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一、偽造貨幣罪
(一)客觀行為
偽造是指制造外觀上足以使一般人誤以為是貨幣的假貨幣的行為。制造貨幣版樣,或與他人事前通謀,為他人偽造貨幣提供版樣的,成立本罪。
偽造≠變造,偽造本質(zhì)在于使非貨幣材料取得貨幣形式,變造本質(zhì)在于使貨幣材料非法改變數(shù)額、數(shù)量。偽造:全部做假。真幣與假 幣拼接(半真半假)亦屬偽造。
(二)犯罪對象:真幣。
正在流通:境內(nèi)或境外流通均可。幣種:人民幣、港澳臺幣、外國貨幣,計算時按照人民幣計價。存在對應(yīng)的真幣:包括硬幣與紙幣、普通紀(jì)念幣和貴金屬紀(jì)念幣。
以使用為目的,偽造停止流通的貨幣、使用偽造的停止流通的貨幣構(gòu)成詐騙罪。僅偽造而沒有使用,屬于詐騙罪的預(yù)備行為。
(三)偽造貨幣罪的主體
只能是沒有貨幣發(fā)行權(quán)的自然人,單位不能成為本罪主體。不是目的犯,不要求具有使用目的。
(四)罪數(shù)
偽造貨幣并出售或者運輸偽造的貨幣的,按照偽造貨幣罪從重處罰,但這僅限于行為人出售、運輸自己偽造的假 幣的情形,如果行為人不僅偽造貨幣,而且出售或者運輸他人偽造的貨幣,即偽造的假 幣與出售、運輸?shù)募?幣不具有同一性時,數(shù)罪并罰。
二、持有、使用假 幣罪
(一)客觀方面
1.犯罪對象是假 幣,不是變造貨幣。
持有:明知是偽造的貨幣而持有。單純持有變造貨幣的,不是犯罪。
能夠證明其持有假 幣用作其他假 幣犯罪的,以其他假 幣犯罪定罪量刑。不能認(rèn)定的,以持有假 幣罪定罪處罰。對人使用變造的貨幣騙取財物的,成立詐騙罪。在自動售貨機上使用變造的貨幣的,成立盜竊罪。
2.使用:將假 幣作為真貨幣置于流通的行為,以對方不明知是假 幣為前提,否則成立出 售 假 幣罪(對方可能成立購買假 幣罪)
屬于使用假 幣的:以外表合法的方式使用假 幣:購買商品、存入銀行、贈與他人、繳納罰金或罰款、做抵押擔(dān)保、在自動售貨機上投入假 幣取得商品等。以非法方式使用,如賭博。將假 幣交付不知情的他人使用。向自動售貨機中投入假 幣以取得商品。用假 幣兌換另一種貨幣的。國家工作人員收受真幣賄 賂后,為掩蓋受賄事實將假 幣上交檢察機關(guān)的。
不屬于使用假 幣的:向知情人交付假 幣或委托他人保管的;偽造的共犯人之間分配假 幣;將假 幣作為證明自己信用資本而給人查看的。向知情的人出 售 假 幣的,成立出 售 假 幣罪。
(二)關(guān)聯(lián)犯罪
1.假 幣相關(guān)犯罪
行為人自己偽造貨幣后又持有、使用的,僅成立偽造貨幣罪(吸收犯的原理)。自己偽造貨幣,又購買運輸他人假 幣的,定偽造貨幣罪和購買運輸假 幣罪,數(shù)罪并罰。
購買假 幣后使用(同宗假 幣),以購買假 幣罪從重處罰。出售、運輸假 幣同時又使用的,數(shù)罪并罰。
2.與盜竊相關(guān)
盜竊普通財物,實際上竊得假 幣,又持有使用的,定盜竊罪和持有使用假 幣罪,數(shù)罪并罰。故意盜竊假 幣后持有的,僅認(rèn)定盜竊罪;盜竊假 幣事后使用的,構(gòu)成盜竊罪與使用假 幣罪,數(shù)罪并罰。將假 幣存入自動取款機,然后取出真幣的,使用假 幣罪與盜竊罪并罰,因為這兩個行為觸犯兩份法益,應(yīng)數(shù)罪并罰。趁人不注意用假 幣換取他人真幣的,對真幣成立盜竊罪。
3.詐騙罪
將廢紙冒充假 幣出賣給他人的,僅成立詐騙罪。購買者屬不可罰的不能犯,不成立購買假 幣罪。
