見的違約補救方法。
損害賠償具有典型的補償性,它以違約行為造成對方財產(chǎn)損失的事實為基礎。
沒有損害事實就談不上損害賠償。
這是損害賠償不同于違約金的根本所在。
賠償損失也有一定的限制,即損害賠償額應相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或應當預見到的因違反合同可能造成的損失,即合理預見規(guī)則。
損害賠償直接關系到當事人雙方的物質利益分配,體現(xiàn)著違約責任的作用,是一種較普遍的責任方式,應當給予足夠的重視。
4、支付違約金。
違約金是指合同當事人在合同中約定的,在合同債務人不履行或不適當履行合同義務時,向對方當事人支付的一定數(shù)額的金錢。
當事人可以在合同中約定違約金,未約定則不產(chǎn)生違約金責任,且違約金的約定不應過高或者過低。
5、定金罰則。
當事人可以約定定金,定金按擔保法規(guī)定執(zhí)行,但如果同時約定定金和違約金,當事人可選擇適用其一。
(二)現(xiàn)行法律規(guī)定存在的問題
按照《合同法》第107條規(guī)定的承擔違約責任的方式有以上五種方式。
對這幾種方式進一步推敲,不難發(fā)現(xiàn)其中存在的問題:[8]
1、繼續(xù)履行與采取補救措施不屬于承擔違約責任的方式。
繼續(xù)履行與采取補救措施是合同當事人的義務以及合同義務的延續(xù),都是違反合同后的處理措施,但不是違約責任的承擔方式。
違反合同的處理措施中可以包括支付違約金與違約損害賠償。
繼續(xù)履行與采取補救措施是《合同法》規(guī)定的公平原則的體現(xiàn),屬于合同當事人的義務,不具有違約責任的作用。
從性質上看,繼續(xù)履行與采取補救措施只屬于合同當事人的義務,其中的繼續(xù)履行屬于典型的合同義務,采取補救措施則是合同義務的繼續(xù)。
這兩者無論從實際作用上,還是從性質上,都不屬于承擔違約責任的方式。
《合同法》將繼續(xù)履行與采取補救措施作為承擔違約責任的形式規(guī)定下來,是不準確的,混淆了合同義務與違約責任[9]。
2、采取補救措施的規(guī)定也不恰當。
“采取補救措施”是一個不具體的概念,含義不明確,到底什么樣的措施屬于補救措施,《合同法》并沒有明確規(guī)定。
繼續(xù)履行是補救措施,修理、更換、重作也是補救措施。
另外,《合同法》將繼續(xù)履行與采取補救措施并列規(guī)定下來,則又犯了一個邏輯錯誤。
這兩個概念是包含與被包含的關系,不是并列關系,不能并列使用。
3、支付價款或者酬金也不屬于承擔違約責任的方式。
我國《合同法》把“支付價款或者報酬”規(guī)定在違約責任一章(第109條)中,把支付價款或者酬金作為一種違約責任,筆者認為,這種立法安排不恰當。
支付價款或者酬金,這是合同當事人的義務,根本不是違約責任。
無論合同當事人是否違約,都應當履行其支付價款或者酬金的義務。
支付價款或者酬金與支付賠償金或者違約金的性質是不相同的,兩者不能混淆。
因此,筆者認為違約責任的承擔方式有支付違約金與違約損害賠償兩種。
簡言之,違約金是指合同約定的,違約方向對方當事人支付的一定數(shù)額的金錢;違約損害賠償是指違約方就其給對方當事人造成的損失進行經(jīng)濟補償。
在數(shù)額的確定上,將完全賠償原則和可預見規(guī)則相結合,從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡。
《合同法》第113條對此有所體現(xiàn)。
六、違約責任與其他民事責任的區(qū)別
違約責任是合同法中重要的重要組成部分,也是民事責任的主要方式之一,為了更好的理解違約責任,下面就違約責任與締約過失責任和違約責任與侵權責任的區(qū)別作一簡要論述:
(一)締約過失責任與違約責任。
二者是《合同法》責任體系的重要組成部分,但二者之間存在著根本差別:
第一,二者產(chǎn)生的前提不同。
締約過失責任是基于合同不成立或合同無效或合同被撤銷而產(chǎn)生的民事責任,違反的是合同前義務,是法定義務,而違約責任是以合同有效成立而產(chǎn)生的民事責任,違反的是合同義務,是約定義務。
第二,歸責原則不同。
締約過失責任以行為人的主觀過錯為要件,實行過錯責任原則。
而違約責任,不以行為人的主觀過錯為條件,實行嚴格責任原則。
第三,責任方式不同。
締約過失責任只有賠償損失一種,而違約責任有賠償損失、支付違約金,強制履行等方式。
第四,賠償損失的范圍不同。
締約過失責任的賠償范圍是信賴利益的損失,而違約責任賠償范圍是履行利益的損失。
(二)違約責任和侵權責任。
違約責任和侵權是民事責任的兩種主要方式,盡管二者存在著競合的情況,但二者之間有著重要差異:
第一,二者產(chǎn)生的前提不同。
違約責任是基于合同而產(chǎn)生的違反合同的責任;而侵權責任是基于行為人沒有履行法律上規(guī)定的或者認可的應盡的義務而產(chǎn)生的責任。
第二,二者的歸責原則不同。
違約責任奉行嚴格責任原則即無過錯責任原則;而侵權責任以過錯責任原則為主,只有在法律有明文規(guī)定的情況才可以實行無過錯責任原則或公平原則。
第三,免責條件不同。
在違約責任中,除了有法定的免責事由以外,還可以在合同中約定免責事由;而在侵權責任中,其免責事由只能是法定的。
第四,責任形式不同。
違約金、定金等責任形式只能適用于違約責任;而停止侵害、消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等只能適用于侵權責任。
第五,賠償范圍不同。
違約責任是一種財產(chǎn)責任,因而主要是財產(chǎn)損失的賠償;而侵權責任不僅包括財產(chǎn)損失的賠償,還包括精神損害的賠償。
當然,事實上也存在著違約和侵權責任競合的情形。
責任競合,是指某種行為同時具備兩種或兩種以上的法律責任構成要件,從而使該行為人有可能承擔兩種以上的法律責任的現(xiàn)象。
《合同法》第122條規(guī)定:“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權益的,受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
總之,隨著市場經(jīng)濟的逐步發(fā)育成熟,違約責任制度也必將更加完善。
新《合同法》對違約責任制度的規(guī)定雖有不盡完善之處,但在與國際法規(guī)和國際慣例接軌方面大大前進了一步,并且保留了自己的特色,其內容也會更加全面、合理、科學。
以上筆者結合我國《合同法》對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。
限于篇幅,筆者對諸如違約責任與其他責任(如締約過失責任)的區(qū)別、支付違約金與違約損害賠償?shù)脑斍榈任茨茏魃钊氲恼撌?,這些都有待筆者今后的不懈努力。
合同協(xié)議書違約責任篇九
摘要我國經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展將大力推動旅游業(yè)的快速發(fā)展,在這種大好情勢下,整個消費升級概念不斷深入人心。
但是,在迅速發(fā)展的旅游業(yè)背后卻面臨著危機,其中頻發(fā)的旅游合同糾紛,暴露出法律規(guī)定的局限性、法律解決機制的不健全等問題。
筆者以法律視角去查閱、討論和思索其危機存在深層次原因后,認為旅游合同違約糾紛的核心問題是旅游合同當事人一方不履行合同債務或其履行不符合合同規(guī)定時,對另一方當事人所應承擔的民事責任或法律后果,即所謂廣義上的旅游合同違約責任。
因此有必要對旅游合同違約責任制度進一步完善和細化。
關鍵詞旅游合同違約責任非財產(chǎn)性損害賠償
一、我國旅游合同違約責任的承擔方式的現(xiàn)狀分析
目前我國并沒有明確規(guī)定旅游合同發(fā)生違約時違約方的承擔方式。
司法實踐中當發(fā)生旅游違約糾紛時,都是參照一般合同的違約責任承擔方式。
一般合同的違約責任承擔方式主要有以下幾種,但并不是每一種都適用于旅游合同。
筆者對這幾種方式進行分析:
合同的實際履行,即當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行等違約責任。
但實際履行的救濟方式并不適用于旅游合同違約,這主要是因為旅游合同如果出現(xiàn)違約,雙方采取補救措施最常見的方式賠償損失。
由于旅游者選擇一家旅行社主要是基于對這家旅行社的信任,如果違約的出現(xiàn)是因為工作人員的服務出現(xiàn)了瑕疵,那么旅游者已經(jīng)對此次旅游活動失去了興趣,他會認為旅游合同實際履行已經(jīng)達不到合同的目的。
合同的解除,即指在合同依法成立后而尚未全部履行前,當事人基于協(xié)商、法律規(guī)定或者當事人約定而使合同關系歸于消滅的一種法律行為。
然而實踐中,旅游者在解除旅游合同時應謹慎,要嚴格按照法律的規(guī)定,否則將使作為守約方的旅游者處于不利的地位。
合同違約損害賠償,即指違約方因不履行或不完全履行合同義務而給對方造成損失,依法和依據(jù)合同的規(guī)定應承擔的賠償損失的責任。
這里的損失,應包括財產(chǎn)性損害和非財產(chǎn)性損害,但目前合同法僅就財產(chǎn)性損害方面的賠償責任予以規(guī)定。
支付合同違約金、定金。
違約金,是指一方當事人違反合同,依照約定或者法律規(guī)定,向另一方支付一定數(shù)額金錢的責任形式。
定金,既是一種債的擔保形式,又是一種違約責任形式。
違約金與定金作為兩種獨立的違約責任形式,守約方享有選擇權,但不能同時并用。
而且在旅游合同中,不宜約定定金作為違約責任的形式,因為定金具有擔保債權實現(xiàn)的作用,常用于價款一次支付的買賣、加工、承攬合同等。
定金在旅游合同中主要體現(xiàn)在旅游預訂合同中,常表現(xiàn)為同意參加旅游團而預先支付定金。
因為旅游合同簽訂后,按照行業(yè)慣例都是旅游者交付旅游費用后才進行旅游活動,所以此時交付的定金常變?yōu)槁糜钨M用的一部分而失去作用。
二、完善我國旅游合同違約責任承擔方式的建議
首先,建立旅游合同違約非財產(chǎn)性損害的賠償制度。
其一,旅游合同違約精神損害賠償構成要件應包括:旅游者有受到嚴重的精神損害的事實;旅游營業(yè)人有嚴重的違約行為;旅游者受到嚴重的精神損害的事實與旅行社違約行為之間有因果關系。
其二,精神損害賠償?shù)呐袛鄻藴?,可以參照民法上關于精神損害賠償數(shù)額,具體標準如下:旅行社違約程度的大小;違約的行為方式等具體細節(jié);違約行為所造成的損害事實的嚴重程度;旅行社的獲利程度;受訴法院所在地的平均生活水平。
其三,建立精神損害賠償職業(yè)責任保險,即以當事人精神受到損害,并以法院受理判獲賠償后構成的一種保險責任。
有利于保護受害人的精神利益,同時合理地分擔服務業(yè)從業(yè)者的負擔,從而保證服務業(yè)的蓬勃發(fā)展。
其四,建立旅游者旅游時間浪費請求權制度。
其次,完善監(jiān)管機制。
第一、加大對旅游企業(yè)的監(jiān)管和查處力度,及時發(fā)現(xiàn)和查處虛假宣傳、旅游服務與旅游合同貨不對板等違法違規(guī)行為,維護旅游行業(yè)的正常秩序;第二,加強對旅游合同的監(jiān)管,旅行社在合同或協(xié)議的簽訂中,對服務內容及標準要具體化,避免雙方矛盾的發(fā)生和激化。
特別是針對當前旅游投訴中反映出的合同約定模糊不清、違約責任不明等問題,積極完善旅游合同示范文本,明確當事人的權利和責任,對企業(yè)涉嫌損害消費者公平交易權的“霸王條款”等予以清理,以保障廣大消費者的合法權益;第三,充分發(fā)揮旅游行業(yè)協(xié)會的作用,引導行業(yè)加強自律;第五、加強多元化社會監(jiān)督。
擴大監(jiān)督途徑,實現(xiàn)旅游服務質量監(jiān)督的有效延伸,從以行業(yè)主管部門監(jiān)管為主,向行業(yè)自查、互查、游客反饋、媒體監(jiān)督、第三方專業(yè)機構評價等多渠道監(jiān)督方式并舉轉變。
例如招募“眼線”全程監(jiān)督旅游營業(yè)人履行合同過程。
如果在旅行過程中臥底游客發(fā)現(xiàn)旅行社有違約行為,返程后將根據(jù)自己的親身體驗,把問題向旅游監(jiān)察部門作出書面報告。
最后,樹立旅游合同當事人的維權意識。
簽訂合同時要仔細審核后再簽字。
目前大多數(shù)旅行社提供的旅游合同是事先印制好的格式合同。
其中正規(guī)旅行社提供的旅游合同文本還是比較規(guī)范的。
針對這樣的合同一般只要注意末尾條款中的“本合同其他事項”的內容,因為這通常由旅行社隨時填寫,旅游者一定仔細審核,有不妥之處應當及時提出更改。
當然有些旅行社提供的合同不一定規(guī)范,這就需要旅游者逐字逐句去審核。
旅游過程中出現(xiàn)利益受損一定要據(jù)理力爭。
在旅游過程中,旅游者如果發(fā)現(xiàn)旅游路線、景點、時間、購物次數(shù)、住宿條件、伙食標準等與合同約定的不符時,首先應意識到合同簽訂地旅行社違約,侵害了自己的合法權益,應當承擔違約責任。
這種情況下,旅游者可先向導游咨詢、向當?shù)芈眯猩缁蚝贤炗喌芈眯猩缤对V解決,必要時也可以向媒體反映。
如果問題沒有得到解決,一定要搜集好證據(jù),回來后依據(jù)合同向有管轄權的旅游質量監(jiān)督部門投訴,或者直接向法院起訴。
合同協(xié)議書違約責任篇十
違約責任制度是合同法中一項極其重要的制度,它是合同當事人之間的合意具有法律約束力的保障,不僅可以促使合同當事人雙方自覺全面地履行合同義務,起到避免和減少違約行為發(fā)生的預防性作用,而且在發(fā)生違約時,通過追究違約方的違約責任,使守約方的損失得到補償,使違約方受到相應的制裁,從而保護合同當事人的合法權益,維護社會經(jīng)濟秩序。
我國合同法體現(xiàn)了對違約責任制度的重視,不僅在總則中設專章對違約責任作了一般性規(guī)定,而且在總則的其他章節(jié)和分則中對違約責任制度的相關問題也作出了具體的規(guī)定。
綜觀我國合同法中的違約責任制度,我認為具體有以下主要特點:在盡量吸收以往三部合同法行之有效的規(guī)定的基礎上,充分借鑒國外的有益經(jīng)驗,體現(xiàn)了我國違約責任制度的穩(wěn)定性、連續(xù)性和發(fā)展性;在體現(xiàn)違約責任補償性的同時,強調實際履行的違約責任承擔方式。
(一)合同法中的違約責任制度吸收了以往三部合同法的成功經(jīng)驗
首先,在違約形態(tài)方面,《合同法》第107條規(guī)定了“不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定”兩種形態(tài),這承襲了《經(jīng)濟合同法》第29條、《涉外經(jīng)濟合同法》第18條、《技術合同法》第17條的相關規(guī)定,符合我國傳統(tǒng)立法中兩分法觀點,即將違約形態(tài)劃分為不履行和不適當履行。這種劃分能夠涵蓋所有的違約形態(tài),是從中國的實際情況出發(fā),在總結我國立法、司法實踐經(jīng)驗的基礎上建立的科學的違約形態(tài)體系。
其次,在歸責原則方面,《合同法》第107條、120條確立了嚴格責任原則。
這和《涉外經(jīng)濟合同法》第18條,《技術合同法》第17條的規(guī)定是一致的。在嚴格責任原則下,只要不存在免責事由,違約行為本身就可以使違約方承擔責任。
因此嚴格責任更有利于保護守約方的利益,維護合同的嚴肅性,增強當事人的責任心和法律意識,克服信用危機。在過錯責任原則下,只有在不能證明其對違約行為無過錯的情況下,才承擔違約責任,而過錯屬主觀心理狀態(tài),其存在與否的證明和判斷,較屬于客觀事實的違約行為和免責事由更為困難,因此嚴格責任原則比過錯責任原則更為有利于降低訴訟成本。
正是由于嚴格責任原則的以下優(yōu)點,英美法系在合同的違約救濟中采嚴格責任原則,大陸法系中實行過錯責任原則的德國也正在逐步轉向嚴格責任原則,由兩大法系的權威學者共同參與擬訂的《國際商事合同通則》和《歐洲合同法原則》也都采用嚴格責任原則,反映了國際上合同法發(fā)展的共同趨勢。
我國合同法采用嚴格責任應該說是正確的選擇。
當然,嚴格責任原則作為我國合同法中違約責任的一項總的歸則原則,也不是絕對的,針對某些合同違約的特殊情況,《合同法》分則中也采用了過錯責任原則作為例外,如第189、191條的贈與合同、第303條的客運合同、第320條的多式聯(lián)運合同、第374條的保管合同、第406條的委托合同等。但這些只是一般原則的例外,并不能改變嚴格責任原則在合同法中的主導地位。
除以上兩個方面外,合同法在不可抗力免責、承擔違約責任的方式等方面都盡量吸取以往立法的成功經(jīng)驗,體現(xiàn)了法律的繼承性和連續(xù)性。
(二)違約責任的補償性和強調實際履行
違約責任的補償性,是指違約責任旨在補償守約方因違約行為所造成的損失。《法國民法典》第1142條規(guī)定,作為或不作為債務,在債務人不履行的情況下,轉變?yōu)橘r償損失的責任。由于賠償損失成為違約責任的主要方式,因而違約責任的補償性質體現(xiàn)得十分明顯。
違約責任的補償性從根本上說是商品交易關系在法律上的內在要求。我國合同法對違約責任的補償性較之過去三個合同法作出了更為全面和具體的規(guī)定,對債權人的保護更為充分。
首先,《合同法》確定了完全補償原則,如第97條規(guī)定:“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經(jīng)履行的,根據(jù)履行情況和合同性質,當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施,并有權要求賠償損失?!?BR> 第112條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,在履行義務或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應當賠償損失。”
第113條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益?!边@是我國合同法首次明確規(guī)定損失賠償應包括可期待利益的損失,與國際通行做法相一致。另外,《合同法》第114條規(guī)定:“約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加?!?BR> 其次,我國《合同法》對損失賠償額進行了合理限制,如第113條的可預見性規(guī)則:“損失賠償額……不得超過違反合同一方訂立合同時預見或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失?!?BR> 第116條違約金定金不并用規(guī)則:“當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金條款或者定金條款”。第119條的減損規(guī)則:“當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方負擔?!?BR> 需要指出的是,在對損失賠償額的限制上,我國合同法尚缺乏損益相抵規(guī)則。所謂損益相抵,是指守約方基于損失發(fā)生的同一原則而獲得某種利益時,包括費用的避免和損失的避免,在其應得的損失賠償額中,應扣除其所得的利益部分。損益相抵規(guī)則在大陸法系和英美法系中得到一體遵循,但都特別強調利益取得與違約之間具有因果關系。
當然,違約責任的補償性也不是絕對的,在特定情況下違約責任也體現(xiàn)出懲罰性,如根據(jù)《合同法》第114條的規(guī)定,違約金高于但不是過分高于違約所造成的損失的,高出的部分即具有懲罰性;根據(jù)第115條的規(guī)定,當采取定金擔保出現(xiàn)違約時,若違約并未造成損失或者造成的損失低于定金數(shù)額時,適用的定金即具有懲罰性。
另外,根據(jù)第113條,經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為的,消費者可以要求增加賠償其受到的損失,增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的1倍。
英美法系較之大陸法系更強調違約責任的補償性,這體現(xiàn)在其對實際履行的態(tài)度上。英美法上除了一些特殊情況外,首要的違約救濟是損失賠償,而非實際履行。
實際履行作為衡平法上的救濟方式,是以公平正義原則為指導的,即以所謂衡平法院法官的良心為準,需要個案酌量。同時,它又作為一種補充救濟方式,總以例外的方式存在,所以其適用的條件通常以其不適用的情況表達出來,法律經(jīng)濟分析學派對英美法系的以上做法提供了理論根據(jù),他們認為,若他不履約而增加的收益超過對方因其履行而可獲得的利益,那么他的違約行為就是一種有效益的行為,即所謂:“有效益違約”(efficientbreach)。
這對合同雙方而言沒有損害,對整個社會的資源配置也是有益的。
“有益違約”主張只要賠償守約方可期待利益即可不實際履行,其假設的前提便是可期待利益是確定的,這些都使該理論受到許多批評和反對。
反對者認為,可期待利益的確定本身便是一個非常棘手的問題;可期待利益賠償中的種種限制,如損失的可預見性、確定性等,使守約方基本上無法得到充分補償;另外違約后的交易成本并不一定比實際履行中的交易成本低,往往導致極不效益的后果。
因此他們主張擴大實際履行的適用,而不是僅僅將其作為一種補充。不過,目前美國合同法上仍將損失賠償做為首要的救濟方式,雖然許多法院對實際履行的適用的確出現(xiàn)日益靈活放寬的趨勢。
我國合同法未采用英美法的做法,而是通過第107、109、110三個條款將繼續(xù)履行作為重要的違約責任承擔方式確定下來,規(guī)定經(jīng)守約方要求,金錢債務應實際履行;非金錢債務除法律明確規(guī)定的除外情況外,也應實際履行。
這是符合我國目前現(xiàn)實經(jīng)濟生活需要的,它對于保障守約方實現(xiàn)其合同目的,嚴肅合同紀律,消除信用危機,維護正常的社會經(jīng)濟秩序,具有重要意義。實際履行和違約責任的補償性在我國合同法中并不矛盾,而是相輔相成,共同為債權人利益提供保障的。
(三)充分借鑒國外成熟的立法經(jīng)驗
首先,合同法借鑒了英美法系中預期違約的先進規(guī)則。英美法中的預期違約制度,包括明示毀約和默示毀約。明示毀約是指在合同依法成立之后履行期限屆滿之前,當事人一方明確肯定地拒絕履行合同;默示毀約是指當事人一方在被認為預期履行不能的情況下拒絕向債權人提供充分擔保的一種違約行為。
明示毀約制度是以前我國合同法律制度中缺失的一項制度,此次《合同法》在第94條和第108條中對其作出了規(guī)定,填補了這項空白。其中第94條規(guī)定:“有下列情形之一的,當事人可以解除合同:
(二)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務?!钡?08條規(guī)定:“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。”
和英美法中默示毀約制度相對應的,是大陸法系中的不安抗辯權制度。傳統(tǒng)上的不安抗辯權是指雙務合同中有先為給付義務的當事人,如對方當事人的財產(chǎn)于定約后明顯減少,有難為對待給付之虞時,在該方當事人未履行對待給付義務或提供擔保前,有權拒絕先給付義務。
傳統(tǒng)上的不安抗辯權制度具有以下缺陷:
其一,依據(jù)原因上的限制。盡管法國法和德國法對不安抗辯的行使原因一采支付不能主義,一采概括主義,但都是以財產(chǎn)的減少為不安抗辯權發(fā)生的原因,而另一方難為對待給付的原因,卻不限于財產(chǎn)的減少,經(jīng)濟狀況不佳、商業(yè)信譽不好、債務人在準備履約過程中的行為或者債務人的實際狀況都可能表明債務人將難以對待給付,這時債權人卻不能行使抗辯權以保護自身的權益,顯然是立法中的一大缺陷。
其二,法律救濟方法的不足。不安抗辯權的`救濟方法是有不安抗辯權的債權人可以中止自己的給付,一旦對方提供充分的擔保,即應繼續(xù)履行義務。
在對方不能提供擔保時,債權人可否解除合同?