刑法通說:行為人在商場購物時,使用假 幣騙取了商品,成立使用假 幣罪與詐騙罪的想象競合犯。行為人在銀行柜臺欺騙銀行職員,將假 幣存入銀行騙取銀行債權(quán)的,成立使用假 幣罪與詐騙罪的想象竟合犯。行為人使用欺騙手段,使他人交付真幣,然后以種種借口將自己持有的假 幣冒充真幣退還的,成立使用假 幣罪和詐騙罪的想象競合。
三、出售、購買、運輸假 幣罪
1.僅限于假 幣,不含變造的。走私假 幣罪和持有、使用假 幣罪的對象,都必須是偽造的貨幣。必須明知是偽造的貨幣,否則不成立犯罪。如果是報紙、白紙、冥幣等屬不可罰的不能犯,只成立詐騙罪。
本罪為選擇性罪名,對于同一宗假 幣而言,如果行為人購買假 幣后又出售、運輸所購買的假 幣,直接以購買、出售、運輸假 幣罪論處,無需數(shù)罪并罰。
2.運輸,要求為了出售而運輸。
限于國內(nèi)運輸。出入國邊境運輸,構(gòu)成走私假 幣罪。在運輸行為已經(jīng)即遂時,行為人主動毀滅假 幣的,不認(rèn)定為犯罪中止。為自己使用,購買假 幣后,攜帶假 幣乘坐 交通工具返回居住地的,不構(gòu)成運輸假 幣罪,可構(gòu)成持有假 幣罪。
3.罪數(shù)問題
出售、運輸?shù)耐瑫r又使用的,數(shù)罪并罰。購買后又使用,只定購買假 幣罪,從重處罰。
境內(nèi)外運輸假 幣,構(gòu)成走私假 幣罪,而非運輸假 幣罪。直接向走私人收購假 幣,定走私假 幣罪(間接走私),而非購買假 幣罪。在境內(nèi)收購、運輸、販賣走私來的假 幣,定走私假 幣罪(間接走私),而非出售、購買、運輸假 幣罪。
四、變造貨幣罪
變造:沒有貨幣制作、發(fā)行權(quán)的人對真正的貨幣進行各種方式的加工,使其改變?yōu)槊骖~、含量不同的貨幣,數(shù)額較大的。變造是對真貨幣的加工,所以變造前后的貨幣具有同一性。如果加工程度導(dǎo)致喪失同一性的,屬于偽造貨幣,如真?zhèn)纹礈?、碎片加紙、面目全非型?BR> 五、高利轉(zhuǎn)貸罪
1.兩部分行為:第一、套取金融機構(gòu)信貸資金:不一定具有欺騙性。但貸款同謀時金融機構(gòu)負(fù)責(zé)人可能成立違法發(fā)放貸款罪。第二、高利轉(zhuǎn)貸他人:更高利息給個人或其他單位。
2.必須具有轉(zhuǎn)貸牟利的目的:要求在套取信貸資金時就有轉(zhuǎn)貸牟利的目的。如果之前是合法目的,之后產(chǎn)生轉(zhuǎn)貸牟利目的的,不成立犯罪。以非法占有為目的套取貸款的,成立貸款詐騙罪。
六、騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪
不要求特定目的。非法占有目的:金融詐騙罪等。非法占有目的騙取銀行貸款的:貸款詐騙罪。非法占有為目的騙取信用卡的:成立信用卡詐騙罪。
七、非法吸收公眾存款罪
(一)客觀行為
非法=主體不合法(不具有吸收存款的資格)+行為內(nèi)容不合法(擅自提高利率)
1.行為主體:吸收者。不具有吸收存款資格的自然人和單位;具有吸收存款資格的金融機構(gòu),違反規(guī)定,通過擅自提高利率等方法吸收存款,也構(gòu)成本罪。
2.行為方式:(1)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金;(2)通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳;(3)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報;(4)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。(5)“擾亂金融秩序的”,意味著只有當(dāng)行為人非法吸收公眾存款,用于進行貨幣、資本的經(jīng)營時(如發(fā)放貸款),才能認(rèn)定為擾亂金融秩序;否則不成立本罪(例如將資金用于生產(chǎn)活動)。
3.行為對象:公眾。這是指社會不特定對象。向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的,不屬于向社會公眾吸收存款;但如果明知親友或者單位內(nèi)部人員又向不特定對象吸收資金而予以放任的,屬于向社會公眾吸收存款。
(二)責(zé)任形式
故意,而且不要求行為人具有非法占有目的,否則可能成立集資詐騙罪。換言之,非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪之間是法條競合關(guān)系,前者是普通法條,后者是特殊法條。
(三)罪數(shù)
行為人擅自設(shè)立金融機構(gòu)后,又非法吸收公眾存款的,或非法吸收公眾存款后,又擅自設(shè)立金融機構(gòu)的,應(yīng)以擅自設(shè)立金融機構(gòu)罪和本罪并罰。
關(guān)聯(lián)犯罪有:擅自發(fā)行基金股份:非法經(jīng)營罪。廣告經(jīng)營者為非法集資虛假宣傳:虛假廣告罪。明知他人非法集資仍作虛假宣傳:成立共犯、想象競合。
八、偽造、變造金融票證罪
(一)行為對象
金融票證四種:票據(jù)(匯票、本票、支票),金融憑證(委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單、其他銀行結(jié)算憑證),信用證(包括附隨單據(jù)、文件),信用卡。不包括國家有價證券、股票、企業(yè)債券。因為刑法有專門的罪名:偽造、變造國家有價證券罪和偽造、變造股票、公司企業(yè)債券罪。
(二)客觀行為
1.偽造:分為有形偽造和無形偽造。有形偽造:無權(quán)制作的人假冒他人名義擅自制造。無形偽造:有權(quán)制作的人超越權(quán)限、虛構(gòu)制造。
2.變造:沒有權(quán)限的人對真正的金融票證進行各種形式的加工。
(三)責(zé)任形式為故意
要求行為人具有使用或行使的目的,不要求非法占有他人財物的目的。
(四)罪數(shù)問題
行為人偽造變造后又利用該金融票證實施金融詐騙行為的,屬牽連犯,擇一重處罰;使用這些偽造、變造的金融憑證實施詐騙的,分別構(gòu)成票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪、信用卡詐騙罪。
九、妨害信用卡管理罪
1.非法持有他人信用卡:非法獲取后、撿拾后、購買后、收藏他人(持卡人同意也不行)后持有。保管持有他人無余額、無法透支的借記卡,不屬于非法持有他人信用卡。
2.使用虛假身份證明騙領(lǐng)信用卡:使用他人真實身份的、使用虛假保證人身份的、掛失他人信用卡并補辦的
3.罪數(shù)問題:實施妨害信用卡管理罪的行為,又進行信用卡詐騙的,屬牽連犯,擇一重處罰?!咀⒁狻總卧煨庞每ǖ?,成立偽造金融票證罪。
十、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕交易罪
利用未公開信息交易罪:證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員,在涉及證券的發(fā)行,證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前,買入或者賣出該證券,或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述交易活動,情節(jié)嚴(yán)重的按照本罪處罰。
十一、違法發(fā)放貸款罪