法律規(guī)定比較含糊,盡管有些學者主張應有解除權,但從法律條文來看是沒有解除權的,損害賠償請求權則更是沒有規(guī)定。這樣就極不利于雙方當事人及時了結爭議,增加了雙方的損失,導致了連環(huán)違約等情況的發(fā)生,使整個市場秩序受到不利影響。
而默示毀約制度正可以克服不安抗辯權的以上弊端。《合同法》第68、69、97等條款關于不安抗辯權的規(guī)定,充分吸收借鑒了默示毀約的有關規(guī)定,不但大大放寬了對行使不安抗辯權的限制,而且賦予守約方解除合同、要求恢復原狀、采取其他補救措施、賠償損失等權利。
其次,在單方解除合同的條件方面,合同法在借鑒國外先進經(jīng)驗的基礎上,對一方當事人因對方違約而單方解除合同的條件做出了更為合理的規(guī)定。其一,補充了因明示毀約而單方解除合同的條件做出了更為合理的規(guī)定。
其一,補充了因明示毀約而解除合同的規(guī)定:其二,完善了因遲延履行而解除合同的規(guī)定?!督?jīng)濟合同法》第26條將“由于另一方在合同約定的期限內沒有履行合同”作為單方解除合同的條件之一,這一規(guī)定使一方當事人在對方發(fā)生延遲履行時就可解除合同,不利于對違約方權益的保護,有失公平。
《涉外經(jīng)濟合同法》第29條將其規(guī)定為:“另一方在合同約定的期限內沒有履行合同,在被允許推遲履行的合理期限內仍未履行?!?BR> 這一規(guī)定又過于嚴格,因為違約方可能僅僅履行了次要義務,而守約方就無法解除合同。因此《合同法》第94條將其規(guī)定為:“當事人一方延遲履行主要債務,經(jīng)催告在合理期限內仍未履行?!?BR> 再次,完善了違約責任的相對性制度。所謂違約責任的相對性,是指違約責任只能在合同關系的當事人之間發(fā)生,合同關系以外的人,不負違約責任,合同當事人也不對其承擔違約責任?!都夹g合同法》第19條規(guī)定:“當事人一方由于上級機關的原因,不能履行技術合同義務的,應當按照合同約定向另一方賠償損失或者采取其他補救措施,再由上級機關對它因此受到的損失負責處理?!?BR> 《合同法》在此基礎上,將引起違約責任的上級機關擴大至一般的第三人,其第121條規(guī)定:“當事人一方因第三人的原因造成違約的,應當向對方承擔違約責任。
當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規(guī)定或者約定解決。”另外,《合同法》第64、65條也對違約責任的相對性做出了規(guī)定,使該項制度趨于完善。
第四,確立了責任競合制度?!逗贤ā返?22條規(guī)定:“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權益的,受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。”
這是我國首次以法律的形式對違約責任和侵權責任的競合問題做出規(guī)定。責任競合現(xiàn)象是伴隨著合同法和侵權法的獨立就已經(jīng)產(chǎn)生的現(xiàn)象,是法律無法消除的客觀存在。從各國立法和判例看,在處理違約責任和侵權責任的競合方面,主要采取了三種方法:即禁止競合制度、允許競合和選擇請求制度、有限制地選擇訴訟制度。從《合同法》第122條的規(guī)定來看,我國是采用了允許競合和選擇請求權的制度。
這種選擇不僅是總結我國立法和司法實踐經(jīng)驗的結果,而且是對世界上先進立法經(jīng)驗的吸收和借鑒。由受害人選擇請求權,選擇對其更有利而對加害人不利的方式提起訴訟和請求,既充分尊重了受害人的意愿,同時也可能加重不法行為人的責任,有利于對受害人的保護。
合同協(xié)議書違約責任篇十一
合同違約條款是合同的重要條款,是擔保合同全面履行、補償守約方的損失、懲罰違約方違約行為的重要措施,因為違約條款是合同條款,應當充分尊重合同當事人的意志、體現(xiàn)私權自治的法治原則。
合同雙方可以雙方協(xié)商一致后在合同違約責任中約定如果一方違約將以支付違約金或其它相關損失。關于違約責任的承擔方式,我國《合同法》規(guī)定了繼續(xù)履行、賠償損失、采取補救措施、支付違約金、執(zhí)行定金罰則等形式。
當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務?!?BR> 按我國《合同法》第117條、第118條規(guī)定,只有不可抗力可免除合同當事人的違約責任,而且不履行合同一方應當及時通知對方并在合理期限內提供證明。
勞動合同違約責任的承擔對于勞動合同違約責任方式,考慮到勞動合同的特殊性,結合國外勞動合同違約責任方式的規(guī)定,主要應以繼續(xù)履行,賠償損失為主,以禁令、申明等防范、補救措施方式為輔,違約金和定金方式不宜適用于勞動合同違約責任場合。
我國《勞動法》對勞動合同違約責任的免責未作明確規(guī)定,基于勞動合同的性質及獨特特征,特別是勞動合同附合化日益增強的情形下,勞動合同的免責事由宜順承《合同法》的規(guī)定,即不可抗力是合同違約責任的免責事由,免責條款及債權人過錯不應作為勞動合同違約責任的免責事由。
合同協(xié)議書違約責任篇十二
內容摘要:
約責任是合同法中的一項最重要的制度,我國現(xiàn)行《合同法》具有許多突破性的特點。筆者結合我國現(xiàn)行《合同法》的相關規(guī)定,從內涵界定及其特點、歸責原則、樣態(tài)、免責事由、承擔方式、責任競合和因第三人原因違約幾方面對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。
關鍵詞:
違約責任歸責原則《合同法》違約責任承擔方式
違約責任,又稱違反合同的民事責任,是指合同當事人因違反合同債務所應承擔的責任。作為保障債權實現(xiàn)及債務履行重要措施的違約責任制度與合同債務聯(lián)系密切。一方面,違約責任是債務不履行所導致的結果,是以債務存在為前提的;另一方面,違約責任是在債務人不履行債務時,國家強制債務人履行債務和承擔責任的法律表現(xiàn)。因此,違約責任和合同債務的關系可以歸結為:債務是責任發(fā)生的前提,責任是債務不履行的結果。違約責任是我國《合同法》中的一項最重要的制度,《合同法》對以往的違約責任制度進行若干補充和完善,其最大的特點在于:第一,增加預期違約責任和加害給付責任,從而構筑了違約責任的真正內涵。第二,以嚴格責任作為違約責任的一般歸責原則,從而強化了違約責任的功能,順應了合同法的發(fā)展趨勢。第三,將預期違約制度和不安抗辯兼容并蓄,從而彌補了預期違約和不安抗辯權適用上的缺陷。第四,將完全賠償原則和可預見規(guī)則相結合,從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡。第五,允許違約責任與侵權責任競合,最大限度地保護了當事人的合法權益,并給當事人行使權利提供充分的空間。[1]本文擬結合我國現(xiàn)行《合同法》對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。
一、違約責任的內涵界定及其特點
違約責任,是指合同當事人因違反合同義務應承擔的責任。在英美法中違約責任通常被稱為違約的補救(remediesforbreachofcontract),而在大陸法中則被包括在債務不履行的責任之中,或者被視為債的效力的范疇。違約責任制度是保障債權實現(xiàn)及債務履行的重要措施,它與合同義務有密切聯(lián)系,合同義務是違約責任產(chǎn)生的前提,違約責任則是合同義務不履行的結果。[2]我國《合同法》第七章專設違約責任,規(guī)定了預期違約及實際違約等所應承擔的法律責任。
違約責任具有以下特點:(1)民事責任包括違約責任和侵權責任,因此,違約責任是民事責任的一種,不同于行政責任和刑事責任。
(2)違約責任是當事人不履行債務所導致的結果。構成違約,必須存在有效成立的合同關系,而且存在債務人不履行債務的事實。因此,違反合同義務是違約責任與侵權責任相區(qū)別的重要特點。
(3)違約責任具有相對性。違約責任只能發(fā)生在特定的合同當事人之間,只有守約方才能基于合同向違約方提出請求或提起訴訟,與合同無關的第三人不能依據(jù)合同對違約方提出請求或訴訟。
(4)當事人可以預先約定違約責任。當事人根據(jù)合同自由原則,在法律規(guī)定的.范圍內,對違約責任預先約定。例如預先約定違約金的數(shù)額幅度,預先約定損害賠償額的計算方法,預先設定免責條款等。當然,當事人對違約責任的預先約定必須公正合理,否則將會被宣告無效或被撤銷。
二、違約責任的歸責原則
綜關各國立法實踐,對違約責任歸責原則的規(guī)定主要有過錯責任原則和嚴格責任原則。
我國《合同法》確定了嚴格責任原則?!逗贤ā返?07條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行,采取外救措施或賠償損失等違約的責任。”這里所確定的即為嚴格責任原則。
三、違約責任的樣態(tài)
對于違約責任的樣態(tài),又稱違約形態(tài)。綜合我國《合同法》及各國實踐,筆者認為主要有以下幾種:
第一,預期違約。這是從英美法的概念。其可分為兩種具體類型:[5]其一、預期拒絕履行,指合同有效成立后至合同約定的履行期屆至前,一方當事人以言辭或行為向另一方當事人表示其將不按約定履行合同義務。有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。其二、預期不能履行,指在合同履行期屆至前,有情況表明或一方當事人根據(jù)客觀事實發(fā)現(xiàn)另一方當事人屆時不能履行合同義務。其亦有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。我國《合同法》第108條對預期拒絕履行做了規(guī)定,而第68條關于不安抗辯權的規(guī)定,則兼含有以上兩種類型的具體表現(xiàn)行為。筆者認為,我國的立法分類不明確,實踐中的適用有一定困難。
第二,不履行。即完全不履行,指當事人根本未履行任何合同義務的違約情形。根據(jù)不履行的時間,有先期不履行(預期違約的一種)和實際違約兩種;根據(jù)當事人的主觀態(tài)度,又可分為拒絕履行和履行不能,拒絕履行的行為若發(fā)生在履行期屆至前,則為預期違約,若發(fā)生在履行期屆滿后,則可能構成履行遲延或履行不能(根據(jù)債務的具體性質確定)。為避免重復,筆者認為此處不履行主要包括債務人屆期不能履行債務和屆期拒絕履行債務兩種。
第三,遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務。包括債務人遲延履行和債權人遲延履行。債務人遲延履行是指合同履行期限屆滿,或者在合同未定履行期限時,在債權人指定的合理期限屆滿,債務人能履行債務而未履行。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,債務人遲延履行的,應承擔遲延履行的違約責任,承擔對遲延后因不可抗力造成的損害的賠償責任。債權人遲延履行表現(xiàn)為債權人對于債務人的履行應當接受而無正當理由拒不接受,即遲延受領。若債權人遲延造成債務的損害,債權人應負損害賠償責任。
第四,不適當履行。即指雖有履行但履行質量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質量不合格的違約情形。債權人可依《合同法》第111條的規(guī)定,合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。加害給付,是指債務人因交付的標的物的缺陷而造成他人的人身、財產(chǎn)損害的行為。根據(jù)《合同法》第112條,債務人由于交付的標的物內在缺陷而給債權人造成人身或合同標的物以外的其他財產(chǎn)的損害時,債務人還應承擔損害賠償責任。
第五,其它違約行為。指除瑕疵履行和加害給付之外的,債務人未按合同約定的標的、數(shù)量、履行方式和地點而履行債務的行為。主要包括:(1)部分履行行為;(2)履行方式不適當;(3)履行地點不適當;(4)其他違反附隨義務的行為。
四、免責事由
所謂免責事由,是指免除違反合同義務的債務人承擔違約責任的原因和理由。具體包括法定的免責事由和約定的免責事由。具體內容如下:
(一)不可抗力
根據(jù)我國《合同法》,不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。具體地說,不可抗力獨立于人的意志和行為之外,且其影響到合同的正常履行。構成不可抗力的事件繁多,一般而言,包括自然災害和社會事件兩種。
不可抗力的法律后果。對于因不可抗力導致的合同不能履行,應當根據(jù)不可抗力的影響程度,部分或全部免除有關當事人的責任。但在法律另有規(guī)定時,即使發(fā)生不可抗力也不能免除責任,主要有:其一、遲延履行后的責任。大陸法系民法典大都規(guī)定,一方遲延履行債務之后,應對在逾期履行期間發(fā)生的不可抗力所致的損害負責。我國《合同法》第117條對此有所規(guī)定。其二、客運合同中承運人對旅客傷亡的責任。我國《合同法》第302條對承運人采取了特殊的嚴格責任原則[6]。我國《民用航空法》第124條及《鐵路法》第56條亦有相關規(guī)定。
此外,對于不可抗力免責,還有一些必要條件,即發(fā)生不可抗力導致履行不能之時,債務人須及時通知債權人,還須將經(jīng)有關機關證實的文書作為有效證明提交債權人。
(二)債權人過錯
債權人的過錯致使債務人不履行合同,債務人不負違約責任,我國法律對此有明文規(guī)定的有《合同法》第311條(貨運合同)、第370條(保管合同)等。
(三)其他法定免責事由
主要有兩類:第一,對于標的物的自然損耗,債務人可免責。這一情形多發(fā)生在運輸合同中。第二,未違約一方未采取適當措施,導致?lián)p失擴大的,債務人對擴大的損失部分免責,我國《合同法》第119條對此有所規(guī)定。
(四)免責條款
我國《合同法》從反面對免責條款作了規(guī)定?!逗贤ā返?3條規(guī)定了兩種無效免責條款:第一,造成對方人身傷害的;第二,因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。此外,格式合同或格式條款的提供方免除其責任的,該免責條款無效。
五、違約責任的承擔方式
第一,繼續(xù)履行與采取補救措施不屬于承擔違約責任的方式。繼續(xù)履行與采取補救措施是合同當事人的義務以及合同義務的延續(xù),都是違反合同后的處理措施,但不是違約責任的承擔方式。違反合同的處理措施中可以包括支付違約金與違約損害賠償。繼續(xù)履行與采取補救措施是《合同法》規(guī)定的公平原則的體現(xiàn),屬于合同當事人的義務,不具有違約責任的作用。從性質上看,繼續(xù)履行與采取補救措施只屬于合同當事人的義務,其中的繼續(xù)履行屬于典型的合同義務,采取補救措施則是合同義務的繼續(xù)。這兩者無論從實際作用上,還是從性質上,都不屬于承擔違約責任的方式?!逗贤ā穼⒗^續(xù)履行與采取補救措施作為承擔違約責任的形式規(guī)定下來,是不準確的,混淆了合同義務與違約責任[9]。
第二,采取補救措施的規(guī)定也不恰當?!安扇⊙a救措施”是一個不具體的概念,含義不明確,到底什么樣的措施屬于補救措施,《合同法》并沒有明確規(guī)定。繼續(xù)履行是補救措施,修理、更換、重作也是補救措施。另外,《合同法》將繼續(xù)履行與采取補救措施并列規(guī)定下來,則又犯了一個邏輯錯誤。這兩個概念是包含與被包含的關系,不是并列關系,不能并列使用。
第三,支付價款或者酬金也不屬于承擔違約責任的方式。我國《合同法》把“支付價款或者報酬”規(guī)定在違約責任一章(第109條)中,把支付價款或者酬金作為一種違約責任,筆者認為,這種立法安排不恰當。支付價款或者酬金,這是合同當事人的義務,根本不是違約責任。無論合同當事人是否違約,都應當履行其支付價款或者酬金的義務。支付價款或者酬金與支付賠償金或者違約金的性質是不相同的,兩者不能混淆。
因此,筆者認為違約責任的承擔方式有支付違約金與違約損害賠償兩種。簡言之,違約金是指合同約定的,違約方向對方當事人支付的一定數(shù)額的金錢;違約損害賠償是指違約方就其給對方當事人造成的損失進行經(jīng)濟補償。在數(shù)額的確定上,將完全賠償原則和可預見規(guī)則相結合,從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡?!逗贤ā返?13條對此有所體現(xiàn)。
六、違約責任與其他民事責任的區(qū)別
違約責任是合同法中重要的重要組成部分,也是民事責任的主要方式之一,為了更好的理解違約責任,下面就違約責任與締約過失責任和違約責任與侵權責任的區(qū)別作一簡要論述:
第一,締約過失責任與違約責任。二者是《合同法》責任體系的重要組成部分,但二者之間存在著根本差別:(一)、二者產(chǎn)生的前提不同。締約過失責任是基于合同不成立或合同無效或合同被撤銷而產(chǎn)生的民事責任,違反的是合同前義務,是法定義務,而違約責任是以合同有效成立而產(chǎn)生的民事責任,違反的是合同義務,是約定義務。(二)、歸責原則不同。締約過失責任以行為人的主觀過錯為要件,實行過錯責任原則。而違約責任,不以行為人的主觀過錯為條件,實行嚴格責任原則。(三)、責任方式不同。締約過失責任只有賠償損失一種,而違約責任有賠償損失、支付違約金,強制履行等方式。(四)、賠償損失的范圍不同。締約過失責任的賠償范圍是信賴利益的損失,而違約責任賠償范圍是履行利益的損失。
第二,違約責任和侵權責任。違約責任和侵權是民事責任的兩種主要方式,盡管二者存在著競合的情況,但二者之間有著重要差異:(一)、二者產(chǎn)生的前提不同。違約責任是基于合同而產(chǎn)生的違反合同的責任;而侵權責任是基于行為人沒有履行法律上規(guī)定的或者認可的應盡的義務而產(chǎn)生的責任。(二)、二者的歸責原則不同。違約責任奉行嚴格責任原則即無過錯責任原則;而侵權責任以過錯責任原則為主,只有在法律有明文規(guī)定的情況才可以實行無過錯責任原則或公平原則。(三)、免責條件不同。在違約責任中,除了有法定的免責事由以外,還可以在合同中約定免責事由;而在侵權責任中,其免責事由只能是法定的。(四)、責任形式不同。違約金、定金等責任形式只能適用于違約責任;而停止侵害、消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等只能適用于侵權責任。(五)、賠償范圍不同。違約責任是一種財產(chǎn)責任,因而主要是財產(chǎn)損失的賠償;而侵權責任不僅包括財產(chǎn)損失的賠償,還包括精神損害的賠償。
七、結語
以上是我結合我國《合同法》對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。限于篇幅,我對諸如違約責任與更多其他責任的區(qū)別、支付違約金與違約損害賠償?shù)脑斍榈任茨茏魃钊氲恼撌?,這些都有待我今后的不懈努力??傊S著市場經(jīng)濟的逐步發(fā)育成熟,違約責任制度也必將更加完善。
合同協(xié)議書違約責任篇十三
按照《合同法》規(guī)定,承擔違約責任的條件采用嚴格責任原則,只要當事人有違約行為,即當事人不履行合同或者履行合同不符合約定的條件,就應當承擔違約責任。
嚴格責任原則還包括,當事人一方因第三人的原因造成違約時,應當向對方承擔違約責任。承擔違約責任后,與第三人之間的糾紛再按照法律或當事人與第三人之間的約定解決。當事人承擔違約責任的前提,必須是違反了有效的合同或合同條款的有效部分。
承擔違約責任的原則有哪些?
如:合同約定了違約金,違約行為沒有造成損失或者損失小于約定的.違約金;約定了定金,違約行為沒有造成損失或者損失小于約定的定金等。
合同協(xié)議書違約責任篇十四
郭某曾在他處進行人工骨粉額顳部凹陷填充術,后在廣州進行局部骨粉刮除術及捷爾凝膠填充術,因對其形態(tài)不滿意,便到某醫(yī)院做修改手術。
9月25日,在某醫(yī)院的醫(yī)療美容科接受了額、顳、眉弓骨粉、凝膠部分取出術,部分再次人工骨粉填充術。
為此,郭某支付給某醫(yī)院手術費3050元。
手術前,某醫(yī)院為郭某拍攝了7張術前照片,雙方簽訂了《美容整形手術協(xié)議書》(背面為《手術記錄》)及《術前須知》,上述材料均存放于某醫(yī)院處。
術后雙方發(fā)生糾紛,共同將《美容整形手術協(xié)議書》及《術前須知》封存在檔案袋內,并簽上郭某姓名后存放于某醫(yī)院處。
某醫(yī)院的《中華人民共和國醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》上載有“醫(yī)療美容科”的診療科目。
應郭某的要求,某醫(yī)院提交了7張照片、《美容整形手術協(xié)議書》、《術前須知》及簽有郭某姓名的檔案袋。
郭某認可7張照片,但認為《美容整形手術協(xié)議書》中“手術過程”欄中的內容均是某醫(yī)院后填加的,《術前須知》及檔案袋是偽造的,上面的簽名并非其本人所簽,并申請對相關填充內容的書寫時間及簽名同一性進行筆跡鑒定。
經(jīng)中華人民共和國公安部進行筆跡鑒定,結論為:《美容整形手術協(xié)議書》中的“術前情況記載、診斷、擬施手術”欄的內容與其上其他內容書寫時間未檢出差異;《手術記錄》中“手術過程”欄的內容與其上其他內容書寫時間不同;《術前須知》及檔案袋上的“郭某”簽字與郭某樣本字跡不是同一人書寫。
雙方對該筆跡鑒定結論中對己方有利的予以認可,對己方不利的不予認可,但均未提出相反證據(jù)。
郭某未就某醫(yī)院涂改術前照片之主張舉證。
另根據(jù)郭某的申請,北京市法庭科學技術鑒定研究所對郭某手術部位及傷殘程度進行評定。
該所經(jīng)檢查對郭某目前狀況予以確認、分析及鑒定意見為:被鑒定人目前頭面部大體外觀與常人相比顯然沒有顯著的異常,但此次手術部位處存有填充物欠平整、不對稱的情況,且自覺局部遺留較著不適感。
從其左眉運動、及左額頂感覺障礙的出現(xiàn)及恢復過程來看,提示有神經(jīng)損傷存在;鑒于目前沒有與美容糾紛相應的傷殘評定標準,現(xiàn)就郭某的傷殘情況無法做出評定。
原告訴稱,某醫(yī)院的行為既構成違約又侵犯其生命健康權,根據(jù)合同法的規(guī)定特提起侵權賠償之訴。
要求1、某醫(yī)院退還手術費3050元;2、某醫(yī)院是一級甲等醫(yī)院,不具備設立整形外科的條件,其執(zhí)業(yè)許可證上也無“整形外科”的診療科目,不給《手術協(xié)議書》和《術前須知》,并偽造協(xié)議內容,涂改術前照片,術后又不拍效果照片,其行為已構成欺詐,要求雙倍返還手術費3050元;3、要求賠償醫(yī)療費870元,交通費600元,誤工費30000元;4、要求按九級傷殘給付傷殘補助費50191.20元;5、要求給付精神損失補償費50000元;6、要求續(xù)醫(yī)費0元;7、關于今后誤工費、護理費、營養(yǎng)費、藥物治療費也要求補償,但具體數(shù)額待定,故不在此次訴訟中主張。
被告辯稱,郭某以前曾在外院做過額頭美容手術,此次在我院已經(jīng)是第三次了。
其額頭本來就凹凸不平,我院此次是給她修復,很難十全十美。
目前填充部位欠平整,不能證明是我院手術造成的,美容手術本身就有風險。
我院是按照操作規(guī)程做的,不同意返還手術費用,我院具有整形外科的診療科目,《手術協(xié)議書》和《術前須知》留存醫(yī)院不違反常規(guī);由于郭某不同意,故沒有拍術后照片,我院不存在偽造協(xié)議內容、涂改術前照片等欺詐行為,故不同意雙倍返還手術費,我院在此次手術中沒有過錯,故不同意郭某提出的其他訴訟請求。
二、裁判要旨
一審法院經(jīng)審理后認為,郭某與某醫(yī)院建立醫(yī)療美容手術關系時,雙方?jīng)]有對手術效果進行明確約定。
而目前關于該類手術效果尚無固定標準。
此次手術是在某醫(yī)院的“醫(yī)療美容科”進行的,郭某是因為對自己額頭的美容術后形態(tài)不滿意而第三次到某醫(yī)院要求手術的。
因此,希望通過此次手術達到美的感受應該是雙方共同追求的目標。
但實際上,某醫(yī)院此次給郭某所作手術沒有達到預期的目的,且經(jīng)法醫(yī)鑒定,此次手術部位存在填充物欠平整、不對稱的情況,郭某自覺局部遺留較著不適感提示有神經(jīng)損傷存在,故其要求退還手術醫(yī)療費的請求,應予支持。
由于郭某此次手術是因為對其前兩次手術后額頭形態(tài)不滿意而再次要求手術的,此次額頭美容術后沒有達到預期目的,不能認定目前的結果就是某醫(yī)院造成的,其要求該醫(yī)院賠償今后治療費,缺乏必然因果聯(lián)系,不應予以支持。
某醫(yī)院的醫(yī)療結構執(zhí)業(yè)許可證上有“醫(yī)療美容科”的診療科目,故其有資格實施此次手術;《手術協(xié)議書》和《術前須知》不交給郭某尚無禁止性規(guī)定;某醫(yī)院補填“手術過程”,提供的《術前須知》和檔案袋上的郭某簽名并非本人簽名,術后不拍效果照片等,系術后不妥當行為,但不屬于《中華人民共和國消費者權益保護法》規(guī)定的欺詐行為,另原告沒有舉證證明被告存在涂改術前照片行為。
故原告以欺詐為由要求被告雙倍返還手術費之請求不予支持。
由于手術沒有達到預期目的,使原告感到效果不良并多處求治且精神感到痛苦,故由此發(fā)生的醫(yī)療費、交通費及誤工費等,被告應予賠償,并應給付郭某一定的精神撫慰金,但數(shù)額過高且證據(jù)不充分,故其具體數(shù)額由法院酌定。
關于傷殘補助費之請求,其此項請求缺乏事實依據(jù),不應予以支持。
據(jù)此,判決:一、被告某醫(yī)院于判決生效后十日內向原告郭某返還手術醫(yī)療費三千零五十元;二、被告某醫(yī)院于判決生效后十日內賠償原告郭某醫(yī)療費八百六十七元七角、交通費六百元、誤工費二千元、精神撫慰金三千元。
判決后,郭某不服,仍堅持原訴意見上訴,某醫(yī)院同意原判。
二審法院經(jīng)審理后認為,當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)。
根據(jù)已查明的事實和司法鑒定意見,郭某目前額顳等部位確實存在不平整等問題,且局部提示可能有神經(jīng)損傷。
此次手術前,雖郭某在他處做過額顳部美容手術,但由于某醫(yī)院沒有提供在此次手術前郭某額顳部實際狀況的詳細記錄,不能排除其實施的手術與郭某目前狀況應負有一定責任。
除退還手術費用外,還應對郭某合理經(jīng)濟損失承擔一定的賠償責任,并應給付一定的精神撫慰金。
但郭某要求的精神撫慰金、誤工損失數(shù)額過高,缺乏依據(jù),難以采信。
至于郭某索要傷痛撫慰金,無法律依據(jù),不予支持。
因目前沒有與美容行業(yè)相應的傷殘評定標準,就郭某現(xiàn)在狀況無法做出評定,對郭某索要的殘疾者生活補助金,難以支持。
關于郭某今后治療費用,因尚未發(fā)生,本案不予涉及,待實際發(fā)生后另行解決。
綜上,雖原審法院所做判決在陳述文中確認對郭某要求賠償今后治療費的訴訟請求不予支持欠妥,但判決主文確定的退還手術費及賠償醫(yī)療費、交通費、誤工損失、精神撫慰金的數(shù)額并無不當,故對判決主文予以維持。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(一)項之規(guī)定,判決駁回上訴,維持原判。
三、評析
本案是一起由醫(yī)療美容手術而引發(fā)的糾紛,原被告之間達成了美容整形手術協(xié)議,形成了一個合同關系,被告的行為沒有實現(xiàn)合同目的,應當承擔違約責任;同時其行為侵犯了原告的生命健康權,應當承擔侵權責任。
因此本案就涉及到民法理論上違約責任和侵權責任的競合問題。
本文主要從違約責任和侵權責任的競合角度進行評析。
(一)、違約責任與侵權責任的區(qū)別
違約責任與侵權責任的競合,是指在一方當事人違約時,不僅造成了對方的合同權利即債權(相對權)的損害,違反了約定義務,而且侵害了對方的人身或者財產(chǎn),造成了對方人身權或財產(chǎn)權(絕對權)的損害,違反了法定的義務,受害者既可請求對方承擔違約責任,也可請求對方承擔侵權責任。
違約責任與侵權責任的競合有三個基本特點:一是,責任競合因某個違反義務的行為引起;二是,某個違反義務的行為既符合違約責任的構成要件也符合違約責任的構成要件;三是違約責任與侵權責任之間相互沖突,即兩者之間既不能相互吸收,也不能同時并存。
由于兩者存在重大差異,因此當事人依合同法提起違約之訴,還是依侵權行為法提起侵權之訴將產(chǎn)生不同的法律后果。
具體而言,違約責任和侵權責任的差異主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
第一、歸責原則方面。
許多國家的法律規(guī)定,違約責任適用過錯推定責任原則或嚴格責任原則。
侵權責任在各國法律中通常以過錯責任為基本原則,而對某些特殊侵權行為實行嚴格責任原則。
根據(jù)我國侵權行為法的規(guī)定,對侵權責任采用過錯責任、嚴格責任、公平責任原則,實際上是采用了多重歸責原則。
在侵權之訴中,只有在受害人具有重大過失時,侵權人的賠償責任才可以減輕。
而在違約之訴中,只要受害人具有輕微過失,違約當事人的賠償責任就可以減輕。
第二、責任構成要件和免責條件方面。
在違約責任中,行為人只要實施了違約行為,且不具有有效的抗辯事由,就應當承擔違約責任。
但在侵權責任中,損害事實是侵權損害賠償責任成立的前提條件,無損害事實,便無侵權責任的產(chǎn)生。
在違約責任中,除了法定的免責條件(如不可抗力)以外,合同當事人還可以事先約定不承擔責任的情況(故意或重大過失的情形除外)。
在侵權責任中,免責條件或原因只能是法定的,當事人不能事先約定免責條件,也不能對不可抗力的范圍事先約定。
第三、責任形式方面。
違約責任主要采取違約金形式,違約金是由法律規(guī)定或當事人約定的,因而在違約事實發(fā)生以后,違約金的支付并不以對方發(fā)生損害為條件。
而侵權責任主要采取損害賠償?shù)男问?,損害賠償是以實際發(fā)生的損害為前提條件的。
此外,根據(jù)《民法通則》第112條的規(guī)定,當事人可以在合同中約定對于違反合同而產(chǎn)生的損害賠償額的計算方法,但侵權責任不能通過此種辦法來解決。
第四、責任范圍方面。
違約的損害賠償責任主要是財產(chǎn)損失的賠償,不包括對人身傷害的賠償和精神損害的賠償責任,且法律常采取“可預見性”標準來限定賠償?shù)姆秶?BR> 對于侵權責任而言,損害賠償不僅包括財產(chǎn)損失的賠償,而且包括人身傷害和精神損害的賠償,其賠償范圍不僅應包括直接損失,還應包括間接損失。
第五、證明責任方面。
根據(jù)大多數(shù)國家的民法規(guī)定,在合同之訴中,受害人不負證明責任,而違約方必須證明其沒有過錯,否則將推定他有過錯。
在侵權之訴中,侵權行為人通常不負證明責任,受害人必須就其主張舉證。
在某些特殊侵權行為中,也實行證明責任倒置。
根據(jù)我國民法規(guī)定,在一般侵權行為中,受害人有義務就加害人的過錯問題舉證,而在特殊侵權責任中,應由加害人反證證明自己沒有過錯。
在違約責任中,違約方應當證明自己沒有過錯,否則應承擔違約責任。
第六、訴訟管轄方面。
根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄,合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄;而因侵權行為提起的訴訟,由侵權行為地或被告住所地人民法院管轄。
第七、訴訟時效方面。
違約之訴的訴訟時效為2年,而侵權行為的訴訟時效通常為2年,但身體受到傷害的賠償損失請求權,訴訟時效為1年。
從以上分析可見,由于違約責任和侵權責任存在著重要的區(qū)別,因此,在責任競合的情況下,不法行為人承擔何種責任,將導致不同法律后果的產(chǎn)生,并嚴重影響到對受害人利益的保護和對不法行為人的制裁。
(二)、違約責任和侵權責任競合的處理
1、比較法的分析
從各國立法和判例來看,在處理違約責任和侵權責任的競合方面,可以分為三種:
第一種是以法國為代表的禁止競合制度。
法國法認為,合同當事人不得將對方的違約行為視為侵權行為,只有在沒有合同關系存在時才產(chǎn)生侵權責任,因此兩類責任是不相容的,不存在競合問題。
其采取禁止競合制度的主要原因在于,《法國民法典》關于侵權行為法的規(guī)定比較籠統(tǒng)和概括,如果允許當事人可以選擇請求權,則許多違約行為均可以作為侵權行為處理。
但是,禁止競合的效果并不理想。
在法國,每個雙重違法訴訟首先要確定是否與有效的合同有關,才能決定法律適用,這就使得此類訴訟的程序復雜。
同時,為避免競合,必須通過大量的特別法和判例來補充和解釋合同法和侵權法,這又使得合同法和侵權法的字面含義與其實際適用范圍發(fā)生了矛盾。
第二種是以德國為代表的允許競合和選擇請求權制度。
德國法認為,合同法于侵權法不僅適用于典型的違約行為與侵權行為,而且共同適用于雙重違法行為。
受害人基于雙重違法行為而產(chǎn)生兩個請求權,受害人可以提起合同之訴,也可以提起侵權之訴。
如果一項請求權因時效屆滿而被駁回還可以行使另一項請求權。
但是,受害人的雙重請求權因其中一項請求權的實現(xiàn)而消滅,無論如何不能使兩項請求權實現(xiàn)。
第三種是以英國為代表的有限制的選擇訴訟制度。
根據(jù)英國法,如果原告屬于雙重違法行為的受害人,則他既可以獲得侵權之訴中的附屬利益,也可以獲得合同之訴的附屬利益。
并且英國法認為,解決責任競合的制度只是某種訴訟制度,它主要涉及訴訟形式的選擇權,而不涉及實體法請求權的競合問題,不僅如此,英國法對于上述選擇之訴原則還規(guī)定了嚴格的適用限制:
(3)當事人的疏忽行為和非暴力行為在造成經(jīng)濟損失時,不構成一般侵權行為;(4)在英國和美國司法實踐中還存在著另一項更實際的原則:只有在被告既違反合同又違反侵權法,并且后一行為即使在無合同關系的條件下也已構成侵權時,原告才具有雙重訴因的訴權,但由于法律沒有對這些原則進一步加以解釋,從而造成司法實踐中的困難。
(三)、我國現(xiàn)行法律對責任競合的規(guī)定
我國《合同法》第122條規(guī)定:“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權益的,受侵害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
在合同法中正式確認責任競合制度,這在世界各國的合同立法中是少見的,其主要確立了以下三項規(guī)則:
第一、確認了責任競合的構成要件。
即是說責任競合是指“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權益的”,換句話是說,必須是一種違約行為同時侵害了非違約方的人身權和其他財產(chǎn)權益的,或者當事人一方的違約行為并沒有侵害對方人身和財產(chǎn)權益的,不構成責任競合。
第二、允許受害人就違約責任和侵權責任中的一種做出選擇。
所謂“受害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
是指在發(fā)生責任競合以后,應當由受害人做出選擇,而不是司法審判人員為受害人選擇某種責任方式。
在通常情況下,受害人能夠選擇對其最為有利的責任方式,如果受害人選擇不適當也應當由受害人自己負擔不利的后果。
允許受害人選擇,正是市場經(jīng)濟要求私法自治和合同自由的固有內容。
第三、受害人只能在違約責任和侵權責任中選擇一種責任提出請求,而不能同時基于兩種責任提出請求。
所謂“受害方有權依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
實際上意味著受害人只能選擇一種責任形式提出請求,法院也只能滿足受害人一種請求,而不能使兩種責任同時并用。
如果受害人在提出一種請求以后,因為時效屆滿等原因被駁回或不能成立,受害人也可以提出另外一種請求,但無論如何受害人不能同時基于違約責任和侵權責任提出請求。
(四)、違約責任與侵權責任競合在本案中如何處理
本案是一起由醫(yī)療美容糾紛引發(fā)的訴訟,被告某醫(yī)院的行為既構成違約行為,應當承擔違約責任,同時又構成侵權行為,應當承擔侵權責任。
很明顯,這就是一起違約責任與侵權責任競合的民事訴訟。
原告郭某在起訴書中明確表示“依照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定,我提起侵權賠償之訴。
因此本案應當適用侵權行為法進行審理。
誤工費30000元;4、要求按九級傷殘給付傷殘補助費50191.20元;5、要求給付精神損失補償費50000元;6、要求續(xù)醫(yī)費20000元;7、關于今后誤工費、護理費、營養(yǎng)費、藥物治療費也要求補償,但具體數(shù)額待定,故不在此次訴訟中主張。
以上七項訴訟請求是原告根據(jù)違約行為和侵權行為同時提出的。
其中根據(jù)違約行為提出的訴訟請求有第1、2項,其余的訴訟請求是根據(jù)侵權責任提出的。
因此,原告申明提起的侵權賠償之訴中不應該包含第1、2項訴訟請求。
法院應當在此情形下行使闡明權,告知當事人相關的法律規(guī)定。
筆者認為原審法院和二審法院對于原告名為侵權賠償訴訟,實為基于被告一個違約行為而提起的違約之訴和侵權之訴同時進行了實體裁判是欠妥的。
應當在法官行使闡明權以后,駁回原告的第一、二項訴訟請求,再根據(jù)侵權行為法對其余訴訟請求進行裁判。
我國《合同法》第122條確認了責任競合制度,充分尊重了當事人的處分權,并在絕大多數(shù)情況下,因受害人會選擇對其最為有利的方式提起訴訟,從而能夠使損失得到充分的補救。
然而這一制度只允許受害人就違約責任和侵權責任擇一提出請求,而不能就兩種責任同時提出請求,一旦發(fā)生了并用的情況,就否定了競合的存在。
因此,責任競合制度也有其固有的缺陷,即在某些情況下,受害人只能提出一種而不能提出兩種請求,將不能使受害人遭受的損失得到完全補償。
以本案為例,原告提起侵權之訴,就不能提出第一、二項訴訟請求。
因為第一、二項訴訟請求只能基于違約才能提出。
很明顯,原告提出的侵權賠償之訴中的第一、二項訴訟請求不會得到法院的支持,原告的損失也不能得到完全的補救。
為彌補責任競合制度的缺陷,補救受害人的損失,人民法院可以在受害人提起的基于某種責任(違約責任或侵權責任)做出賠償時,適當?shù)卦黾淤r償?shù)臄?shù)額。
例如受害人根據(jù)侵權責任要求賠償因加害人的行為所造成的人身傷害、精神損害,這可以適當?shù)靥岣呔駬p害的賠償數(shù)額,從而彌補受害人不能根據(jù)違約責任而提出的訴訟請求。
法官在確定精神損害賠償數(shù)額時,應當綜合考慮加害人的過錯、認錯態(tài)度、受害人遭受的損害、加害人的財產(chǎn)能力等情況后行使自由裁量權予以確定數(shù)額,以妥當處理責任競合的問題。
合同協(xié)議書違約責任篇十五
根據(jù)新合同法第107條及其后面一系列條文的規(guī)定,違約責任實行的是無過錯責任的歸責原則。
1.現(xiàn)行法中的規(guī)定?,F(xiàn)行《經(jīng)濟合同法》第29條規(guī)定的是過錯責任:“由于當事人一方的過錯,造成經(jīng)濟合同不能履行或不能完全履行,由有過錯的一方承擔違約責任,如屬雙方的過錯,根據(jù)實際情況由雙方分別承擔各自應負的違約責任?!薄睹穹ㄍ▌t》以及《涉外經(jīng)濟合同法》、《技術合同法》等施行的是無過錯責任。(注:有學者認為,《民法通則》關于違約責任的歸責原則規(guī)定得有些含糊,條文中雖然沒有使用“過錯”字樣,但規(guī)定的具體制度中含有過錯的含義。-參見王利明、崔建遠合著的《合同法新論?總則》。)
2.確立無過錯責任原則的經(jīng)過。在新合同法的起草過程中,專家起草的建議草案中規(guī)定為過錯責任,采用的是“過錯推定”的表述,即“合同當事人一方不履行合同債務或者履行不符合法定或者約定條件的,應當承擔違約責任。但當事人能夠證明自己沒有過錯的除外?!崩碛芍饕牵捍箨懛ㄏ档拿穹P于違約責任的歸責原則大都采用過錯責任,在司法實踐中卻并不要求非違約方證明違約方有過錯,而是在查明有違約的事實時,即推定違約方有過錯,如果違約方能夠證明自己對于違約沒有過錯的,方可免其違約責任。另外一個理由是,將違約責任的歸責原則規(guī)定為過錯推定以與侵權中的過錯責任相區(qū)別,后者應當由受害人證明侵權人的過錯,否則免責。
到1995年4月全國人大法工委在討論建議草案時,有人建議對于違約責任的歸責原則應更進一步,刪除表述過錯推定的那句話:“但當事人能夠證明自己沒有過錯的除外?!笔惯`約責任成為無過錯責任或稱嚴格責任。這個建議被采納,此后的草稿一直堅持了下來直到正式文本。