1.關(guān)系人:商業(yè)銀行及其他金融機構(gòu)的董事、監(jiān)事、管理人員、信貸人員及其家屬及上述人員投資或擔(dān)任高管的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織。
2.重大損失:用經(jīng)濟數(shù)量衡量。一般指造成呆賬貸款。
3.銀行及金融機構(gòu)工作人員:受賄的,二者并罰。明知他人貸款詐騙而發(fā)放貸款的成立職務(wù)侵占罪(貪 污罪)。
十二、對違法票據(jù)承兌、付款、保證罪
明知票據(jù)違反票據(jù)法規(guī)定。還構(gòu)成金融詐騙罪、貪 污罪(職務(wù)侵占罪)的共犯,屬于想象競合,擇一重處罰。
十三、洗錢罪
(一)犯罪對象是贓錢
1.七種上游犯罪所得及收益(上游犯罪不可能是洗錢罪,自洗錢行為不成立洗錢罪)。
毒品犯罪、黑 社 會性質(zhì)的組織犯罪(可能是盜竊罪、詐騙罪)、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪 污賄 賂犯罪(含非國家工作人員受賄罪,不含職務(wù)侵占罪、隱瞞境外存款罪)、破壞金融管理秩序犯罪(如假 幣犯罪)、金融詐騙犯罪。
挪用公款罪是否屬于洗錢罪的上游犯罪:所挪用的公款本身不是上游犯罪所得,因為挪用公款只是暫時使用公款,不要求將公款據(jù)為己有;因挪用公款行為所產(chǎn)生的收益,則是上游犯罪產(chǎn)生的收益,能夠成為洗錢罪的對象。
2.七種上游犯罪指犯罪行為,不是指罪名,指犯罪事實,不是指訴訟結(jié)果。以下不影響洗錢罪的認(rèn)定:上游犯罪尚未依法裁判,但查證屬實的;上游犯罪事實可以確認(rèn),因行為人死亡等原因依法不予追究刑事責(zé)任的;事實可以確認(rèn),但依法以其他罪名定罪處罰的。
3.犯罪的直接所得、間接所得,還包括犯罪行為的報酬。
【注意】三個純正的自然人犯罪:貸款詐騙罪、信用卡詐騙罪、有價證券詐騙罪。如果單位實施該三罪,按照單位的領(lǐng)導(dǎo)個人構(gòu)成該三罪論處,其犯罪所得屬于洗錢罪的對象。洗錢罪的對象不包括合同詐騙罪,因為該罪屬于擾亂市場秩序罪,不屬于金融詐騙罪。
(二)洗白行為
掩蓋、隱瞞非法來源和性質(zhì):提供資金帳戶的;協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;通過轉(zhuǎn)帳或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;協(xié)助將資金匯往境外的;以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的。
(三)責(zé)任形式:故意。
明知是贓錢(事后犯);如事先、事中有共謀,或者參與其上游犯罪,是共犯。具體認(rèn)識錯誤(同類錯誤):將此種上游犯罪收益誤認(rèn)為彼種上游犯罪收益,不影響洗錢故意的成立。
法條競合的處理(擇一重處):觸犯洗錢罪,同時觸犯掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪,窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪的,擇一重處。
(四)處罰:沒收上游犯罪的所得及其收益
這里的沒收不同于附加刑的沒收財產(chǎn),應(yīng)理解為64條中的“追繳”。沒收包括兩個內(nèi)容:一是上游犯罪沒有被害人的,如受賄罪、販賣毒品罪,應(yīng)當(dāng)追繳上游犯罪所得及其收益,并上繳國庫。二是上游犯罪有被害人,如貪 污罪、金融詐騙罪,應(yīng)當(dāng)將上游犯罪所得返還被害人,犯罪所得的收益上繳國庫。

一、偽造貨幣罪
(一)客觀行為
偽造是指制造外觀上足以使一般人誤以為是貨幣的假貨幣的行為。制造貨幣版樣,或與他人事前通謀,為他人偽造貨幣提供版樣的,成立本罪。
偽造≠變造,偽造本質(zhì)在于使非貨幣材料取得貨幣形式,變造本質(zhì)在于使貨幣材料非法改變數(shù)額、數(shù)量。偽造:全部做假。真幣與假 幣拼接(半真半假)亦屬偽造。
(二)犯罪對象:真幣。
正在流通:境內(nèi)或境外流通均可。幣種:人民幣、港澳臺幣、外國貨幣,計算時按照人民幣計價。存在對應(yīng)的真幣:包括硬幣與紙幣、普通紀(jì)念幣和貴金屬紀(jì)念幣。
以使用為目的,偽造停止流通的貨幣、使用偽造的停止流通的貨幣構(gòu)成詐騙罪。僅偽造而沒有使用,屬于詐騙罪的預(yù)備行為。
(三)偽造貨幣罪的主體
只能是沒有貨幣發(fā)行權(quán)的自然人,單位不能成為本罪主體。不是目的犯,不要求具有使用目的。
(四)罪數(shù)
偽造貨幣并出售或者運輸偽造的貨幣的,按照偽造貨幣罪從重處罰,但這僅限于行為人出售、運輸自己偽造的假 幣的情形,如果行為人不僅偽造貨幣,而且出售或者運輸他人偽造的貨幣,即偽造的假 幣與出售、運輸?shù)募?幣不具有同一性時,數(shù)罪并罰。
二、持有、使用假 幣罪
(一)客觀方面
1.犯罪對象是假 幣,不是變造貨幣。
持有:明知是偽造的貨幣而持有。單純持有變造貨幣的,不是犯罪。
能夠證明其持有假 幣用作其他假 幣犯罪的,以其他假 幣犯罪定罪量刑。不能認(rèn)定的,以持有假 幣罪定罪處罰。對人使用變造的貨幣騙取財物的,成立詐騙罪。在自動售貨機上使用變造的貨幣的,成立盜竊罪。
2.使用:將假 幣作為真貨幣置于流通的行為,以對方不明知是假 幣為前提,否則成立出 售 假 幣罪(對方可能成立購買假 幣罪)
屬于使用假 幣的:以外表合法的方式使用假 幣:購買商品、存入銀行、贈與他人、繳納罰金或罰款、做抵押擔(dān)保、在自動售貨機上投入假 幣取得商品等。以非法方式使用,如賭博。將假 幣交付不知情的他人使用。向自動售貨機中投入假 幣以取得商品。用假 幣兌換另一種貨幣的。國家工作人員收受真幣賄 賂后,為掩蓋受賄事實將假 幣上交檢察機關(guān)的。
不屬于使用假 幣的:向知情人交付假 幣或委托他人保管的;偽造的共犯人之間分配假 幣;將假 幣作為證明自己信用資本而給人查看的。向知情的人出 售 假 幣的,成立出 售 假 幣罪。
(二)關(guān)聯(lián)犯罪
1.假 幣相關(guān)犯罪
行為人自己偽造貨幣后又持有、使用的,僅成立偽造貨幣罪(吸收犯的原理)。自己偽造貨幣,又購買運輸他人假 幣的,定偽造貨幣罪和購買運輸假 幣罪,數(shù)罪并罰。
購買假 幣后使用(同宗假 幣),以購買假 幣罪從重處罰。出售、運輸假 幣同時又使用的,數(shù)罪并罰。
2.與盜竊相關(guān)
盜竊普通財物,實際上竊得假 幣,又持有使用的,定盜竊罪和持有使用假 幣罪,數(shù)罪并罰。故意盜竊假 幣后持有的,僅認(rèn)定盜竊罪;盜竊假 幣事后使用的,構(gòu)成盜竊罪與使用假 幣罪,數(shù)罪并罰。將假 幣存入自動取款機,然后取出真幣的,使用假 幣罪與盜竊罪并罰,因為這兩個行為觸犯兩份法益,應(yīng)數(shù)罪并罰。趁人不注意用假 幣換取他人真幣的,對真幣成立盜竊罪。
3.詐騙罪
將廢紙冒充假 幣出賣給他人的,僅成立詐騙罪。購買者屬不可罰的不能犯,不成立購買假 幣罪。
刑法通說:行為人在商場購物時,使用假 幣騙取了商品,成立使用假 幣罪與詐騙罪的想象競合犯。行為人在銀行柜臺欺騙銀行職員,將假 幣存入銀行騙取銀行債權(quán)的,成立使用假 幣罪與詐騙罪的想象竟合犯。行為人使用欺騙手段,使他人交付真幣,然后以種種借口將自己持有的假 幣冒充真幣退還的,成立使用假 幣罪和詐騙罪的想象競合。