3.將違約責任的歸責原則規(guī)定為無過錯責任的主要理由有:
(1)在現(xiàn)行的合同法律中,《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術合同法》都已經(jīng)確立了無過錯責任。前者第18條規(guī)定:當事人一方不履行合同或者履行合同義務不符合約定條件,即違反合同的,另一方有權要求賠償損失或者采取其他合理的補救措施。采取其他補救措施后,尚不能完全彌補另一方受到的損失的,另一方仍有權要求賠償損失。后者第17條有基本上相同的規(guī)定??磥恚瑢⑦`約責任定義為無過錯責任在我國的合同法歷史上是有先例的,并非新合同法的首創(chuàng)。
(2)在國際商業(yè)交往規(guī)則中,大多采取無過錯責任原則。英國法院通過帕拉代恩訴簡和阿利恩(paradinev.jane,aleyn,1647)一案,確立的違約責任就是嚴格責任。該案中,一農(nóng)民耕種一地主的土地,按照約定該農(nóng)民按期應交納一定的地租,案發(fā)這一年,由于普魯特親王率領的軍隊占領了這塊土地并將該農(nóng)民從這塊土地上驅逐了出去,致使該農(nóng)民無法耕種,自然顆粒未收,從而不能交納地租。地主訴諸法院,農(nóng)民敗訴。此案確立的違約責任是十分嚴格的,即使發(fā)生不可抗力都不得免責。正如該判例的判決中所述:“在該當事人依其自己的合同為他自己設定了一種義務或責任時,他就有義務完成它,只要他能夠做到,不管存在什么樣的不可避免地會發(fā)生的意外事件,因為他本可以通過在合同中作出規(guī)定而不在這種情況下承擔義務。因此如果承租人答應修理房子,盡管該房子被雷電焚毀了或者被敵對者拆掉了,他仍然應該修復它。”后來英美合同法在發(fā)展過程中,對不可抗力以及當事人約定的免責事由逐步給以承認。到今天為止,英美合同法依然奉行無過錯的歸責原則。
由于英美尤其是美國在世界政治、經(jīng)濟、軍事等方面的舉足輕重的國際地位,在聯(lián)合國及其他經(jīng)濟貿易組織制定有關國際間經(jīng)貿交往規(guī)則時,不同程度地要受到英美法的影響。從比較法學者的立場看,一個國家的法律制度被其他國家繼受,通常有兩個關鍵性的因素:即力量問題和質量問題。(注:(德)k?茨威格特、h?克茨:《比較法總論》,貴州人民出版社1992年版,第184頁。)對于英美法的質量,只有英美法系自己的律師和法官十分欣賞,尤其是律師,英美法系的學者倒比較冷靜,甚至英國一位學者約翰?奧斯汀在對民法及其理論基礎進行了深入的研究之后,他聲稱,他作為英國法律家,將離開英國前往大陸學習法律,乃是“逃避動蕩與黑暗的帝國而走向一個相對來說是秩序與光明的世界”(注:(德)k?茨威格特、h?克茨:《比較法總論》,貴州人民出版社1992年版,第184頁。)。而對于英美法的力量,現(xiàn)今國際形勢有目共睹。總之,無論是質量問題還是力量問題,客觀事實是:國際間經(jīng)濟貿易交往統(tǒng)一規(guī)則中,帶有許多英美法的制度,違約責任的歸責原則就是其中的一個例證。
根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第45條關于賣方不履行合同義務時買方的補救方法及第61條關于買方不履行合同義務時賣方的補救方法的規(guī)定,“受損害一方援用損害賠償這一救濟方法時,無須證明違約一方有過錯”。國際私法協(xié)會起草的《國際商事合同通則》同樣采納了嚴格責任的歸責原則,其第7?4?1條規(guī)定:“任何一方不履行均使受損害方當事人取得單獨的損害賠償請求權,或是與其他救濟手段一并行使的損害賠償請求權,除非不履行可根據(jù)本通則的規(guī)定予以免責”。對該條的注釋中又重申“本條重申像其他救濟手段一樣,損害賠償?shù)臋嗬a(chǎn)生于不履行這個唯一的事實。受損害方當事人僅僅證明不履行,即沒有得到所承諾的履行就足夠了。尤其沒有必要再去證明不履行是由違約方的過錯引起的?!薄稓W洲合同法原則》第101條也規(guī)定:(1)任何一方當事人不履行合同上的義務,且該不履行不能依本章第108條被諒解,則受害方可以采取第四章規(guī)定的任何救濟手段;(2)如果一方當事人的不履行可依本章第108條的規(guī)定被諒解,則受害方可以采取第四章規(guī)定的除請求履行和損害賠償以外的其他救濟手段。第108條規(guī)定的內容主要是:不履行一方如果證明其不履行是因為他所不能控制的障礙所致,且不能合理期待他在合同成立之時能夠預見該障礙,或者能夠避免或克服該障礙或其后果,則該不履行被諒解。
梁慧星先生在他的文章中認為,如果《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》采納嚴格責任是受英美法的影響的話,《國際商事合同通則》和《歐洲統(tǒng)一合同法原則》則是兩大法系的權威學者在經(jīng)過充分的斟酌權衡之后所達成的共識,反映了合同法的發(fā)展趨勢(注:“從過錯責任到嚴格責任”,見《民商法論叢》第8卷,第5頁。)。
為了說明嚴格責任是合同法的一個發(fā)展趨勢而不僅僅是受英美法的影響,梁慧星先生在同一篇文章中引用了德國三位學者(羅伯特?霍恩,海因?科茨,萊塞)合著的《德國民商法導論》一書中的幾段話:“無過錯責任在契約法中得到如此廣泛的擴展,以致我們可以說,在很多情況下,它都是采用客觀責任的原則?!薄昂芏嗖粚儆谶^錯情況都可能產(chǎn)生責任”?!叭绻麚Q一個角度,我們也可以說,過錯原則的逐漸衰落使得德國的法律制度與其他國家的法律制度更加接近了,在這些國家,法律不要求債務人有過錯,但是存在免除責任的可能性”。
(3)無過錯責任具有獨特的優(yōu)點。其優(yōu)點體現(xiàn)在兩個方面:一是方便裁判;二是增強合同責任感。前者,無過錯責任的邏輯是只要違約就應當承擔違約責任,即責任構成僅以不履行或不適當履行為要件,被告免責的可能性僅在于能否證明有免責事由的存在。無論是不履行(包含不適當履行)還是免責事由,都是客觀存在的事實,證明其發(fā)生與否相對來說比較容易。而過錯屬于當事人主觀的心理狀態(tài),對其進行證明和判斷都有較大的困難。從節(jié)約訴訟成本和方便裁判上看,無過錯責任優(yōu)越于過錯責任。后者,實行無過錯責任,將違約行為與違約責任密切結合起來,有利于促使當事人嚴肅對待合同。一旦發(fā)生違約行為,就會產(chǎn)生違約責任(除非有免責事由),可以避免在過錯責任原則下違約方總是企圖尋求無過錯的理由以逃避責任的現(xiàn)象。
(4)無過錯責任更符合違約責任的本質。違約責任與侵權責任共同構成民事責任的體系,但二者之間有本質上的區(qū)別。侵權責任一般發(fā)生在預先不存在聯(lián)系的當事人之間,他們相互間沒有意思聯(lián)絡,更談不上有什么權利義務方面的約定。如果說他們之間存在有權利義務關系的話,那就是法律規(guī)定的任何人都負有不得損害他人人身、財產(chǎn)和其他合法權益的義務,否則就應承擔侵權責任。這是出于維護社會公共秩序、善良風俗的要求。嚴格說來,社會生活中,尤其是市場經(jīng)濟生活中,每個人都在為追求自己的最大利益而從事各種行為,發(fā)生權利沖突在所難免,而這種沖突有時是不正當?shù)?,即違反法律的規(guī)定和社會公共利益危及到他人利益;而有些沖突則是合理的,即追求自己最大化利益時無意識地沖撞了他人。如果對所有的沖撞都要負法律責任,社會的發(fā)展就可能受到很大影響。所以在侵權法領域,應當奉行過錯責任原則。這里的邏輯是既然權利沖突是廣泛存在的,損害的發(fā)生是難以避免的,法律上要求侵權行為人承擔責任就不應僅以損害發(fā)生為前提,還應以侵權人的主觀過錯為歸責事由,以懲惡揚善。
但違約責任不同,違約責任以有效的合同存在為前提,而該合同存在于預先有密切聯(lián)系的當事人之間。他們預先通過自愿協(xié)商,建立了合法有效的合同關系,確立了彼此間的權利義務。此權利義務完全是當事人自己選擇的,當然符合各自的意愿和利益。如果違反,不管主觀狀態(tài),都應當承擔違約后果。實際上違約責任可以說是從合同義務轉化而來,本質上出于當事人雙方的約定而非法定。換句話說,有效的合同相當于當事人為自己制定的法律,法律確認合同具有約束力,在一方不履行時追究其違約責任,不過是在執(zhí)行當事人的意愿和約定而已。
總之,在侵權法領域,不侵害他人財產(chǎn)權和人身權的義務是法定的,所以,當侵權人主觀上具有過錯時才使其承擔侵權責任,就具有合理性和說服力;而在合同法領域,合同義務是合同當事人自己約定的,所以,只要違反義務就應當承擔違約責任,這也就具有了充分的合理性和說服力。
合同協(xié)議書違約責任篇一
倉儲合同中保管人的違約責任:
二、倉儲期間,因保管人保管不善造成倉儲物毀損、滅失,保管人承擔違約賠償責任;
三、倉儲期間,因約定的保管條件發(fā)生變化而未及時通知存貨人,造成倉儲物的毀損、滅失,由保管人承擔違約損害責任。
倉儲合同中,存貨人的違約責任:
一、存貨人沒有按合同的約定對倉儲物進行必要的包裝或該包裝不符合約定要求,造成倉儲物的毀損、滅失,自行承擔責任,并由此承擔給倉儲保管人造成的損失。
二、存貨人沒有按合同約定的倉儲物的性質交付倉儲物,或者超過儲存期,造成倉儲物的毀損、滅失,自行承擔責任。
三、危險有害物品必須在合同中注明,并提供必要的資料,存貨人未按合同約定而造成損失,自行承擔民事和刑事責任,并承擔由此給倉儲人造成的損失。
四、逾期儲存,承擔加收費用的責任。
五、儲存期滿不提取倉儲物,經(jīng)催告后仍不提取,倉儲人承擔由此提存?zhèn)}儲物的違約賠償責任。
合同協(xié)議書違約責任篇二
當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法,約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。
《合同法》第一百零七條規(guī)定“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?!?,因此,合同中違約條款的.約定甚為重要。
違約責任的約定切勿只是“依法承擔違約責任”“依法承擔賠償責任”等等,如此約定必須承擔舉證責任,否則無法主張賠償,因此違約責任條款應該明確違約責任實現(xiàn)程序、數(shù)額或計算方法,最簡便明了的方式就是直接約定違約方支付違約金××元。
違約金條款可與相關的如數(shù)量條款、質量責任條款、付款條款、遲延交付責任條款一并約定。違約金條款一般約定為:甲方應當……,未……的,應當向乙方支付違約金…元。
示例如下:
乙方遲延10日交付貨物,或不符合第五款第四項要求,甲方有權解除合同,并可要求乙方支付違約金××元。
以上就是我們的法律中關于違約金的約定的相關問題的解答了,您可以根據(jù)您的合同的具體情況來約定違約金,當然,關于合同的訂立的內容怎么書寫?合同無效或者被撤銷之后的處理辦法等問題請具體聯(lián)系我們有泰律師事務所我們會根據(jù)您的具體情況為您具體分析,幫助您更好的了解法律的相關規(guī)定,更好的維護自己的合法權益。
合同協(xié)議書違約責任篇三
質量不符合約定的,應當按照當事人的`約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確,依照《合同法》第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,受損害方根據(jù)標的的性質以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。
當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,在履行義務或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應當賠償損失。
合同協(xié)議書違約責任篇四
乙方:____________________
甲方_____________與乙方_____________原于____________年____________月____________日簽訂的龐莊村新型農(nóng)村社區(qū)建設合同,現(xiàn)經(jīng)雙方協(xié)商同意,合同于____________年____________月____________日予以解除,乙方提前撤出施工現(xiàn)場,乙方提前撤出施工現(xiàn)場,本著坦誠真摯、相互理解、及時快速解決問題的原則,雙方協(xié)商一致達成如下結算、撤場協(xié)議:
1、經(jīng)雙方核實,截止目前乙方共完成工程總價款__________________萬元,詳見附表1完成工程量清單。
3、項目施工過程中甲方已累計支付乙方各項款項計____________萬元(含代付工程料款__________________萬元),詳見附表2已支付費用清單?,F(xiàn)甲方尚欠乙方款項計____________萬元。本協(xié)議簽字之后甲方向乙方一次性付清欠款____________萬元,至此欠款全部付清,雙方再無任何債權債務關系,甲方不承擔一切與乙方及乙方所屬人員的糾紛。
4、合同解除后免除乙方對已施工部分的工程質量責任。
5、合同解除后,乙方應于3日內退出工程現(xiàn)場并移交甲方所提供的工具及生活用品等,不得以任何理由滯留,否則應承擔拖延費__________________元/日。
6、本協(xié)議由雙方簽字蓋章后生效,協(xié)議協(xié)議一式二份,雙方各執(zhí)一份,具有同等法律效力。
甲方:__________________(蓋章) 乙方:__________________(蓋章)
法人代表:__________________(蓋章)法人代表:__________________(蓋章)
合同協(xié)議書違約責任篇五
甲方(用人單位)名稱:
法定代表人:
所有制性質:
地址:
乙方:(勞動者)姓名:
性別:出生年月:
民族:
文化程度:
居民身份證號碼:
住址:
根據(jù)《中華人民共和國勞動法》以及有關法律、法規(guī)、規(guī)章和政策的規(guī)定,經(jīng)雙方平等協(xié)商,乙方為甲方城鎮(zhèn)(農(nóng)民)合同制職工,并訂立本合同。
一、勞動合同期限。按下列第 款確定:
(一)本合同為有固定期限的勞動合同。合同期從 年 月 日起至年 月 日止。其中熟練期(培訓期、見習期)從 年 月 日起至年 月 日止;試用期從 年 月 日起至 年 月日止。
(二)本合同為無固定期限的勞動合同。合同期從年月日起至法定或約定的解除(終止)合同的條件出現(xiàn)時止。其中熟練期(培訓期、見習期)從 年 月 日起至年 月 日止;試用期從 年 月 日起至 年月 日止。
(三)本合同為以完成一定工作為期限的勞動合同。合同期從之日起至之日止(起訖時間必須明確具體)。其中熟練期(培訓期、見習期)從 年 月 日起至 年月 日止;試用期從 年月 日起至 年 月 日止。
二、工作內容。
乙方同意按甲方生產(chǎn)(工作)需要,在崗位(工種)工作,完成該崗位(工種)所承擔的各項工作內容。
三,勞動保護和勞動條件。
甲乙雙方都必須嚴格執(zhí)行國家有關工作時間、生產(chǎn)安全、勞動保護、衛(wèi)生健康等規(guī)定。甲方應為乙方提供符合規(guī)定的勞動保護設施、勞動防護用品及其他勞動保護條件。乙方應嚴格遵守各項安全操作規(guī)程。
四、勞動報酬。
乙方熟練期(培訓期、見習期、試用期)間的月工資為 元;熟練期(培訓期、見習期、試用期)滿的定級工資為 元。乙方月工資為 元。工資發(fā)放日為每月 日,甲方不得無故拖欠。乙方工資的增減,獎金、津貼、補貼、加班加點工資的發(fā)放,以及特殊情況下的工資支付等,均按相關法律、法規(guī)、規(guī)章、政策以及甲方依法制定的規(guī)章制度執(zhí)行。
五、勞動紀律。
甲乙雙方應嚴格遵守法律、法規(guī)、規(guī)章和政策。甲方應依法制定各項具體的內部管理制度。乙方應服從甲方的管理。
六、勞動合同變更、解除、終止的條件。
(一)具有下列情形之一,經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意,可以變更本合同的相關內容:
1、本合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使本合同無法履行的;
2、乙方不能從事或者不能勝任原崗位(工種)工作的。
(二)乙方具有下列情形之一的,甲方可以解除勞動合同:
1、在試用期間被證明不符合錄用條件的;’
2、嚴重違反勞動紀律或者甲方規(guī)章制度的;
3、嚴重失職,營私舞弊,對甲方利益造成重大損害的;
4、被依法追究刑事責任的。
(三)具有下列情形之一的,甲方可以解除勞動合同,但是應當提前三十日以書面形式通知乙方本人:
2、乙方不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的;
4、本合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使本合同無法履行,經(jīng)甲乙雙方協(xié)商不能就變更本合同達成協(xié)議的。
(四)甲方瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難,達到政府規(guī)定的嚴重困難企業(yè)標準,確需裁減人員的,應當提前三十日向工會或者全體職工說明情況;聽取工會或者職工的意見,并以書面形式向勞動行政部門報告后,可以解除勞動合同。
(五)乙方具有下列情形之一的,甲方不得依據(jù)本條第(三)、(四)款的規(guī)定解除勞動合同:
1、患職業(yè)病或者因工負傷并被勞動鑒定委員會確認喪失或者部分喪失勞動能力的;
2、患病或者負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內的;
3、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內的。
(六)有下列情形之一的,乙方可以隨時通知甲方解除本合同:
1、在試用期內的;
2、甲方以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;
3、甲方未按照本合同約定支付勞動報酬的;
(七)經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致,本合同可以解除;
(八)本合同期滿或者甲乙雙方約定的本合同終止條件出現(xiàn),應當即行終止。由于生產(chǎn)(工作)需要,經(jīng)雙方協(xié)商一致,可以續(xù)訂勞動合同。
七、社會保險和福利
(四)乙方患病或負傷的醫(yī)療期及其待遇、乙方供養(yǎng)直系親屬的醫(yī)療待遇等按法律、法規(guī)、規(guī)章、政策和甲方依法制定的規(guī)定執(zhí)行。
八、違反勞動合同的責任
(二)因不可抗力造成本合同不能履行的,可以不承擔法律責任;
(三)甲乙任何一方違反本合同,給對方造成經(jīng)濟損失的,應當根據(jù)后果和責任大小,向對方支付賠償金。
九、乙方在職期間(含轉崗),由甲方出資進行職業(yè)技術培訓,當乙方在甲方未滿約定服務年限解除本合同時,甲方可以按照實際支付的培訓費(包括培訓期間的工資)計收賠償金,其標準為每服務一年遞減實際支付的培訓費總額的 %。
十、雙方需要約定的其他事項:
十一、本合同條款與法律、法規(guī)、規(guī)章、政策和甲方依法制定的規(guī)章制度相抵觸的,以及本合同未盡事宜,均按法律、法規(guī)、規(guī)章、政策和甲方依法制定的規(guī)章制度執(zhí)行。
合同協(xié)議書違約責任篇六
(1)承攬人的違約責任
(2)定作人的違約責任
1)中途變更定作物的數(shù)量、規(guī)格、質量或設計的,應當賠償承攬人因此造成的損失;
4)定作人超過領取限期六個月不領取定作物的,承攬人有權將定作物變賣,所得價款在扣除報酬、保管、保養(yǎng)費后,退還給定作人;如變賣定作物所得少于報酬、保管、保養(yǎng)費時,定作人還應補償不足部分;如定作物不能變賣,應當比照中國人民銀行有關延期付款的規(guī)定向承攬人償付違約金;以酬金計算的,每逾期一天,按酬金總額的千分之一償付違約金。
合同協(xié)議書違約責任篇七
(1)承攬人的違約責任
(2)定作人的違約責任
4)定作人超過領取限期六個月不領取定作物的,承攬人有權將定作物變賣,所得價款在扣除報酬、保管、保養(yǎng)費后,退還給定作人;如變賣定作物所得少于報酬、保管、保養(yǎng)費時,定作人還應補償不足部分;如定作物不能變賣,應當比照中國人民銀行有關延期付款的規(guī)定向承攬人償付違約金;以酬金計算的,每逾期一天,按酬金總額的千分之一償付違約金。
合同協(xié)議書違約責任篇八
違約責任是我國《合同法》中的一項最重要的制度,《合同法》對以往的違約責任制度進行若干補充和完善,其最大的特點在于:
第一,增加預期違約責任和加害給付責任,從而構筑了違約責任的真正內涵。
第二,以嚴格責任作為違約責任的一般歸責原則,從而強化了違約責任的功能,順應了合同法的發(fā)展趨勢。
第三,將預期違約制度和不安抗辯兼容并蓄,從而彌補了預期違約和不安抗辯權適用上的缺陷。
第四,將完全賠償原則和可預見規(guī)則相結合,從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡。
第五,允許違約責任與侵權責任競合,最大限度地保護了當事人的合法權益,并給當事人行使權利提供充分的空間。
[1]本文擬結合我國現(xiàn)行《合同法》對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。
一、違約責任的性質
違約責任即違反了合同的民事責任,是指合同當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定時,依照法律規(guī)定或者合同的約定所應承擔的法律責任。
3月15日頒布的《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)對違約責任的內容進行了一定的修改和補充,其中的違約責任制度吸收了以往三部合同法行之有效的規(guī)定和借鑒了國外的有益經(jīng)驗,體現(xiàn)了我國違約責任制度的穩(wěn)定性、連續(xù)性和發(fā)展性。
在英美法系中違約責任通常被稱為違約的補救,而在大陸法系中,則被包括在債務不履行責任之中,或被視為債的效力的范疇。
違約責任制度是保障債權實現(xiàn)及債務履行的重要措施,它與合同義務有密切聯(lián)系,合同義務是違約責任產(chǎn)生的前提,違約責任則是合同義務不履行的結果。
在我國違約責任具有以下特點:
第一,違約責任是合同當事人違反合同義務所產(chǎn)生的責任。
這里包含兩層意思:其一,違約責任產(chǎn)生的基礎是雙方當事人之間存在合法有效的合同關系,若當事人之間不存在有效的合同關系,則無違約責任可言;其二,違約責任是以違反合同義務為前提,沒有違反合同義務的行為,便沒有違約責任。
第二,違約責任具有相對性。
違約責任的相對性,是指違約責任只能在特定的當事人之間發(fā)生,合同關系以外的第三人,不負違約責任。
第三,違約責任具有補償性。
違約責任,主要是一種財產(chǎn)責任。
承擔違約責任的主要目的在于補償合同當事人因違約行為所遭受的損失。
從合同法所確認的違約責任方式來看,無論是強制實際履行,還是支付違約賠償金,或者采用其他補救措施,無不體現(xiàn)出補償性。
當然,在特定情況下并不排除懲罰性。
第四,違約責任的可約定性。
根據(jù)合同自愿原則,合同當事人可以在合同中約定違約責任的方式,違約金的數(shù)額等,但這并不否定違約責任的強制性,因為這種約定應限制在法律許可的范圍內。
那么,違約責任有什么樣的法律屬性?違約責任的性質是理論界和司法界素有爭議的問題之一,通常形成三種意見:
其一認為違約責任是對違約方違約行為的制裁,其根本屬性是懲罰性;
其二認為違約責任是對受害方因違約行為遭受損失的補償,其根本屬性是補償性;
其三認為違約責任既是對違約方違約行為的制裁,又是對受害方遭受損失的補償,既具有補償性,又具有懲罰性,以補償性為主。
筆者同意第三種意見。
因為首先,
(1)違約責任是一種違法行為的法律后果,其要求違約方承擔守約方因合同不能履行所造成的損失。
而這種損失有時是難以計算的,這種不確定的損失的賠償,從某種意義上說就是帶有懲罰性的。
(2)從違約責任的立法目的看,是為了維護合同的嚴肅性,維護市場經(jīng)濟秩序。
違約行為往往造成實際損失,但有些違約行為不一定有實際損害后果,如果按照補償性的觀點,就可不承擔責任,這顯然不妥,而應該根據(jù)懲罰性的觀點對違約方實施懲罰。
(1)如果合同規(guī)定不履行方當事人應支付受損害方當事人一筆約定的金額,則受損害方當事人有權獲得該筆金額,而不管其實際損失如何。
(2)但是,如果約定金額大大超過因不履行以及其他情況造成的損害,則可將該約定金額減少至一個合理的數(shù)目,而不考慮任何與此相反的約定”。
這里法條關于“不管其實際損害如何”和“大大超過”才可減少的規(guī)定已足以說明違約責任不僅是補償性,而且?guī)в袘土P性。
從《美國統(tǒng)一商法典》的修訂情況看,也趨向只要違約,不管是否有實際損失,就應支付違約金。
其次,違約責任當然具有補償性,不論從損害賠償還是從支付違約金都可以得出這樣的結論,此不贅述。
而我國《合同法》采納了這一觀點,第114條明確規(guī)定“當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約的'情況向對方支付一定數(shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法”。
確認了違約責任的性質以補償性為主,兼有懲罰性。
這樣的規(guī)定是科學的,也是可行的。
二、違約責任歸責原則
民事責任的認定必須依循一定的歸責原則,合同法上的違約責任也要遵循歸責原則。
歸責就是責任的歸屬,歸責應該是一個含有動態(tài)過程的行為。
歸責原則乃是歸責的規(guī)則,它是確定行為人的民事責任的根據(jù)和標準,也是貫穿于整個民事責任制度并對責任規(guī)范起著統(tǒng)率作用的立法指導方針。
歸責原則是指在進行違約行為所導致的事實后果的歸屬判斷活動時應當遵循的原則和基本標準。
各國民事立法在合同責任的歸責原則方面,主要采納了過錯責任或者嚴格責任(又稱無過錯責任)原則,不同的歸責原則的確定,對違約責任制度的內容起著決定性的作用,在合同法上,嚴格責任與過錯責任是相對立的歸責形式。
一般認為,大陸法系沿襲了羅馬法后期的傳統(tǒng)過錯原則,強調要有債務可歸責事由(即過錯)才能承擔合同責任,因不可歸責于債務人的事由導致債務不履行時,債務人可免除責任;而英美法系則奉行嚴格責任原則,認為只要沒有法定的免責事由,當事人違約后即要負損害賠償責任,主觀上無過錯并不能成為抗辯事由。
在我國新合同法頒布以前,關于我國應采取何種違約責任曾經(jīng)展開了廣泛的爭論。
直到19新合同法頒布,《合同法》第104條規(guī)定:“當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。
我國才確立了嚴格責任的歸責原則,當然作為補充也存在過錯責任原則。
嚴格責任的確立,是合同法的一個重大舉措,它使得我國合同責任制度有了很大的變化。
實行嚴格責任有其合理性:
其一,《民法通則》及《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術合同法》已經(jīng)把違約責任規(guī)定為嚴格責任。
其二,嚴格責任是合同法的發(fā)展趨勢。
《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第45條和第61條、國際統(tǒng)一私法協(xié)會起草的《國際商事合同通則》第7.4.1條、歐洲合同法委會起草的《歐洲合同法原則》第101條和第108條等都規(guī)定了嚴格責任。
其三,嚴格責任具有顯而易見的優(yōu)點。
實行嚴格責任可以方便裁判,有利于訴訟經(jīng)濟,有利于促使當事人嚴肅對待合同,有利于增強當事人的責任心和法律意識。
其四,嚴格責任原則更符合違約責任的本質。
如《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》、《國際商事合同通則》都確立了嚴格責任原則。
違約責任發(fā)生在預先有密切聯(lián)系的當事人之間,合同關系上的權利義務完全是由當事人自己商定的,當然完全符合當事人雙方的意愿和利益。
法律確認合同具有拘束力,在一方不履行時追究其違約責任,不過是執(zhí)行當事人的意愿和約定而已。
因此,違約責任與一般侵權行為責任比較,應該更嚴格。
確立無過錯責任原則對于保障債權人的利益,合理分擔損失,保護消費者的合法權益,維護合同紀律,進而促進社會主義市場經(jīng)濟的培育與發(fā)展,確實比過錯責任原則能起更大的作用。
嚴格責任原則明確規(guī)定在我國合同法的總則中,是違約責任的主要歸責原則,它在合同法的適用中具有普遍意義。
但我國違約責任采用的是多元的歸責體系。
在嚴格責任原則下,如對債務人承擔的責任無任何限制,則對債務人過于苛刻。
這將限制人們參加交易活動的積極性,不利于社會經(jīng)濟的發(fā)展。
因而,在堅持嚴格責任的前提下,按照合同法律的特別規(guī)定適用過錯責任原則。
在《合同法》分則中,多處使用“故意”、“重大過失”、“過錯”等主觀心理上的概念,并規(guī)定因這些主觀因素,當事人一方承擔或不承擔民事責任。
《合同法》的有些條文雖未出現(xiàn)過錯的字樣,但要求主觀上存在過錯才承擔責任的,也應適用過錯責任原則。
其中有些屬債權人的過錯,但大多數(shù)屬債務人的過錯,應適用過錯責任原則。
綜觀合同法分則,涉及過錯問題的有下列幾類:
(1)債務人因故意或重大過失造成對方損害的,才承擔責任。
這類合同主要是無償合同,如《合同法》第189條、第191條、第374條,第406條規(guī)定的贈與合同、無償保管合同、無償委托合同等。
(2)因債務人過錯造成對方損害的,應承擔損害賠償責任。
例如《合同法》第303條和第320條的規(guī)定等。
這些條文都明確規(guī)定,債務人有過錯才承擔責任,沒有過錯不承擔責任,而且直接出現(xiàn)了“過錯”的字樣。
(3)因債務人過錯造成對方損害,且在合同法的條文中未出現(xiàn)過錯字樣,但在主觀上確實存在過錯的。
如《合同法》第374條、第394條的保管合同和倉儲合同中,保管人保管不善即相當于保管人有過錯,故應承擔違約責任。
(4)因對方過錯造成的損失,違約方可不承擔責任。
這種情形主要體現(xiàn)在《合同法》第302條、第311條和第425條等條文中。
此條不是以違約方有無過錯作為違約方是否承擔責任的構成條件。
而是在這種情形下,法律賦予違約方以抗辯權。
違約方可以證明該違約后果系對方過錯行為所致,而與自己的違約行為無關。
嚴格來說,這不是過錯責任原則,只是違約的一種特殊情形。
過錯責任原則主要出現(xiàn)在分則中,在分則有特別規(guī)定的時候適用。
也就是說,我國合同法雖然采用嚴格責任和過錯責任二元的違約歸責原則體系,但二者的地位和作用是不同的,嚴格責任規(guī)定在總則中,過錯責任出現(xiàn)在分則中;嚴格責任是一般規(guī)定,過錯責任是例外補充;嚴格責任為主,過錯責任為輔。
只有在法律有特別規(guī)定時,才可適用過錯責任,無特別規(guī)定則一律適用嚴格責任。
三、違約責任形態(tài)
傳統(tǒng)合同法理論認為,違約分為不履行或不適當履行,兩者均為實際違約的情形。
這次《合同法》借鑒了英美合同立法的經(jīng)驗,確認了預期違約制度。
根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,我國違約責任的形態(tài)具體包括以下幾個方面:
(一)預期違約。
即在合同履行期限到來之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為。
這是從英美法的概念。
其可分為兩種具體類型:
其一、預期拒絕履行,指合同有效成立后至合同約定的履行期屆至前,一方當事人以言辭或行為向另一方當事人表示其將不按約定履行合同義務。
有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。
其二、預期不能履行,指在合同履行期屆至前,有情況表明或一方當事人根據(jù)客觀事實發(fā)現(xiàn)另一方當事人屆時不能履行合同義務。
其亦有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。
預期違約最早來源于英國法庭的判例,即1853年奧徹斯特訴戴納特爾案。
后被英美法系國家廣泛采納,并形成一項制度。
因此我國《合同法》第108條明確規(guī)定:“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的,對方可以在履行期滿之前要求其承擔違約責任。
可以看出預期違約分為明示違約和默示違約兩種形式,且守約方有選擇權,可以積極要求賠償,也可消極等待。
(二)不履行。
即完全不履行,指當事人根本未履行任何合同義務的違約情形。
從不履行的原因看,既可能是當事人雖然能夠履行但是拒絕履行,也可能是當事人不能履行債務。
債務人不能履行債務或拒絕履行債務,債權人可以解除合同,并追究債務人的違約責任。
(三)遲延履行。
即指在合同履行期限屆滿而未履行債務。
包括債務人遲延履行和債權人遲延履行。
債務人遲延履行是指合同履行期限屆滿,或者在合同未定履行期限時,在債權人指定的合理期限屆滿,債務人未履行債務。
債權人遲延履行表現(xiàn)為債權人對于債務人的履行應當接受而無正當理由拒不接受,即遲延接受履行。
(四)不適當履行。
即指雖有履行但履行質量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。
包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。
瑕疵履行是指一般所謂的履行質量不合格的違約情形。
加害給付,是指債務人因交付的標的物的缺陷而造成他人的人身、財產(chǎn)損害的行為。
分別規(guī)定于《合同法》第112條和第113條。
另外,債務人未按合同約定的標的、數(shù)量、履行方式和地點而履行債務的行為,主要包括:(1)部分履行行為;(2)履行方式不適當;(3)履行地點不適當;(4)其他違反附隨義務的行為。
這些也應當屬于不適當履行。
四、免責事由
所謂免責事由,是指免除違反合同義務的債務人承擔違約責任的原因和理由。
具體包括法定的免責事由和約定的免責事由。
具體內容如下:
(一)不可抗力
根據(jù)我國《合同法》,不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。
具體地說,不可抗力獨立于人的意志和行為之外,且其影響到合同的正常履行。
構成不可抗力的事件繁多,一般而言,包括自然災害和社會事件兩種。
對于因不可抗力導致的合同不能履行,應當根據(jù)不可抗力的影響程度,部分或全部免除有關當事人的責任。
但在法律另有規(guī)定時,即使發(fā)生不可抗力也不能免除責任,主要有:
其一、遲延履行后的責任。
大陸法系民法典大都規(guī)定,一方遲延履行債務之后,應對在逾期履行期間發(fā)生的不可抗力所致的損害負責。
我國《合同法》第117條對此有所規(guī)定。
其二、客運合同中承運人對旅客傷亡的責任。
我國《合同法》第302條對承運人采取了特殊的嚴格責任原則。
[6]此外,對于不可抗力免責,還有一些必要條件,即發(fā)生不可抗力導致履行不能之時,債務人須及時通知債權人,還須將經(jīng)有關機關證實的文書作為有效證明提交債權人。
(二)債權人過錯
債權人的過錯致使債務人不履行合同,債務人不負違約責任,我國法律對此有明文規(guī)定的有《合同法》第311條(貨運合同)、第370條(保管合同)等。
(三)其他法定免責事由
主要有兩類:
第一,對于標的物的自然損耗,債務人可免責。
這一情形多發(fā)生在運輸合同中。
第二,未違約一方未采取適當措施,導致?lián)p失擴大的,債務人對擴大的損失部分免責,我國《合同法》第119條對此有所規(guī)定。
(四)免責條款
免責條款,又稱約定免責事由,是當事人以協(xié)議排除或限制其未來責任的合同條款。
分解開說,
其一,免責條款是合同的組成部分,是一種合同條款,具有約定性;
其二,免責條款的提出必須是明示的,不允許以默示方式作出,也不允許法官推定免責條款的存在;其三,免責條款旨在排除或限制未來的民事責任,具有免責功能。
我國《合同法》從反面對免責條款作了規(guī)定。
《合同法》第53條規(guī)定了兩種無效免責條款:第一,造成對方人身傷害的;第二,因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
此外,格式合同或格式條款的提供方免除其責任的,該免責條款無效。
五、承擔違約責任的方式
(一)承擔違約責任的方式
違反合同所應當承擔的民事責任,根據(jù)《合同法》第107條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。
從實際出發(fā),我們認為承擔違約責任的具體方式應該包括:
1、實際履行。
對“實際履行”之界定,各國存在較大分歧。
要言之,大陸法把實際履行作為主要救濟方法,一方當事人違約,另一方當事人可要求其履行或請求法院判決其履行合同規(guī)定的特定義務,而不允許其以金錢或其它方法代替履行。
英美法把實際履行作為輔助救濟方法,一般僅限于法院判決并強制違約方履行義務,而且只有在損害賠償不是一種充分的補救方法時才采用。
我國亦規(guī)定了實際履行,稱為“繼續(xù)履行”,除第107條外,《合同法》第109條、第110條等條款規(guī)定,金錢債務應當實際履行,非金錢債務在特殊情況下不適用實際履行。
特殊情況即指法律上或事實上不能履行;債務的標的不適于強制履行或履行費用過高;債權人在合理期限內未要求履行。
2、采取補救措施。
如質量不符合約定,應當按照當事人的約定承擔違約責任,如無約定或約定不明確的,非違約方可根據(jù)標的性質和損失的大小,合理選擇要求對方采取修理、更換、重做、退貨、減少價款或報酬等措施。
另外,《合同法》第112條規(guī)定,受損害方在要求違約方采取合理的補救措施后,若仍有其他損失,還有權要求違約方賠償損失。
3、賠償損失。
又稱“損害賠償”,是違約人補償、賠償受害人因違約所遭受的損失的責任承擔方式,它是一種最重要最常見的違約補救方法。
損害賠償具有典型的補償性,它以違約行為造成對方財產(chǎn)損失的事實為基礎。
沒有損害事實就談不上損害賠償。
這是損害賠償不同于違約金的根本所在。
賠償損失也有一定的限制,即損害賠償額應相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或應當預見到的因違反合同可能造成的損失,即合理預見規(guī)則。
損害賠償直接關系到當事人雙方的物質利益分配,體現(xiàn)著違約責任的作用,是一種較普遍的責任方式,應當給予足夠的重視。
4、支付違約金。
違約金是指合同當事人在合同中約定的,在合同債務人不履行或不適當履行合同義務時,向對方當事人支付的一定數(shù)額的金錢。
當事人可以在合同中約定違約金,未約定則不產(chǎn)生違約金責任,且違約金的約定不應過高或者過低。
5、定金罰則。
當事人可以約定定金,定金按擔保法規(guī)定執(zhí)行,但如果同時約定定金和違約金,當事人可選擇適用其一。
(二)現(xiàn)行法律規(guī)定存在的問題
按照《合同法》第107條規(guī)定的承擔違約責任的方式有以上五種方式。
對這幾種方式進一步推敲,不難發(fā)現(xiàn)其中存在的問題:[8]
1、繼續(xù)履行與采取補救措施不屬于承擔違約責任的方式。
繼續(xù)履行與采取補救措施是合同當事人的義務以及合同義務的延續(xù),都是違反合同后的處理措施,但不是違約責任的承擔方式。
違反合同的處理措施中可以包括支付違約金與違約損害賠償。
繼續(xù)履行與采取補救措施是《合同法》規(guī)定的公平原則的體現(xiàn),屬于合同當事人的義務,不具有違約責任的作用。
從性質上看,繼續(xù)履行與采取補救措施只屬于合同當事人的義務,其中的繼續(xù)履行屬于典型的合同義務,采取補救措施則是合同義務的繼續(xù)。
這兩者無論從實際作用上,還是從性質上,都不屬于承擔違約責任的方式。
《合同法》將繼續(xù)履行與采取補救措施作為承擔違約責任的形式規(guī)定下來,是不準確的,混淆了合同義務與違約責任[9]。
2、采取補救措施的規(guī)定也不恰當。
“采取補救措施”是一個不具體的概念,含義不明確,到底什么樣的措施屬于補救措施,《合同法》并沒有明確規(guī)定。
繼續(xù)履行是補救措施,修理、更換、重作也是補救措施。
另外,《合同法》將繼續(xù)履行與采取補救措施并列規(guī)定下來,則又犯了一個邏輯錯誤。
這兩個概念是包含與被包含的關系,不是并列關系,不能并列使用。
3、支付價款或者酬金也不屬于承擔違約責任的方式。
我國《合同法》把“支付價款或者報酬”規(guī)定在違約責任一章(第109條)中,把支付價款或者酬金作為一種違約責任,筆者認為,這種立法安排不恰當。
支付價款或者酬金,這是合同當事人的義務,根本不是違約責任。
無論合同當事人是否違約,都應當履行其支付價款或者酬金的義務。
支付價款或者酬金與支付賠償金或者違約金的性質是不相同的,兩者不能混淆。
因此,筆者認為違約責任的承擔方式有支付違約金與違約損害賠償兩種。
簡言之,違約金是指合同約定的,違約方向對方當事人支付的一定數(shù)額的金錢;違約損害賠償是指違約方就其給對方當事人造成的損失進行經(jīng)濟補償。