三、出售、購買、運輸假 幣罪
1.僅限于假 幣,不含變造的。走私假 幣罪和持有、使用假 幣罪的對象,都必須是偽造的貨幣。必須明知是偽造的貨幣,否則不成立犯罪。如果是報紙、白紙、冥幣等屬不可罰的不能犯,只成立詐騙罪。
本罪為選擇性罪名,對于同一宗假 幣而言,如果行為人購買假 幣后又出售、運輸所購買的假 幣,直接以購買、出售、運輸假 幣罪論處,無需數(shù)罪并罰。
2.運輸,要求為了出售而運輸。
限于國內(nèi)運輸。出入國邊境運輸,構(gòu)成走私假 幣罪。在運輸行為已經(jīng)即遂時,行為人主動毀滅假 幣的,不認(rèn)定為犯罪中止。為自己使用,購買假 幣后,攜帶假 幣乘坐 交通工具返回居住地的,不構(gòu)成運輸假 幣罪,可構(gòu)成持有假 幣罪。
3.罪數(shù)問題
出售、運輸?shù)耐瑫r又使用的,數(shù)罪并罰。購買后又使用,只定購買假 幣罪,從重處罰。
境內(nèi)外運輸假 幣,構(gòu)成走私假 幣罪,而非運輸假 幣罪。直接向走私人收購假 幣,定走私假 幣罪(間接走私),而非購買假 幣罪。在境內(nèi)收購、運輸、販賣走私來的假 幣,定走私假 幣罪(間接走私),而非出售、購買、運輸假 幣罪。
四、變造貨幣罪
變造:沒有貨幣制作、發(fā)行權(quán)的人對真正的貨幣進行各種方式的加工,使其改變?yōu)槊骖~、含量不同的貨幣,數(shù)額較大的。變造是對真貨幣的加工,所以變造前后的貨幣具有同一性。如果加工程度導(dǎo)致喪失同一性的,屬于偽造貨幣,如真?zhèn)纹礈?、碎片加紙、面目全非型?BR> 五、高利轉(zhuǎn)貸罪
1.兩部分行為:第一、套取金融機構(gòu)信貸資金:不一定具有欺騙性。但貸款同謀時金融機構(gòu)負(fù)責(zé)人可能成立違法發(fā)放貸款罪。第二、高利轉(zhuǎn)貸他人:更高利息給個人或其他單位。
2.必須具有轉(zhuǎn)貸牟利的目的:要求在套取信貸資金時就有轉(zhuǎn)貸牟利的目的。如果之前是合法目的,之后產(chǎn)生轉(zhuǎn)貸牟利目的的,不成立犯罪。以非法占有為目的套取貸款的,成立貸款詐騙罪。
六、騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪
不要求特定目的。非法占有目的:金融詐騙罪等。非法占有目的騙取銀行貸款的:貸款詐騙罪。非法占有為目的騙取信用卡的:成立信用卡詐騙罪。
七、非法吸收公眾存款罪
(一)客觀行為
非法=主體不合法(不具有吸收存款的資格)+行為內(nèi)容不合法(擅自提高利率)
1.行為主體:吸收者。不具有吸收存款資格的自然人和單位;具有吸收存款資格的金融機構(gòu),違反規(guī)定,通過擅自提高利率等方法吸收存款,也構(gòu)成本罪。
2.行為方式:(1)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金;(2)通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳;(3)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報;(4)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。(5)“擾亂金融秩序的”,意味著只有當(dāng)行為人非法吸收公眾存款,用于進行貨幣、資本的經(jīng)營時(如發(fā)放貸款),才能認(rèn)定為擾亂金融秩序;否則不成立本罪(例如將資金用于生產(chǎn)活動)。
3.行為對象:公眾。這是指社會不特定對象。向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的,不屬于向社會公眾吸收存款;但如果明知親友或者單位內(nèi)部人員又向不特定對象吸收資金而予以放任的,屬于向社會公眾吸收存款。
(二)責(zé)任形式
故意,而且不要求行為人具有非法占有目的,否則可能成立集資詐騙罪。換言之,非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪之間是法條競合關(guān)系,前者是普通法條,后者是特殊法條。
(三)罪數(shù)
行為人擅自設(shè)立金融機構(gòu)后,又非法吸收公眾存款的,或非法吸收公眾存款后,又擅自設(shè)立金融機構(gòu)的,應(yīng)以擅自設(shè)立金融機構(gòu)罪和本罪并罰。
關(guān)聯(lián)犯罪有:擅自發(fā)行基金股份:非法經(jīng)營罪。廣告經(jīng)營者為非法集資虛假宣傳:虛假廣告罪。明知他人非法集資仍作虛假宣傳:成立共犯、想象競合。
八、偽造、變造金融票證罪
(一)行為對象
金融票證四種:票據(jù)(匯票、本票、支票),金融憑證(委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單、其他銀行結(jié)算憑證),信用證(包括附隨單據(jù)、文件),信用卡。不包括國家有價證券、股票、企業(yè)債券。因為刑法有專門的罪名:偽造、變造國家有價證券罪和偽造、變造股票、公司企業(yè)債券罪。
(二)客觀行為
1.偽造:分為有形偽造和無形偽造。有形偽造:無權(quán)制作的人假冒他人名義擅自制造。無形偽造:有權(quán)制作的人超越權(quán)限、虛構(gòu)制造。
2.變造:沒有權(quán)限的人對真正的金融票證進行各種形式的加工。
(三)責(zé)任形式為故意
要求行為人具有使用或行使的目的,不要求非法占有他人財物的目的。
(四)罪數(shù)問題
行為人偽造變造后又利用該金融票證實施金融詐騙行為的,屬牽連犯,擇一重處罰;使用這些偽造、變造的金融憑證實施詐騙的,分別構(gòu)成票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪、信用卡詐騙罪。
九、妨害信用卡管理罪
1.非法持有他人信用卡:非法獲取后、撿拾后、購買后、收藏他人(持卡人同意也不行)后持有。保管持有他人無余額、無法透支的借記卡,不屬于非法持有他人信用卡。
2.使用虛假身份證明騙領(lǐng)信用卡:使用他人真實身份的、使用虛假保證人身份的、掛失他人信用卡并補辦的
3.罪數(shù)問題:實施妨害信用卡管理罪的行為,又進行信用卡詐騙的,屬牽連犯,擇一重處罰?!咀⒁狻總卧煨庞每ǖ?,成立偽造金融票證罪。
十、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕交易罪
利用未公開信息交易罪:證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員,在涉及證券的發(fā)行,證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前,買入或者賣出該證券,或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述交易活動,情節(jié)嚴(yán)重的按照本罪處罰。
十一、違法發(fā)放貸款罪
1.關(guān)系人:商業(yè)銀行及其他金融機構(gòu)的董事、監(jiān)事、管理人員、信貸人員及其家屬及上述人員投資或擔(dān)任高管的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織。
2.重大損失:用經(jīng)濟數(shù)量衡量。一般指造成呆賬貸款。
3.銀行及金融機構(gòu)工作人員:受賄的,二者并罰。明知他人貸款詐騙而發(fā)放貸款的成立職務(wù)侵占罪(貪 污罪)。
十二、對違法票據(jù)承兌、付款、保證罪
明知票據(jù)違反票據(jù)法規(guī)定。還構(gòu)成金融詐騙罪、貪 污罪(職務(wù)侵占罪)的共犯,屬于想象競合,擇一重處罰。
十三、洗錢罪
(一)犯罪對象是贓錢
1.七種上游犯罪所得及收益(上游犯罪不可能是洗錢罪,自洗錢行為不成立洗錢罪)。
毒品犯罪、黑 社 會性質(zhì)的組織犯罪(可能是盜竊罪、詐騙罪)、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪 污賄 賂犯罪(含非國家工作人員受賄罪,不含職務(wù)侵占罪、隱瞞境外存款罪)、破壞金融管理秩序犯罪(如假 幣犯罪)、金融詐騙犯罪。
挪用公款罪是否屬于洗錢罪的上游犯罪:所挪用的公款本身不是上游犯罪所得,因為挪用公款只是暫時使用公款,不要求將公款據(jù)為己有;因挪用公款行為所產(chǎn)生的收益,則是上游犯罪產(chǎn)生的收益,能夠成為洗錢罪的對象。
2.七種上游犯罪指犯罪行為,不是指罪名,指犯罪事實,不是指訴訟結(jié)果。以下不影響洗錢罪的認(rèn)定:上游犯罪尚未依法裁判,但查證屬實的;上游犯罪事實可以確認(rèn),因行為人死亡等原因依法不予追究刑事責(zé)任的;事實可以確認(rèn),但依法以其他罪名定罪處罰的。
3.犯罪的直接所得、間接所得,還包括犯罪行為的報酬。
【注意】三個純正的自然人犯罪:貸款詐騙罪、信用卡詐騙罪、有價證券詐騙罪。如果單位實施該三罪,按照單位的領(lǐng)導(dǎo)個人構(gòu)成該三罪論處,其犯罪所得屬于洗錢罪的對象。洗錢罪的對象不包括合同詐騙罪,因為該罪屬于擾亂市場秩序罪,不屬于金融詐騙罪。
(二)洗白行為
掩蓋、隱瞞非法來源和性質(zhì):提供資金帳戶的;協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;通過轉(zhuǎn)帳或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;協(xié)助將資金匯往境外的;以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的。
(三)責(zé)任形式:故意。
明知是贓錢(事后犯);如事先、事中有共謀,或者參與其上游犯罪,是共犯。具體認(rèn)識錯誤(同類錯誤):將此種上游犯罪收益誤認(rèn)為彼種上游犯罪收益,不影響洗錢故意的成立。
法條競合的處理(擇一重處):觸犯洗錢罪,同時觸犯掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪,窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪的,擇一重處。
(四)處罰:沒收上游犯罪的所得及其收益
這里的沒收不同于附加刑的沒收財產(chǎn),應(yīng)理解為64條中的“追繳”。沒收包括兩個內(nèi)容:一是上游犯罪沒有被害人的,如受賄罪、販賣毒品罪,應(yīng)當(dāng)追繳上游犯罪所得及其收益,并上繳國庫。二是上游犯罪有被害人,如貪 污罪、金融詐騙罪,應(yīng)當(dāng)將上游犯罪所得返還被害人,犯罪所得的收益上繳國庫。