在數(shù)額的確定上,將完全賠償原則和可預見規(guī)則相結合,從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡。
《合同法》第113條對此有所體現(xiàn)。
六、違約責任與其他民事責任的區(qū)別
違約責任是合同法中重要的重要組成部分,也是民事責任的主要方式之一,為了更好的理解違約責任,下面就違約責任與締約過失責任和違約責任與侵權責任的區(qū)別作一簡要論述:
(一)締約過失責任與違約責任。
二者是《合同法》責任體系的重要組成部分,但二者之間存在著根本差別:
第一,二者產(chǎn)生的前提不同。
締約過失責任是基于合同不成立或合同無效或合同被撤銷而產(chǎn)生的民事責任,違反的是合同前義務,是法定義務,而違約責任是以合同有效成立而產(chǎn)生的民事責任,違反的是合同義務,是約定義務。
第二,歸責原則不同。
締約過失責任以行為人的主觀過錯為要件,實行過錯責任原則。
而違約責任,不以行為人的主觀過錯為條件,實行嚴格責任原則。
第三,責任方式不同。
締約過失責任只有賠償損失一種,而違約責任有賠償損失、支付違約金,強制履行等方式。
第四,賠償損失的范圍不同。
締約過失責任的賠償范圍是信賴利益的損失,而違約責任賠償范圍是履行利益的損失。
(二)違約責任和侵權責任。
違約責任和侵權是民事責任的兩種主要方式,盡管二者存在著競合的情況,但二者之間有著重要差異:
第一,二者產(chǎn)生的前提不同。
違約責任是基于合同而產(chǎn)生的違反合同的責任;而侵權責任是基于行為人沒有履行法律上規(guī)定的或者認可的應盡的義務而產(chǎn)生的責任。
第二,二者的歸責原則不同。
違約責任奉行嚴格責任原則即無過錯責任原則;而侵權責任以過錯責任原則為主,只有在法律有明文規(guī)定的情況才可以實行無過錯責任原則或公平原則。
第三,免責條件不同。
在違約責任中,除了有法定的免責事由以外,還可以在合同中約定免責事由;而在侵權責任中,其免責事由只能是法定的。
第四,責任形式不同。
違約金、定金等責任形式只能適用于違約責任;而停止侵害、消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等只能適用于侵權責任。
第五,賠償范圍不同。
違約責任是一種財產(chǎn)責任,因而主要是財產(chǎn)損失的賠償;而侵權責任不僅包括財產(chǎn)損失的賠償,還包括精神損害的賠償。
當然,事實上也存在著違約和侵權責任競合的情形。
責任競合,是指某種行為同時具備兩種或兩種以上的法律責任構成要件,從而使該行為人有可能承擔兩種以上的法律責任的現(xiàn)象。
《合同法》第122條規(guī)定:“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權益的,受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
總之,隨著市場經(jīng)濟的逐步發(fā)育成熟,違約責任制度也必將更加完善。
新《合同法》對違約責任制度的規(guī)定雖有不盡完善之處,但在與國際法規(guī)和國際慣例接軌方面大大前進了一步,并且保留了自己的特色,其內容也會更加全面、合理、科學。
以上筆者結合我國《合同法》對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。
限于篇幅,筆者對諸如違約責任與其他責任(如締約過失責任)的區(qū)別、支付違約金與違約損害賠償?shù)脑斍榈任茨茏魃钊氲恼撌?,這些都有待筆者今后的不懈努力。
合同協(xié)議書違約責任篇九
摘要我國經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展將大力推動旅游業(yè)的快速發(fā)展,在這種大好情勢下,整個消費升級概念不斷深入人心。
但是,在迅速發(fā)展的旅游業(yè)背后卻面臨著危機,其中頻發(fā)的旅游合同糾紛,暴露出法律規(guī)定的局限性、法律解決機制的不健全等問題。
筆者以法律視角去查閱、討論和思索其危機存在深層次原因后,認為旅游合同違約糾紛的核心問題是旅游合同當事人一方不履行合同債務或其履行不符合合同規(guī)定時,對另一方當事人所應承擔的民事責任或法律后果,即所謂廣義上的旅游合同違約責任。
因此有必要對旅游合同違約責任制度進一步完善和細化。
關鍵詞旅游合同違約責任非財產(chǎn)性損害賠償
一、我國旅游合同違約責任的承擔方式的現(xiàn)狀分析
目前我國并沒有明確規(guī)定旅游合同發(fā)生違約時違約方的承擔方式。
司法實踐中當發(fā)生旅游違約糾紛時,都是參照一般合同的違約責任承擔方式。
一般合同的違約責任承擔方式主要有以下幾種,但并不是每一種都適用于旅游合同。
筆者對這幾種方式進行分析:
合同的實際履行,即當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行等違約責任。
但實際履行的救濟方式并不適用于旅游合同違約,這主要是因為旅游合同如果出現(xiàn)違約,雙方采取補救措施最常見的方式賠償損失。
由于旅游者選擇一家旅行社主要是基于對這家旅行社的信任,如果違約的出現(xiàn)是因為工作人員的服務出現(xiàn)了瑕疵,那么旅游者已經(jīng)對此次旅游活動失去了興趣,他會認為旅游合同實際履行已經(jīng)達不到合同的目的。
合同的解除,即指在合同依法成立后而尚未全部履行前,當事人基于協(xié)商、法律規(guī)定或者當事人約定而使合同關系歸于消滅的一種法律行為。
然而實踐中,旅游者在解除旅游合同時應謹慎,要嚴格按照法律的規(guī)定,否則將使作為守約方的旅游者處于不利的地位。
合同違約損害賠償,即指違約方因不履行或不完全履行合同義務而給對方造成損失,依法和依據(jù)合同的規(guī)定應承擔的賠償損失的責任。
這里的損失,應包括財產(chǎn)性損害和非財產(chǎn)性損害,但目前合同法僅就財產(chǎn)性損害方面的賠償責任予以規(guī)定。
支付合同違約金、定金。
違約金,是指一方當事人違反合同,依照約定或者法律規(guī)定,向另一方支付一定數(shù)額金錢的責任形式。
定金,既是一種債的擔保形式,又是一種違約責任形式。
違約金與定金作為兩種獨立的違約責任形式,守約方享有選擇權,但不能同時并用。
而且在旅游合同中,不宜約定定金作為違約責任的形式,因為定金具有擔保債權實現(xiàn)的作用,常用于價款一次支付的買賣、加工、承攬合同等。
定金在旅游合同中主要體現(xiàn)在旅游預訂合同中,常表現(xiàn)為同意參加旅游團而預先支付定金。
因為旅游合同簽訂后,按照行業(yè)慣例都是旅游者交付旅游費用后才進行旅游活動,所以此時交付的定金常變?yōu)槁糜钨M用的一部分而失去作用。
二、完善我國旅游合同違約責任承擔方式的建議
首先,建立旅游合同違約非財產(chǎn)性損害的賠償制度。
其一,旅游合同違約精神損害賠償構成要件應包括:旅游者有受到嚴重的精神損害的事實;旅游營業(yè)人有嚴重的違約行為;旅游者受到嚴重的精神損害的事實與旅行社違約行為之間有因果關系。
其二,精神損害賠償?shù)呐袛鄻藴?,可以參照民法上關于精神損害賠償數(shù)額,具體標準如下:旅行社違約程度的大小;違約的行為方式等具體細節(jié);違約行為所造成的損害事實的嚴重程度;旅行社的獲利程度;受訴法院所在地的平均生活水平。
其三,建立精神損害賠償職業(yè)責任保險,即以當事人精神受到損害,并以法院受理判獲賠償后構成的一種保險責任。
有利于保護受害人的精神利益,同時合理地分擔服務業(yè)從業(yè)者的負擔,從而保證服務業(yè)的蓬勃發(fā)展。
其四,建立旅游者旅游時間浪費請求權制度。
其次,完善監(jiān)管機制。
第一、加大對旅游企業(yè)的監(jiān)管和查處力度,及時發(fā)現(xiàn)和查處虛假宣傳、旅游服務與旅游合同貨不對板等違法違規(guī)行為,維護旅游行業(yè)的正常秩序;第二,加強對旅游合同的監(jiān)管,旅行社在合同或協(xié)議的簽訂中,對服務內容及標準要具體化,避免雙方矛盾的發(fā)生和激化。
特別是針對當前旅游投訴中反映出的合同約定模糊不清、違約責任不明等問題,積極完善旅游合同示范文本,明確當事人的權利和責任,對企業(yè)涉嫌損害消費者公平交易權的“霸王條款”等予以清理,以保障廣大消費者的合法權益;第三,充分發(fā)揮旅游行業(yè)協(xié)會的作用,引導行業(yè)加強自律;第五、加強多元化社會監(jiān)督。
擴大監(jiān)督途徑,實現(xiàn)旅游服務質量監(jiān)督的有效延伸,從以行業(yè)主管部門監(jiān)管為主,向行業(yè)自查、互查、游客反饋、媒體監(jiān)督、第三方專業(yè)機構評價等多渠道監(jiān)督方式并舉轉變。
例如招募“眼線”全程監(jiān)督旅游營業(yè)人履行合同過程。
如果在旅行過程中臥底游客發(fā)現(xiàn)旅行社有違約行為,返程后將根據(jù)自己的親身體驗,把問題向旅游監(jiān)察部門作出書面報告。
最后,樹立旅游合同當事人的維權意識。
簽訂合同時要仔細審核后再簽字。
目前大多數(shù)旅行社提供的旅游合同是事先印制好的格式合同。
其中正規(guī)旅行社提供的旅游合同文本還是比較規(guī)范的。
針對這樣的合同一般只要注意末尾條款中的“本合同其他事項”的內容,因為這通常由旅行社隨時填寫,旅游者一定仔細審核,有不妥之處應當及時提出更改。
當然有些旅行社提供的合同不一定規(guī)范,這就需要旅游者逐字逐句去審核。
旅游過程中出現(xiàn)利益受損一定要據(jù)理力爭。
在旅游過程中,旅游者如果發(fā)現(xiàn)旅游路線、景點、時間、購物次數(shù)、住宿條件、伙食標準等與合同約定的不符時,首先應意識到合同簽訂地旅行社違約,侵害了自己的合法權益,應當承擔違約責任。
這種情況下,旅游者可先向導游咨詢、向當?shù)芈眯猩缁蚝贤炗喌芈眯猩缤对V解決,必要時也可以向媒體反映。
如果問題沒有得到解決,一定要搜集好證據(jù),回來后依據(jù)合同向有管轄權的旅游質量監(jiān)督部門投訴,或者直接向法院起訴。
合同協(xié)議書違約責任篇十
違約責任制度是合同法中一項極其重要的制度,它是合同當事人之間的合意具有法律約束力的保障,不僅可以促使合同當事人雙方自覺全面地履行合同義務,起到避免和減少違約行為發(fā)生的預防性作用,而且在發(fā)生違約時,通過追究違約方的違約責任,使守約方的損失得到補償,使違約方受到相應的制裁,從而保護合同當事人的合法權益,維護社會經(jīng)濟秩序。
我國合同法體現(xiàn)了對違約責任制度的重視,不僅在總則中設專章對違約責任作了一般性規(guī)定,而且在總則的其他章節(jié)和分則中對違約責任制度的相關問題也作出了具體的規(guī)定。
綜觀我國合同法中的違約責任制度,我認為具體有以下主要特點:在盡量吸收以往三部合同法行之有效的規(guī)定的基礎上,充分借鑒國外的有益經(jīng)驗,體現(xiàn)了我國違約責任制度的穩(wěn)定性、連續(xù)性和發(fā)展性;在體現(xiàn)違約責任補償性的同時,強調實際履行的違約責任承擔方式。
(一)合同法中的違約責任制度吸收了以往三部合同法的成功經(jīng)驗
首先,在違約形態(tài)方面,《合同法》第107條規(guī)定了“不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定”兩種形態(tài),這承襲了《經(jīng)濟合同法》第29條、《涉外經(jīng)濟合同法》第18條、《技術合同法》第17條的相關規(guī)定,符合我國傳統(tǒng)立法中兩分法觀點,即將違約形態(tài)劃分為不履行和不適當履行。這種劃分能夠涵蓋所有的違約形態(tài),是從中國的實際情況出發(fā),在總結我國立法、司法實踐經(jīng)驗的基礎上建立的科學的違約形態(tài)體系。
其次,在歸責原則方面,《合同法》第107條、120條確立了嚴格責任原則。
這和《涉外經(jīng)濟合同法》第18條,《技術合同法》第17條的規(guī)定是一致的。在嚴格責任原則下,只要不存在免責事由,違約行為本身就可以使違約方承擔責任。
因此嚴格責任更有利于保護守約方的利益,維護合同的嚴肅性,增強當事人的責任心和法律意識,克服信用危機。在過錯責任原則下,只有在不能證明其對違約行為無過錯的情況下,才承擔違約責任,而過錯屬主觀心理狀態(tài),其存在與否的證明和判斷,較屬于客觀事實的違約行為和免責事由更為困難,因此嚴格責任原則比過錯責任原則更為有利于降低訴訟成本。
正是由于嚴格責任原則的以下優(yōu)點,英美法系在合同的違約救濟中采嚴格責任原則,大陸法系中實行過錯責任原則的德國也正在逐步轉向嚴格責任原則,由兩大法系的權威學者共同參與擬訂的《國際商事合同通則》和《歐洲合同法原則》也都采用嚴格責任原則,反映了國際上合同法發(fā)展的共同趨勢。
我國合同法采用嚴格責任應該說是正確的選擇。
當然,嚴格責任原則作為我國合同法中違約責任的一項總的歸則原則,也不是絕對的,針對某些合同違約的特殊情況,《合同法》分則中也采用了過錯責任原則作為例外,如第189、191條的贈與合同、第303條的客運合同、第320條的多式聯(lián)運合同、第374條的保管合同、第406條的委托合同等。但這些只是一般原則的例外,并不能改變嚴格責任原則在合同法中的主導地位。
除以上兩個方面外,合同法在不可抗力免責、承擔違約責任的方式等方面都盡量吸取以往立法的成功經(jīng)驗,體現(xiàn)了法律的繼承性和連續(xù)性。
(二)違約責任的補償性和強調實際履行
違約責任的補償性,是指違約責任旨在補償守約方因違約行為所造成的損失。《法國民法典》第1142條規(guī)定,作為或不作為債務,在債務人不履行的情況下,轉變?yōu)橘r償損失的責任。由于賠償損失成為違約責任的主要方式,因而違約責任的補償性質體現(xiàn)得十分明顯。
違約責任的補償性從根本上說是商品交易關系在法律上的內在要求。我國合同法對違約責任的補償性較之過去三個合同法作出了更為全面和具體的規(guī)定,對債權人的保護更為充分。
首先,《合同法》確定了完全補償原則,如第97條規(guī)定:“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經(jīng)履行的,根據(jù)履行情況和合同性質,當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施,并有權要求賠償損失?!?BR> 第112條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,在履行義務或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應當賠償損失。”
第113條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益?!边@是我國合同法首次明確規(guī)定損失賠償應包括可期待利益的損失,與國際通行做法相一致。另外,《合同法》第114條規(guī)定:“約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加?!?BR> 其次,我國《合同法》對損失賠償額進行了合理限制,如第113條的可預見性規(guī)則:“損失賠償額……不得超過違反合同一方訂立合同時預見或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失?!?BR> 第116條違約金定金不并用規(guī)則:“當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金條款或者定金條款”。第119條的減損規(guī)則:“當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方負擔?!?BR> 需要指出的是,在對損失賠償額的限制上,我國合同法尚缺乏損益相抵規(guī)則。所謂損益相抵,是指守約方基于損失發(fā)生的同一原則而獲得某種利益時,包括費用的避免和損失的避免,在其應得的損失賠償額中,應扣除其所得的利益部分。損益相抵規(guī)則在大陸法系和英美法系中得到一體遵循,但都特別強調利益取得與違約之間具有因果關系。
當然,違約責任的補償性也不是絕對的,在特定情況下違約責任也體現(xiàn)出懲罰性,如根據(jù)《合同法》第114條的規(guī)定,違約金高于但不是過分高于違約所造成的損失的,高出的部分即具有懲罰性;根據(jù)第115條的規(guī)定,當采取定金擔保出現(xiàn)違約時,若違約并未造成損失或者造成的損失低于定金數(shù)額時,適用的定金即具有懲罰性。
另外,根據(jù)第113條,經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為的,消費者可以要求增加賠償其受到的損失,增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的1倍。
英美法系較之大陸法系更強調違約責任的補償性,這體現(xiàn)在其對實際履行的態(tài)度上。英美法上除了一些特殊情況外,首要的違約救濟是損失賠償,而非實際履行。
實際履行作為衡平法上的救濟方式,是以公平正義原則為指導的,即以所謂衡平法院法官的良心為準,需要個案酌量。同時,它又作為一種補充救濟方式,總以例外的方式存在,所以其適用的條件通常以其不適用的情況表達出來,法律經(jīng)濟分析學派對英美法系的以上做法提供了理論根據(jù),他們認為,若他不履約而增加的收益超過對方因其履行而可獲得的利益,那么他的違約行為就是一種有效益的行為,即所謂:“有效益違約”(efficientbreach)。
這對合同雙方而言沒有損害,對整個社會的資源配置也是有益的。
“有益違約”主張只要賠償守約方可期待利益即可不實際履行,其假設的前提便是可期待利益是確定的,這些都使該理論受到許多批評和反對。
反對者認為,可期待利益的確定本身便是一個非常棘手的問題;可期待利益賠償中的種種限制,如損失的可預見性、確定性等,使守約方基本上無法得到充分補償;另外違約后的交易成本并不一定比實際履行中的交易成本低,往往導致極不效益的后果。
因此他們主張擴大實際履行的適用,而不是僅僅將其作為一種補充。不過,目前美國合同法上仍將損失賠償做為首要的救濟方式,雖然許多法院對實際履行的適用的確出現(xiàn)日益靈活放寬的趨勢。
我國合同法未采用英美法的做法,而是通過第107、109、110三個條款將繼續(xù)履行作為重要的違約責任承擔方式確定下來,規(guī)定經(jīng)守約方要求,金錢債務應實際履行;非金錢債務除法律明確規(guī)定的除外情況外,也應實際履行。
這是符合我國目前現(xiàn)實經(jīng)濟生活需要的,它對于保障守約方實現(xiàn)其合同目的,嚴肅合同紀律,消除信用危機,維護正常的社會經(jīng)濟秩序,具有重要意義。實際履行和違約責任的補償性在我國合同法中并不矛盾,而是相輔相成,共同為債權人利益提供保障的。
(三)充分借鑒國外成熟的立法經(jīng)驗
首先,合同法借鑒了英美法系中預期違約的先進規(guī)則。英美法中的預期違約制度,包括明示毀約和默示毀約。明示毀約是指在合同依法成立之后履行期限屆滿之前,當事人一方明確肯定地拒絕履行合同;默示毀約是指當事人一方在被認為預期履行不能的情況下拒絕向債權人提供充分擔保的一種違約行為。
明示毀約制度是以前我國合同法律制度中缺失的一項制度,此次《合同法》在第94條和第108條中對其作出了規(guī)定,填補了這項空白。其中第94條規(guī)定:“有下列情形之一的,當事人可以解除合同:
(二)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務?!钡?08條規(guī)定:“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。”
和英美法中默示毀約制度相對應的,是大陸法系中的不安抗辯權制度。傳統(tǒng)上的不安抗辯權是指雙務合同中有先為給付義務的當事人,如對方當事人的財產(chǎn)于定約后明顯減少,有難為對待給付之虞時,在該方當事人未履行對待給付義務或提供擔保前,有權拒絕先給付義務。
傳統(tǒng)上的不安抗辯權制度具有以下缺陷:
其一,依據(jù)原因上的限制。盡管法國法和德國法對不安抗辯的行使原因一采支付不能主義,一采概括主義,但都是以財產(chǎn)的減少為不安抗辯權發(fā)生的原因,而另一方難為對待給付的原因,卻不限于財產(chǎn)的減少,經(jīng)濟狀況不佳、商業(yè)信譽不好、債務人在準備履約過程中的行為或者債務人的實際狀況都可能表明債務人將難以對待給付,這時債權人卻不能行使抗辯權以保護自身的權益,顯然是立法中的一大缺陷。
其二,法律救濟方法的不足。不安抗辯權的`救濟方法是有不安抗辯權的債權人可以中止自己的給付,一旦對方提供充分的擔保,即應繼續(xù)履行義務。
在對方不能提供擔保時,債權人可否解除合同?
法律規(guī)定比較含糊,盡管有些學者主張應有解除權,但從法律條文來看是沒有解除權的,損害賠償請求權則更是沒有規(guī)定。這樣就極不利于雙方當事人及時了結爭議,增加了雙方的損失,導致了連環(huán)違約等情況的發(fā)生,使整個市場秩序受到不利影響。
而默示毀約制度正可以克服不安抗辯權的以上弊端。《合同法》第68、69、97等條款關于不安抗辯權的規(guī)定,充分吸收借鑒了默示毀約的有關規(guī)定,不但大大放寬了對行使不安抗辯權的限制,而且賦予守約方解除合同、要求恢復原狀、采取其他補救措施、賠償損失等權利。
其次,在單方解除合同的條件方面,合同法在借鑒國外先進經(jīng)驗的基礎上,對一方當事人因對方違約而單方解除合同的條件做出了更為合理的規(guī)定。其一,補充了因明示毀約而單方解除合同的條件做出了更為合理的規(guī)定。
其一,補充了因明示毀約而解除合同的規(guī)定:其二,完善了因遲延履行而解除合同的規(guī)定?!督?jīng)濟合同法》第26條將“由于另一方在合同約定的期限內沒有履行合同”作為單方解除合同的條件之一,這一規(guī)定使一方當事人在對方發(fā)生延遲履行時就可解除合同,不利于對違約方權益的保護,有失公平。
《涉外經(jīng)濟合同法》第29條將其規(guī)定為:“另一方在合同約定的期限內沒有履行合同,在被允許推遲履行的合理期限內仍未履行?!?BR> 這一規(guī)定又過于嚴格,因為違約方可能僅僅履行了次要義務,而守約方就無法解除合同。因此《合同法》第94條將其規(guī)定為:“當事人一方延遲履行主要債務,經(jīng)催告在合理期限內仍未履行?!?BR> 再次,完善了違約責任的相對性制度。所謂違約責任的相對性,是指違約責任只能在合同關系的當事人之間發(fā)生,合同關系以外的人,不負違約責任,合同當事人也不對其承擔違約責任?!都夹g合同法》第19條規(guī)定:“當事人一方由于上級機關的原因,不能履行技術合同義務的,應當按照合同約定向另一方賠償損失或者采取其他補救措施,再由上級機關對它因此受到的損失負責處理?!?BR> 《合同法》在此基礎上,將引起違約責任的上級機關擴大至一般的第三人,其第121條規(guī)定:“當事人一方因第三人的原因造成違約的,應當向對方承擔違約責任。
當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規(guī)定或者約定解決。”另外,《合同法》第64、65條也對違約責任的相對性做出了規(guī)定,使該項制度趨于完善。
第四,確立了責任競合制度?!逗贤ā返?22條規(guī)定:“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權益的,受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。”
這是我國首次以法律的形式對違約責任和侵權責任的競合問題做出規(guī)定。責任競合現(xiàn)象是伴隨著合同法和侵權法的獨立就已經(jīng)產(chǎn)生的現(xiàn)象,是法律無法消除的客觀存在。從各國立法和判例看,在處理違約責任和侵權責任的競合方面,主要采取了三種方法:即禁止競合制度、允許競合和選擇請求制度、有限制地選擇訴訟制度。從《合同法》第122條的規(guī)定來看,我國是采用了允許競合和選擇請求權的制度。
這種選擇不僅是總結我國立法和司法實踐經(jīng)驗的結果,而且是對世界上先進立法經(jīng)驗的吸收和借鑒。由受害人選擇請求權,選擇對其更有利而對加害人不利的方式提起訴訟和請求,既充分尊重了受害人的意愿,同時也可能加重不法行為人的責任,有利于對受害人的保護。
合同協(xié)議書違約責任篇十一
合同違約條款是合同的重要條款,是擔保合同全面履行、補償守約方的損失、懲罰違約方違約行為的重要措施,因為違約條款是合同條款,應當充分尊重合同當事人的意志、體現(xiàn)私權自治的法治原則。
合同雙方可以雙方協(xié)商一致后在合同違約責任中約定如果一方違約將以支付違約金或其它相關損失。關于違約責任的承擔方式,我國《合同法》規(guī)定了繼續(xù)履行、賠償損失、采取補救措施、支付違約金、執(zhí)行定金罰則等形式。
當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務?!?BR> 按我國《合同法》第117條、第118條規(guī)定,只有不可抗力可免除合同當事人的違約責任,而且不履行合同一方應當及時通知對方并在合理期限內提供證明。
勞動合同違約責任的承擔對于勞動合同違約責任方式,考慮到勞動合同的特殊性,結合國外勞動合同違約責任方式的規(guī)定,主要應以繼續(xù)履行,賠償損失為主,以禁令、申明等防范、補救措施方式為輔,違約金和定金方式不宜適用于勞動合同違約責任場合。
我國《勞動法》對勞動合同違約責任的免責未作明確規(guī)定,基于勞動合同的性質及獨特特征,特別是勞動合同附合化日益增強的情形下,勞動合同的免責事由宜順承《合同法》的規(guī)定,即不可抗力是合同違約責任的免責事由,免責條款及債權人過錯不應作為勞動合同違約責任的免責事由。
合同協(xié)議書違約責任篇十二
內容摘要:
約責任是合同法中的一項最重要的制度,我國現(xiàn)行《合同法》具有許多突破性的特點。筆者結合我國現(xiàn)行《合同法》的相關規(guī)定,從內涵界定及其特點、歸責原則、樣態(tài)、免責事由、承擔方式、責任競合和因第三人原因違約幾方面對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。
關鍵詞:
違約責任歸責原則《合同法》違約責任承擔方式
違約責任,又稱違反合同的民事責任,是指合同當事人因違反合同債務所應承擔的責任。作為保障債權實現(xiàn)及債務履行重要措施的違約責任制度與合同債務聯(lián)系密切。一方面,違約責任是債務不履行所導致的結果,是以債務存在為前提的;另一方面,違約責任是在債務人不履行債務時,國家強制債務人履行債務和承擔責任的法律表現(xiàn)。因此,違約責任和合同債務的關系可以歸結為:債務是責任發(fā)生的前提,責任是債務不履行的結果。違約責任是我國《合同法》中的一項最重要的制度,《合同法》對以往的違約責任制度進行若干補充和完善,其最大的特點在于:第一,增加預期違約責任和加害給付責任,從而構筑了違約責任的真正內涵。第二,以嚴格責任作為違約責任的一般歸責原則,從而強化了違約責任的功能,順應了合同法的發(fā)展趨勢。第三,將預期違約制度和不安抗辯兼容并蓄,從而彌補了預期違約和不安抗辯權適用上的缺陷。第四,將完全賠償原則和可預見規(guī)則相結合,從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡。第五,允許違約責任與侵權責任競合,最大限度地保護了當事人的合法權益,并給當事人行使權利提供充分的空間。[1]本文擬結合我國現(xiàn)行《合同法》對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。
一、違約責任的內涵界定及其特點
違約責任,是指合同當事人因違反合同義務應承擔的責任。在英美法中違約責任通常被稱為違約的補救(remediesforbreachofcontract),而在大陸法中則被包括在債務不履行的責任之中,或者被視為債的效力的范疇。違約責任制度是保障債權實現(xiàn)及債務履行的重要措施,它與合同義務有密切聯(lián)系,合同義務是違約責任產(chǎn)生的前提,違約責任則是合同義務不履行的結果。[2]我國《合同法》第七章專設違約責任,規(guī)定了預期違約及實際違約等所應承擔的法律責任。
違約責任具有以下特點:(1)民事責任包括違約責任和侵權責任,因此,違約責任是民事責任的一種,不同于行政責任和刑事責任。
(2)違約責任是當事人不履行債務所導致的結果。構成違約,必須存在有效成立的合同關系,而且存在債務人不履行債務的事實。因此,違反合同義務是違約責任與侵權責任相區(qū)別的重要特點。
(3)違約責任具有相對性。違約責任只能發(fā)生在特定的合同當事人之間,只有守約方才能基于合同向違約方提出請求或提起訴訟,與合同無關的第三人不能依據(jù)合同對違約方提出請求或訴訟。
(4)當事人可以預先約定違約責任。當事人根據(jù)合同自由原則,在法律規(guī)定的.范圍內,對違約責任預先約定。例如預先約定違約金的數(shù)額幅度,預先約定損害賠償額的計算方法,預先設定免責條款等。當然,當事人對違約責任的預先約定必須公正合理,否則將會被宣告無效或被撤銷。
二、違約責任的歸責原則
綜關各國立法實踐,對違約責任歸責原則的規(guī)定主要有過錯責任原則和嚴格責任原則。
我國《合同法》確定了嚴格責任原則?!逗贤ā返?07條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行,采取外救措施或賠償損失等違約的責任。”這里所確定的即為嚴格責任原則。
三、違約責任的樣態(tài)
對于違約責任的樣態(tài),又稱違約形態(tài)。綜合我國《合同法》及各國實踐,筆者認為主要有以下幾種:
第一,預期違約。這是從英美法的概念。其可分為兩種具體類型:[5]其一、預期拒絕履行,指合同有效成立后至合同約定的履行期屆至前,一方當事人以言辭或行為向另一方當事人表示其將不按約定履行合同義務。有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。其二、預期不能履行,指在合同履行期屆至前,有情況表明或一方當事人根據(jù)客觀事實發(fā)現(xiàn)另一方當事人屆時不能履行合同義務。其亦有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。我國《合同法》第108條對預期拒絕履行做了規(guī)定,而第68條關于不安抗辯權的規(guī)定,則兼含有以上兩種類型的具體表現(xiàn)行為。筆者認為,我國的立法分類不明確,實踐中的適用有一定困難。
第二,不履行。即完全不履行,指當事人根本未履行任何合同義務的違約情形。根據(jù)不履行的時間,有先期不履行(預期違約的一種)和實際違約兩種;根據(jù)當事人的主觀態(tài)度,又可分為拒絕履行和履行不能,拒絕履行的行為若發(fā)生在履行期屆至前,則為預期違約,若發(fā)生在履行期屆滿后,則可能構成履行遲延或履行不能(根據(jù)債務的具體性質確定)。為避免重復,筆者認為此處不履行主要包括債務人屆期不能履行債務和屆期拒絕履行債務兩種。
第三,遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務。包括債務人遲延履行和債權人遲延履行。債務人遲延履行是指合同履行期限屆滿,或者在合同未定履行期限時,在債權人指定的合理期限屆滿,債務人能履行債務而未履行。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,債務人遲延履行的,應承擔遲延履行的違約責任,承擔對遲延后因不可抗力造成的損害的賠償責任。債權人遲延履行表現(xiàn)為債權人對于債務人的履行應當接受而無正當理由拒不接受,即遲延受領。若債權人遲延造成債務的損害,債權人應負損害賠償責任。
第四,不適當履行。即指雖有履行但履行質量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質量不合格的違約情形。債權人可依《合同法》第111條的規(guī)定,合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。加害給付,是指債務人因交付的標的物的缺陷而造成他人的人身、財產(chǎn)損害的行為。根據(jù)《合同法》第112條,債務人由于交付的標的物內在缺陷而給債權人造成人身或合同標的物以外的其他財產(chǎn)的損害時,債務人還應承擔損害賠償責任。
第五,其它違約行為。指除瑕疵履行和加害給付之外的,債務人未按合同約定的標的、數(shù)量、履行方式和地點而履行債務的行為。主要包括:(1)部分履行行為;(2)履行方式不適當;(3)履行地點不適當;(4)其他違反附隨義務的行為。
四、免責事由
所謂免責事由,是指免除違反合同義務的債務人承擔違約責任的原因和理由。具體包括法定的免責事由和約定的免責事由。具體內容如下:
(一)不可抗力
根據(jù)我國《合同法》,不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。具體地說,不可抗力獨立于人的意志和行為之外,且其影響到合同的正常履行。構成不可抗力的事件繁多,一般而言,包括自然災害和社會事件兩種。
不可抗力的法律后果。對于因不可抗力導致的合同不能履行,應當根據(jù)不可抗力的影響程度,部分或全部免除有關當事人的責任。但在法律另有規(guī)定時,即使發(fā)生不可抗力也不能免除責任,主要有:其一、遲延履行后的責任。大陸法系民法典大都規(guī)定,一方遲延履行債務之后,應對在逾期履行期間發(fā)生的不可抗力所致的損害負責。我國《合同法》第117條對此有所規(guī)定。其二、客運合同中承運人對旅客傷亡的責任。我國《合同法》第302條對承運人采取了特殊的嚴格責任原則[6]。我國《民用航空法》第124條及《鐵路法》第56條亦有相關規(guī)定。
此外,對于不可抗力免責,還有一些必要條件,即發(fā)生不可抗力導致履行不能之時,債務人須及時通知債權人,還須將經(jīng)有關機關證實的文書作為有效證明提交債權人。
(二)債權人過錯
債權人的過錯致使債務人不履行合同,債務人不負違約責任,我國法律對此有明文規(guī)定的有《合同法》第311條(貨運合同)、第370條(保管合同)等。
(三)其他法定免責事由
主要有兩類:第一,對于標的物的自然損耗,債務人可免責。這一情形多發(fā)生在運輸合同中。第二,未違約一方未采取適當措施,導致?lián)p失擴大的,債務人對擴大的損失部分免責,我國《合同法》第119條對此有所規(guī)定。
(四)免責條款
我國《合同法》從反面對免責條款作了規(guī)定?!逗贤ā返?3條規(guī)定了兩種無效免責條款:第一,造成對方人身傷害的;第二,因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。此外,格式合同或格式條款的提供方免除其責任的,該免責條款無效。
五、違約責任的承擔方式
第一,繼續(xù)履行與采取補救措施不屬于承擔違約責任的方式。繼續(xù)履行與采取補救措施是合同當事人的義務以及合同義務的延續(xù),都是違反合同后的處理措施,但不是違約責任的承擔方式。違反合同的處理措施中可以包括支付違約金與違約損害賠償。繼續(xù)履行與采取補救措施是《合同法》規(guī)定的公平原則的體現(xiàn),屬于合同當事人的義務,不具有違約責任的作用。從性質上看,繼續(xù)履行與采取補救措施只屬于合同當事人的義務,其中的繼續(xù)履行屬于典型的合同義務,采取補救措施則是合同義務的繼續(xù)。這兩者無論從實際作用上,還是從性質上,都不屬于承擔違約責任的方式?!逗贤ā穼⒗^續(xù)履行與采取補救措施作為承擔違約責任的形式規(guī)定下來,是不準確的,混淆了合同義務與違約責任[9]。
第二,采取補救措施的規(guī)定也不恰當?!安扇⊙a救措施”是一個不具體的概念,含義不明確,到底什么樣的措施屬于補救措施,《合同法》并沒有明確規(guī)定。繼續(xù)履行是補救措施,修理、更換、重作也是補救措施。另外,《合同法》將繼續(xù)履行與采取補救措施并列規(guī)定下來,則又犯了一個邏輯錯誤。這兩個概念是包含與被包含的關系,不是并列關系,不能并列使用。
第三,支付價款或者酬金也不屬于承擔違約責任的方式。我國《合同法》把“支付價款或者報酬”規(guī)定在違約責任一章(第109條)中,把支付價款或者酬金作為一種違約責任,筆者認為,這種立法安排不恰當。支付價款或者酬金,這是合同當事人的義務,根本不是違約責任。無論合同當事人是否違約,都應當履行其支付價款或者酬金的義務。支付價款或者酬金與支付賠償金或者違約金的性質是不相同的,兩者不能混淆。
因此,筆者認為違約責任的承擔方式有支付違約金與違約損害賠償兩種。簡言之,違約金是指合同約定的,違約方向對方當事人支付的一定數(shù)額的金錢;違約損害賠償是指違約方就其給對方當事人造成的損失進行經(jīng)濟補償。在數(shù)額的確定上,將完全賠償原則和可預見規(guī)則相結合,從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡?!逗贤ā返?13條對此有所體現(xiàn)。
六、違約責任與其他民事責任的區(qū)別
違約責任是合同法中重要的重要組成部分,也是民事責任的主要方式之一,為了更好的理解違約責任,下面就違約責任與締約過失責任和違約責任與侵權責任的區(qū)別作一簡要論述:
第一,締約過失責任與違約責任。二者是《合同法》責任體系的重要組成部分,但二者之間存在著根本差別:(一)、二者產(chǎn)生的前提不同。締約過失責任是基于合同不成立或合同無效或合同被撤銷而產(chǎn)生的民事責任,違反的是合同前義務,是法定義務,而違約責任是以合同有效成立而產(chǎn)生的民事責任,違反的是合同義務,是約定義務。(二)、歸責原則不同。締約過失責任以行為人的主觀過錯為要件,實行過錯責任原則。而違約責任,不以行為人的主觀過錯為條件,實行嚴格責任原則。(三)、責任方式不同。締約過失責任只有賠償損失一種,而違約責任有賠償損失、支付違約金,強制履行等方式。(四)、賠償損失的范圍不同。締約過失責任的賠償范圍是信賴利益的損失,而違約責任賠償范圍是履行利益的損失。
第二,違約責任和侵權責任。違約責任和侵權是民事責任的兩種主要方式,盡管二者存在著競合的情況,但二者之間有著重要差異:(一)、二者產(chǎn)生的前提不同。違約責任是基于合同而產(chǎn)生的違反合同的責任;而侵權責任是基于行為人沒有履行法律上規(guī)定的或者認可的應盡的義務而產(chǎn)生的責任。(二)、二者的歸責原則不同。違約責任奉行嚴格責任原則即無過錯責任原則;而侵權責任以過錯責任原則為主,只有在法律有明文規(guī)定的情況才可以實行無過錯責任原則或公平原則。(三)、免責條件不同。在違約責任中,除了有法定的免責事由以外,還可以在合同中約定免責事由;而在侵權責任中,其免責事由只能是法定的。(四)、責任形式不同。違約金、定金等責任形式只能適用于違約責任;而停止侵害、消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等只能適用于侵權責任。(五)、賠償范圍不同。違約責任是一種財產(chǎn)責任,因而主要是財產(chǎn)損失的賠償;而侵權責任不僅包括財產(chǎn)損失的賠償,還包括精神損害的賠償。
七、結語
以上是我結合我國《合同法》對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。限于篇幅,我對諸如違約責任與更多其他責任的區(qū)別、支付違約金與違約損害賠償?shù)脑斍榈任茨茏魃钊氲恼撌?,這些都有待我今后的不懈努力??傊S著市場經(jīng)濟的逐步發(fā)育成熟,違約責任制度也必將更加完善。
合同協(xié)議書違約責任篇十三
按照《合同法》規(guī)定,承擔違約責任的條件采用嚴格責任原則,只要當事人有違約行為,即當事人不履行合同或者履行合同不符合約定的條件,就應當承擔違約責任。
嚴格責任原則還包括,當事人一方因第三人的原因造成違約時,應當向對方承擔違約責任。承擔違約責任后,與第三人之間的糾紛再按照法律或當事人與第三人之間的約定解決。當事人承擔違約責任的前提,必須是違反了有效的合同或合同條款的有效部分。
承擔違約責任的原則有哪些?
如:合同約定了違約金,違約行為沒有造成損失或者損失小于約定的.違約金;約定了定金,違約行為沒有造成損失或者損失小于約定的定金等。
合同協(xié)議書違約責任篇十四
郭某曾在他處進行人工骨粉額顳部凹陷填充術,后在廣州進行局部骨粉刮除術及捷爾凝膠填充術,因對其形態(tài)不滿意,便到某醫(yī)院做修改手術。
9月25日,在某醫(yī)院的醫(yī)療美容科接受了額、顳、眉弓骨粉、凝膠部分取出術,部分再次人工骨粉填充術。
為此,郭某支付給某醫(yī)院手術費3050元。
手術前,某醫(yī)院為郭某拍攝了7張術前照片,雙方簽訂了《美容整形手術協(xié)議書》(背面為《手術記錄》)及《術前須知》,上述材料均存放于某醫(yī)院處。
術后雙方發(fā)生糾紛,共同將《美容整形手術協(xié)議書》及《術前須知》封存在檔案袋內,并簽上郭某姓名后存放于某醫(yī)院處。
某醫(yī)院的《中華人民共和國醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》上載有“醫(yī)療美容科”的診療科目。
應郭某的要求,某醫(yī)院提交了7張照片、《美容整形手術協(xié)議書》、《術前須知》及簽有郭某姓名的檔案袋。
郭某認可7張照片,但認為《美容整形手術協(xié)議書》中“手術過程”欄中的內容均是某醫(yī)院后填加的,《術前須知》及檔案袋是偽造的,上面的簽名并非其本人所簽,并申請對相關填充內容的書寫時間及簽名同一性進行筆跡鑒定。
經(jīng)中華人民共和國公安部進行筆跡鑒定,結論為:《美容整形手術協(xié)議書》中的“術前情況記載、診斷、擬施手術”欄的內容與其上其他內容書寫時間未檢出差異;《手術記錄》中“手術過程”欄的內容與其上其他內容書寫時間不同;《術前須知》及檔案袋上的“郭某”簽字與郭某樣本字跡不是同一人書寫。
雙方對該筆跡鑒定結論中對己方有利的予以認可,對己方不利的不予認可,但均未提出相反證據(jù)。
郭某未就某醫(yī)院涂改術前照片之主張舉證。
另根據(jù)郭某的申請,北京市法庭科學技術鑒定研究所對郭某手術部位及傷殘程度進行評定。
該所經(jīng)檢查對郭某目前狀況予以確認、分析及鑒定意見為:被鑒定人目前頭面部大體外觀與常人相比顯然沒有顯著的異常,但此次手術部位處存有填充物欠平整、不對稱的情況,且自覺局部遺留較著不適感。
從其左眉運動、及左額頂感覺障礙的出現(xiàn)及恢復過程來看,提示有神經(jīng)損傷存在;鑒于目前沒有與美容糾紛相應的傷殘評定標準,現(xiàn)就郭某的傷殘情況無法做出評定。
原告訴稱,某醫(yī)院的行為既構成違約又侵犯其生命健康權,根據(jù)合同法的規(guī)定特提起侵權賠償之訴。
要求1、某醫(yī)院退還手術費3050元;2、某醫(yī)院是一級甲等醫(yī)院,不具備設立整形外科的條件,其執(zhí)業(yè)許可證上也無“整形外科”的診療科目,不給《手術協(xié)議書》和《術前須知》,并偽造協(xié)議內容,涂改術前照片,術后又不拍效果照片,其行為已構成欺詐,要求雙倍返還手術費3050元;3、要求賠償醫(yī)療費870元,交通費600元,誤工費30000元;4、要求按九級傷殘給付傷殘補助費50191.20元;5、要求給付精神損失補償費50000元;6、要求續(xù)醫(yī)費0元;7、關于今后誤工費、護理費、營養(yǎng)費、藥物治療費也要求補償,但具體數(shù)額待定,故不在此次訴訟中主張。
被告辯稱,郭某以前曾在外院做過額頭美容手術,此次在我院已經(jīng)是第三次了。
其額頭本來就凹凸不平,我院此次是給她修復,很難十全十美。
目前填充部位欠平整,不能證明是我院手術造成的,美容手術本身就有風險。
我院是按照操作規(guī)程做的,不同意返還手術費用,我院具有整形外科的診療科目,《手術協(xié)議書》和《術前須知》留存醫(yī)院不違反常規(guī);由于郭某不同意,故沒有拍術后照片,我院不存在偽造協(xié)議內容、涂改術前照片等欺詐行為,故不同意雙倍返還手術費,我院在此次手術中沒有過錯,故不同意郭某提出的其他訴訟請求。
二、裁判要旨
一審法院經(jīng)審理后認為,郭某與某醫(yī)院建立醫(yī)療美容手術關系時,雙方?jīng)]有對手術效果進行明確約定。
而目前關于該類手術效果尚無固定標準。
此次手術是在某醫(yī)院的“醫(yī)療美容科”進行的,郭某是因為對自己額頭的美容術后形態(tài)不滿意而第三次到某醫(yī)院要求手術的。
因此,希望通過此次手術達到美的感受應該是雙方共同追求的目標。
但實際上,某醫(yī)院此次給郭某所作手術沒有達到預期的目的,且經(jīng)法醫(yī)鑒定,此次手術部位存在填充物欠平整、不對稱的情況,郭某自覺局部遺留較著不適感提示有神經(jīng)損傷存在,故其要求退還手術醫(yī)療費的請求,應予支持。
由于郭某此次手術是因為對其前兩次手術后額頭形態(tài)不滿意而再次要求手術的,此次額頭美容術后沒有達到預期目的,不能認定目前的結果就是某醫(yī)院造成的,其要求該醫(yī)院賠償今后治療費,缺乏必然因果聯(lián)系,不應予以支持。
某醫(yī)院的醫(yī)療結構執(zhí)業(yè)許可證上有“醫(yī)療美容科”的診療科目,故其有資格實施此次手術;《手術協(xié)議書》和《術前須知》不交給郭某尚無禁止性規(guī)定;某醫(yī)院補填“手術過程”,提供的《術前須知》和檔案袋上的郭某簽名并非本人簽名,術后不拍效果照片等,系術后不妥當行為,但不屬于《中華人民共和國消費者權益保護法》規(guī)定的欺詐行為,另原告沒有舉證證明被告存在涂改術前照片行為。
故原告以欺詐為由要求被告雙倍返還手術費之請求不予支持。
由于手術沒有達到預期目的,使原告感到效果不良并多處求治且精神感到痛苦,故由此發(fā)生的醫(yī)療費、交通費及誤工費等,被告應予賠償,并應給付郭某一定的精神撫慰金,但數(shù)額過高且證據(jù)不充分,故其具體數(shù)額由法院酌定。
關于傷殘補助費之請求,其此項請求缺乏事實依據(jù),不應予以支持。
據(jù)此,判決:一、被告某醫(yī)院于判決生效后十日內向原告郭某返還手術醫(yī)療費三千零五十元;二、被告某醫(yī)院于判決生效后十日內賠償原告郭某醫(yī)療費八百六十七元七角、交通費六百元、誤工費二千元、精神撫慰金三千元。
判決后,郭某不服,仍堅持原訴意見上訴,某醫(yī)院同意原判。
二審法院經(jīng)審理后認為,當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)。
根據(jù)已查明的事實和司法鑒定意見,郭某目前額顳等部位確實存在不平整等問題,且局部提示可能有神經(jīng)損傷。
此次手術前,雖郭某在他處做過額顳部美容手術,但由于某醫(yī)院沒有提供在此次手術前郭某額顳部實際狀況的詳細記錄,不能排除其實施的手術與郭某目前狀況應負有一定責任。
除退還手術費用外,還應對郭某合理經(jīng)濟損失承擔一定的賠償責任,并應給付一定的精神撫慰金。
但郭某要求的精神撫慰金、誤工損失數(shù)額過高,缺乏依據(jù),難以采信。
至于郭某索要傷痛撫慰金,無法律依據(jù),不予支持。
因目前沒有與美容行業(yè)相應的傷殘評定標準,就郭某現(xiàn)在狀況無法做出評定,對郭某索要的殘疾者生活補助金,難以支持。
關于郭某今后治療費用,因尚未發(fā)生,本案不予涉及,待實際發(fā)生后另行解決。
綜上,雖原審法院所做判決在陳述文中確認對郭某要求賠償今后治療費的訴訟請求不予支持欠妥,但判決主文確定的退還手術費及賠償醫(yī)療費、交通費、誤工損失、精神撫慰金的數(shù)額并無不當,故對判決主文予以維持。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(一)項之規(guī)定,判決駁回上訴,維持原判。
三、評析
本案是一起由醫(yī)療美容手術而引發(fā)的糾紛,原被告之間達成了美容整形手術協(xié)議,形成了一個合同關系,被告的行為沒有實現(xiàn)合同目的,應當承擔違約責任;同時其行為侵犯了原告的生命健康權,應當承擔侵權責任。
因此本案就涉及到民法理論上違約責任和侵權責任的競合問題。
本文主要從違約責任和侵權責任的競合角度進行評析。
(一)、違約責任與侵權責任的區(qū)別
違約責任與侵權責任的競合,是指在一方當事人違約時,不僅造成了對方的合同權利即債權(相對權)的損害,違反了約定義務,而且侵害了對方的人身或者財產(chǎn),造成了對方人身權或財產(chǎn)權(絕對權)的損害,違反了法定的義務,受害者既可請求對方承擔違約責任,也可請求對方承擔侵權責任。
違約責任與侵權責任的競合有三個基本特點:一是,責任競合因某個違反義務的行為引起;二是,某個違反義務的行為既符合違約責任的構成要件也符合違約責任的構成要件;三是違約責任與侵權責任之間相互沖突,即兩者之間既不能相互吸收,也不能同時并存。
由于兩者存在重大差異,因此當事人依合同法提起違約之訴,還是依侵權行為法提起侵權之訴將產(chǎn)生不同的法律后果。
具體而言,違約責任和侵權責任的差異主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
第一、歸責原則方面。
許多國家的法律規(guī)定,違約責任適用過錯推定責任原則或嚴格責任原則。
侵權責任在各國法律中通常以過錯責任為基本原則,而對某些特殊侵權行為實行嚴格責任原則。
根據(jù)我國侵權行為法的規(guī)定,對侵權責任采用過錯責任、嚴格責任、公平責任原則,實際上是采用了多重歸責原則。
在侵權之訴中,只有在受害人具有重大過失時,侵權人的賠償責任才可以減輕。
而在違約之訴中,只要受害人具有輕微過失,違約當事人的賠償責任就可以減輕。
第二、責任構成要件和免責條件方面。
在違約責任中,行為人只要實施了違約行為,且不具有有效的抗辯事由,就應當承擔違約責任。
但在侵權責任中,損害事實是侵權損害賠償責任成立的前提條件,無損害事實,便無侵權責任的產(chǎn)生。
在違約責任中,除了法定的免責條件(如不可抗力)以外,合同當事人還可以事先約定不承擔責任的情況(故意或重大過失的情形除外)。
在侵權責任中,免責條件或原因只能是法定的,當事人不能事先約定免責條件,也不能對不可抗力的范圍事先約定。
第三、責任形式方面。
違約責任主要采取違約金形式,違約金是由法律規(guī)定或當事人約定的,因而在違約事實發(fā)生以后,違約金的支付并不以對方發(fā)生損害為條件。
而侵權責任主要采取損害賠償?shù)男问?,損害賠償是以實際發(fā)生的損害為前提條件的。
此外,根據(jù)《民法通則》第112條的規(guī)定,當事人可以在合同中約定對于違反合同而產(chǎn)生的損害賠償額的計算方法,但侵權責任不能通過此種辦法來解決。
第四、責任范圍方面。
違約的損害賠償責任主要是財產(chǎn)損失的賠償,不包括對人身傷害的賠償和精神損害的賠償責任,且法律常采取“可預見性”標準來限定賠償?shù)姆秶?BR> 對于侵權責任而言,損害賠償不僅包括財產(chǎn)損失的賠償,而且包括人身傷害和精神損害的賠償,其賠償范圍不僅應包括直接損失,還應包括間接損失。
第五、證明責任方面。
根據(jù)大多數(shù)國家的民法規(guī)定,在合同之訴中,受害人不負證明責任,而違約方必須證明其沒有過錯,否則將推定他有過錯。
在侵權之訴中,侵權行為人通常不負證明責任,受害人必須就其主張舉證。
在某些特殊侵權行為中,也實行證明責任倒置。
根據(jù)我國民法規(guī)定,在一般侵權行為中,受害人有義務就加害人的過錯問題舉證,而在特殊侵權責任中,應由加害人反證證明自己沒有過錯。
在違約責任中,違約方應當證明自己沒有過錯,否則應承擔違約責任。
第六、訴訟管轄方面。
根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄,合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄;而因侵權行為提起的訴訟,由侵權行為地或被告住所地人民法院管轄。
第七、訴訟時效方面。
違約之訴的訴訟時效為2年,而侵權行為的訴訟時效通常為2年,但身體受到傷害的賠償損失請求權,訴訟時效為1年。
從以上分析可見,由于違約責任和侵權責任存在著重要的區(qū)別,因此,在責任競合的情況下,不法行為人承擔何種責任,將導致不同法律后果的產(chǎn)生,并嚴重影響到對受害人利益的保護和對不法行為人的制裁。
(二)、違約責任和侵權責任競合的處理
1、比較法的分析
從各國立法和判例來看,在處理違約責任和侵權責任的競合方面,可以分為三種:
第一種是以法國為代表的禁止競合制度。
法國法認為,合同當事人不得將對方的違約行為視為侵權行為,只有在沒有合同關系存在時才產(chǎn)生侵權責任,因此兩類責任是不相容的,不存在競合問題。
其采取禁止競合制度的主要原因在于,《法國民法典》關于侵權行為法的規(guī)定比較籠統(tǒng)和概括,如果允許當事人可以選擇請求權,則許多違約行為均可以作為侵權行為處理。
但是,禁止競合的效果并不理想。
在法國,每個雙重違法訴訟首先要確定是否與有效的合同有關,才能決定法律適用,這就使得此類訴訟的程序復雜。
同時,為避免競合,必須通過大量的特別法和判例來補充和解釋合同法和侵權法,這又使得合同法和侵權法的字面含義與其實際適用范圍發(fā)生了矛盾。
第二種是以德國為代表的允許競合和選擇請求權制度。
德國法認為,合同法于侵權法不僅適用于典型的違約行為與侵權行為,而且共同適用于雙重違法行為。
受害人基于雙重違法行為而產(chǎn)生兩個請求權,受害人可以提起合同之訴,也可以提起侵權之訴。
如果一項請求權因時效屆滿而被駁回還可以行使另一項請求權。
但是,受害人的雙重請求權因其中一項請求權的實現(xiàn)而消滅,無論如何不能使兩項請求權實現(xiàn)。
第三種是以英國為代表的有限制的選擇訴訟制度。
根據(jù)英國法,如果原告屬于雙重違法行為的受害人,則他既可以獲得侵權之訴中的附屬利益,也可以獲得合同之訴的附屬利益。
并且英國法認為,解決責任競合的制度只是某種訴訟制度,它主要涉及訴訟形式的選擇權,而不涉及實體法請求權的競合問題,不僅如此,英國法對于上述選擇之訴原則還規(guī)定了嚴格的適用限制:
(3)當事人的疏忽行為和非暴力行為在造成經(jīng)濟損失時,不構成一般侵權行為;(4)在英國和美國司法實踐中還存在著另一項更實際的原則:只有在被告既違反合同又違反侵權法,并且后一行為即使在無合同關系的條件下也已構成侵權時,原告才具有雙重訴因的訴權,但由于法律沒有對這些原則進一步加以解釋,從而造成司法實踐中的困難。
(三)、我國現(xiàn)行法律對責任競合的規(guī)定
我國《合同法》第122條規(guī)定:“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權益的,受侵害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
在合同法中正式確認責任競合制度,這在世界各國的合同立法中是少見的,其主要確立了以下三項規(guī)則:
第一、確認了責任競合的構成要件。
即是說責任競合是指“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權益的”,換句話是說,必須是一種違約行為同時侵害了非違約方的人身權和其他財產(chǎn)權益的,或者當事人一方的違約行為并沒有侵害對方人身和財產(chǎn)權益的,不構成責任競合。
第二、允許受害人就違約責任和侵權責任中的一種做出選擇。
所謂“受害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
是指在發(fā)生責任競合以后,應當由受害人做出選擇,而不是司法審判人員為受害人選擇某種責任方式。
在通常情況下,受害人能夠選擇對其最為有利的責任方式,如果受害人選擇不適當也應當由受害人自己負擔不利的后果。
允許受害人選擇,正是市場經(jīng)濟要求私法自治和合同自由的固有內容。
第三、受害人只能在違約責任和侵權責任中選擇一種責任提出請求,而不能同時基于兩種責任提出請求。
所謂“受害方有權依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
實際上意味著受害人只能選擇一種責任形式提出請求,法院也只能滿足受害人一種請求,而不能使兩種責任同時并用。
如果受害人在提出一種請求以后,因為時效屆滿等原因被駁回或不能成立,受害人也可以提出另外一種請求,但無論如何受害人不能同時基于違約責任和侵權責任提出請求。
(四)、違約責任與侵權責任競合在本案中如何處理
本案是一起由醫(yī)療美容糾紛引發(fā)的訴訟,被告某醫(yī)院的行為既構成違約行為,應當承擔違約責任,同時又構成侵權行為,應當承擔侵權責任。
很明顯,這就是一起違約責任與侵權責任競合的民事訴訟。
原告郭某在起訴書中明確表示“依照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定,我提起侵權賠償之訴。
因此本案應當適用侵權行為法進行審理。
誤工費30000元;4、要求按九級傷殘給付傷殘補助費50191.20元;5、要求給付精神損失補償費50000元;6、要求續(xù)醫(yī)費20000元;7、關于今后誤工費、護理費、營養(yǎng)費、藥物治療費也要求補償,但具體數(shù)額待定,故不在此次訴訟中主張。
以上七項訴訟請求是原告根據(jù)違約行為和侵權行為同時提出的。
其中根據(jù)違約行為提出的訴訟請求有第1、2項,其余的訴訟請求是根據(jù)侵權責任提出的。
因此,原告申明提起的侵權賠償之訴中不應該包含第1、2項訴訟請求。
法院應當在此情形下行使闡明權,告知當事人相關的法律規(guī)定。
筆者認為原審法院和二審法院對于原告名為侵權賠償訴訟,實為基于被告一個違約行為而提起的違約之訴和侵權之訴同時進行了實體裁判是欠妥的。
應當在法官行使闡明權以后,駁回原告的第一、二項訴訟請求,再根據(jù)侵權行為法對其余訴訟請求進行裁判。
我國《合同法》第122條確認了責任競合制度,充分尊重了當事人的處分權,并在絕大多數(shù)情況下,因受害人會選擇對其最為有利的方式提起訴訟,從而能夠使損失得到充分的補救。
然而這一制度只允許受害人就違約責任和侵權責任擇一提出請求,而不能就兩種責任同時提出請求,一旦發(fā)生了并用的情況,就否定了競合的存在。
因此,責任競合制度也有其固有的缺陷,即在某些情況下,受害人只能提出一種而不能提出兩種請求,將不能使受害人遭受的損失得到完全補償。
以本案為例,原告提起侵權之訴,就不能提出第一、二項訴訟請求。
因為第一、二項訴訟請求只能基于違約才能提出。
很明顯,原告提出的侵權賠償之訴中的第一、二項訴訟請求不會得到法院的支持,原告的損失也不能得到完全的補救。
為彌補責任競合制度的缺陷,補救受害人的損失,人民法院可以在受害人提起的基于某種責任(違約責任或侵權責任)做出賠償時,適當?shù)卦黾淤r償?shù)臄?shù)額。
例如受害人根據(jù)侵權責任要求賠償因加害人的行為所造成的人身傷害、精神損害,這可以適當?shù)靥岣呔駬p害的賠償數(shù)額,從而彌補受害人不能根據(jù)違約責任而提出的訴訟請求。
法官在確定精神損害賠償數(shù)額時,應當綜合考慮加害人的過錯、認錯態(tài)度、受害人遭受的損害、加害人的財產(chǎn)能力等情況后行使自由裁量權予以確定數(shù)額,以妥當處理責任競合的問題。
合同協(xié)議書違約責任篇十五
根據(jù)新合同法第107條及其后面一系列條文的規(guī)定,違約責任實行的是無過錯責任的歸責原則。
1.現(xiàn)行法中的規(guī)定?,F(xiàn)行《經(jīng)濟合同法》第29條規(guī)定的是過錯責任:“由于當事人一方的過錯,造成經(jīng)濟合同不能履行或不能完全履行,由有過錯的一方承擔違約責任,如屬雙方的過錯,根據(jù)實際情況由雙方分別承擔各自應負的違約責任?!薄睹穹ㄍ▌t》以及《涉外經(jīng)濟合同法》、《技術合同法》等施行的是無過錯責任。(注:有學者認為,《民法通則》關于違約責任的歸責原則規(guī)定得有些含糊,條文中雖然沒有使用“過錯”字樣,但規(guī)定的具體制度中含有過錯的含義。-參見王利明、崔建遠合著的《合同法新論?總則》。)
2.確立無過錯責任原則的經(jīng)過。在新合同法的起草過程中,專家起草的建議草案中規(guī)定為過錯責任,采用的是“過錯推定”的表述,即“合同當事人一方不履行合同債務或者履行不符合法定或者約定條件的,應當承擔違約責任。但當事人能夠證明自己沒有過錯的除外?!崩碛芍饕牵捍箨懛ㄏ档拿穹P于違約責任的歸責原則大都采用過錯責任,在司法實踐中卻并不要求非違約方證明違約方有過錯,而是在查明有違約的事實時,即推定違約方有過錯,如果違約方能夠證明自己對于違約沒有過錯的,方可免其違約責任。另外一個理由是,將違約責任的歸責原則規(guī)定為過錯推定以與侵權中的過錯責任相區(qū)別,后者應當由受害人證明侵權人的過錯,否則免責。
到1995年4月全國人大法工委在討論建議草案時,有人建議對于違約責任的歸責原則應更進一步,刪除表述過錯推定的那句話:“但當事人能夠證明自己沒有過錯的除外?!笔惯`約責任成為無過錯責任或稱嚴格責任。這個建議被采納,此后的草稿一直堅持了下來直到正式文本。
3.將違約責任的歸責原則規(guī)定為無過錯責任的主要理由有:
(1)在現(xiàn)行的合同法律中,《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術合同法》都已經(jīng)確立了無過錯責任。前者第18條規(guī)定:當事人一方不履行合同或者履行合同義務不符合約定條件,即違反合同的,另一方有權要求賠償損失或者采取其他合理的補救措施。采取其他補救措施后,尚不能完全彌補另一方受到的損失的,另一方仍有權要求賠償損失。后者第17條有基本上相同的規(guī)定??磥恚瑢⑦`約責任定義為無過錯責任在我國的合同法歷史上是有先例的,并非新合同法的首創(chuàng)。
(2)在國際商業(yè)交往規(guī)則中,大多采取無過錯責任原則。英國法院通過帕拉代恩訴簡和阿利恩(paradinev.jane,aleyn,1647)一案,確立的違約責任就是嚴格責任。該案中,一農(nóng)民耕種一地主的土地,按照約定該農(nóng)民按期應交納一定的地租,案發(fā)這一年,由于普魯特親王率領的軍隊占領了這塊土地并將該農(nóng)民從這塊土地上驅逐了出去,致使該農(nóng)民無法耕種,自然顆粒未收,從而不能交納地租。地主訴諸法院,農(nóng)民敗訴。此案確立的違約責任是十分嚴格的,即使發(fā)生不可抗力都不得免責。正如該判例的判決中所述:“在該當事人依其自己的合同為他自己設定了一種義務或責任時,他就有義務完成它,只要他能夠做到,不管存在什么樣的不可避免地會發(fā)生的意外事件,因為他本可以通過在合同中作出規(guī)定而不在這種情況下承擔義務。因此如果承租人答應修理房子,盡管該房子被雷電焚毀了或者被敵對者拆掉了,他仍然應該修復它。”后來英美合同法在發(fā)展過程中,對不可抗力以及當事人約定的免責事由逐步給以承認。到今天為止,英美合同法依然奉行無過錯的歸責原則。
由于英美尤其是美國在世界政治、經(jīng)濟、軍事等方面的舉足輕重的國際地位,在聯(lián)合國及其他經(jīng)濟貿易組織制定有關國際間經(jīng)貿交往規(guī)則時,不同程度地要受到英美法的影響。從比較法學者的立場看,一個國家的法律制度被其他國家繼受,通常有兩個關鍵性的因素:即力量問題和質量問題。(注:(德)k?茨威格特、h?克茨:《比較法總論》,貴州人民出版社1992年版,第184頁。)對于英美法的質量,只有英美法系自己的律師和法官十分欣賞,尤其是律師,英美法系的學者倒比較冷靜,甚至英國一位學者約翰?奧斯汀在對民法及其理論基礎進行了深入的研究之后,他聲稱,他作為英國法律家,將離開英國前往大陸學習法律,乃是“逃避動蕩與黑暗的帝國而走向一個相對來說是秩序與光明的世界”(注:(德)k?茨威格特、h?克茨:《比較法總論》,貴州人民出版社1992年版,第184頁。)。而對于英美法的力量,現(xiàn)今國際形勢有目共睹。總之,無論是質量問題還是力量問題,客觀事實是:國際間經(jīng)濟貿易交往統(tǒng)一規(guī)則中,帶有許多英美法的制度,違約責任的歸責原則就是其中的一個例證。
根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第45條關于賣方不履行合同義務時買方的補救方法及第61條關于買方不履行合同義務時賣方的補救方法的規(guī)定,“受損害一方援用損害賠償這一救濟方法時,無須證明違約一方有過錯”。國際私法協(xié)會起草的《國際商事合同通則》同樣采納了嚴格責任的歸責原則,其第7?4?1條規(guī)定:“任何一方不履行均使受損害方當事人取得單獨的損害賠償請求權,或是與其他救濟手段一并行使的損害賠償請求權,除非不履行可根據(jù)本通則的規(guī)定予以免責”。對該條的注釋中又重申“本條重申像其他救濟手段一樣,損害賠償?shù)臋嗬a(chǎn)生于不履行這個唯一的事實。受損害方當事人僅僅證明不履行,即沒有得到所承諾的履行就足夠了。尤其沒有必要再去證明不履行是由違約方的過錯引起的?!薄稓W洲合同法原則》第101條也規(guī)定:(1)任何一方當事人不履行合同上的義務,且該不履行不能依本章第108條被諒解,則受害方可以采取第四章規(guī)定的任何救濟手段;(2)如果一方當事人的不履行可依本章第108條的規(guī)定被諒解,則受害方可以采取第四章規(guī)定的除請求履行和損害賠償以外的其他救濟手段。第108條規(guī)定的內容主要是:不履行一方如果證明其不履行是因為他所不能控制的障礙所致,且不能合理期待他在合同成立之時能夠預見該障礙,或者能夠避免或克服該障礙或其后果,則該不履行被諒解。
梁慧星先生在他的文章中認為,如果《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》采納嚴格責任是受英美法的影響的話,《國際商事合同通則》和《歐洲統(tǒng)一合同法原則》則是兩大法系的權威學者在經(jīng)過充分的斟酌權衡之后所達成的共識,反映了合同法的發(fā)展趨勢(注:“從過錯責任到嚴格責任”,見《民商法論叢》第8卷,第5頁。)。
為了說明嚴格責任是合同法的一個發(fā)展趨勢而不僅僅是受英美法的影響,梁慧星先生在同一篇文章中引用了德國三位學者(羅伯特?霍恩,海因?科茨,萊塞)合著的《德國民商法導論》一書中的幾段話:“無過錯責任在契約法中得到如此廣泛的擴展,以致我們可以說,在很多情況下,它都是采用客觀責任的原則?!薄昂芏嗖粚儆谶^錯情況都可能產(chǎn)生責任”?!叭绻麚Q一個角度,我們也可以說,過錯原則的逐漸衰落使得德國的法律制度與其他國家的法律制度更加接近了,在這些國家,法律不要求債務人有過錯,但是存在免除責任的可能性”。
(3)無過錯責任具有獨特的優(yōu)點。其優(yōu)點體現(xiàn)在兩個方面:一是方便裁判;二是增強合同責任感。前者,無過錯責任的邏輯是只要違約就應當承擔違約責任,即責任構成僅以不履行或不適當履行為要件,被告免責的可能性僅在于能否證明有免責事由的存在。無論是不履行(包含不適當履行)還是免責事由,都是客觀存在的事實,證明其發(fā)生與否相對來說比較容易。而過錯屬于當事人主觀的心理狀態(tài),對其進行證明和判斷都有較大的困難。從節(jié)約訴訟成本和方便裁判上看,無過錯責任優(yōu)越于過錯責任。后者,實行無過錯責任,將違約行為與違約責任密切結合起來,有利于促使當事人嚴肅對待合同。一旦發(fā)生違約行為,就會產(chǎn)生違約責任(除非有免責事由),可以避免在過錯責任原則下違約方總是企圖尋求無過錯的理由以逃避責任的現(xiàn)象。
(4)無過錯責任更符合違約責任的本質。違約責任與侵權責任共同構成民事責任的體系,但二者之間有本質上的區(qū)別。侵權責任一般發(fā)生在預先不存在聯(lián)系的當事人之間,他們相互間沒有意思聯(lián)絡,更談不上有什么權利義務方面的約定。如果說他們之間存在有權利義務關系的話,那就是法律規(guī)定的任何人都負有不得損害他人人身、財產(chǎn)和其他合法權益的義務,否則就應承擔侵權責任。這是出于維護社會公共秩序、善良風俗的要求。嚴格說來,社會生活中,尤其是市場經(jīng)濟生活中,每個人都在為追求自己的最大利益而從事各種行為,發(fā)生權利沖突在所難免,而這種沖突有時是不正當?shù)?,即違反法律的規(guī)定和社會公共利益危及到他人利益;而有些沖突則是合理的,即追求自己最大化利益時無意識地沖撞了他人。如果對所有的沖撞都要負法律責任,社會的發(fā)展就可能受到很大影響。所以在侵權法領域,應當奉行過錯責任原則。這里的邏輯是既然權利沖突是廣泛存在的,損害的發(fā)生是難以避免的,法律上要求侵權行為人承擔責任就不應僅以損害發(fā)生為前提,還應以侵權人的主觀過錯為歸責事由,以懲惡揚善。
但違約責任不同,違約責任以有效的合同存在為前提,而該合同存在于預先有密切聯(lián)系的當事人之間。他們預先通過自愿協(xié)商,建立了合法有效的合同關系,確立了彼此間的權利義務。此權利義務完全是當事人自己選擇的,當然符合各自的意愿和利益。如果違反,不管主觀狀態(tài),都應當承擔違約后果。實際上違約責任可以說是從合同義務轉化而來,本質上出于當事人雙方的約定而非法定。換句話說,有效的合同相當于當事人為自己制定的法律,法律確認合同具有約束力,在一方不履行時追究其違約責任,不過是在執(zhí)行當事人的意愿和約定而已。
總之,在侵權法領域,不侵害他人財產(chǎn)權和人身權的義務是法定的,所以,當侵權人主觀上具有過錯時才使其承擔侵權責任,就具有合理性和說服力;而在合同法領域,合同義務是合同當事人自己約定的,所以,只要違反義務就應當承擔違約責任,這也就具有了充分的合理性和說服力。

