2019法考必備考點:【共同犯罪】共同正犯

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    一、正犯(實行犯)
    (一)共同正犯
    1.正犯的類別
    正犯并非僅存在于共同犯罪之中,只是表明其對法益侵害事實起到支配作用而已。集團(tuán)犯罪與聚眾共同犯罪中的首要分子通常認(rèn)定為正犯。正犯包括四種:
    (1)直接正犯:可能單獨成立犯罪,也可能存在于共犯之中。
    (2)間接正犯:通過支配他人的行為造成法益侵害、危險結(jié)果。應(yīng)將利用者的行為歸屬于間接正犯。
    (3)共同正犯:按照部分實行全部責(zé)任原則,應(yīng)將危害結(jié)果歸屬于所有參與共同正犯的人。
    (4)同時正犯:沒有共謀同時侵犯同一法益且無法證明誰導(dǎo)致危害結(jié)果的,應(yīng)當(dāng)適用存疑時有利于行為人的原則,按照未遂處理。
    2.共同正犯
    (1)成立條件:
    共同實施行為的事實(行為的分擔(dān)):分擔(dān)了導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的重要行為,或?qū)?gòu)成要件的實現(xiàn)起到重要或關(guān)鍵作用。
    共同的行為意思(意思的聯(lián)絡(luò)):共同實現(xiàn)構(gòu)成要件的意思,不要求具有共同的犯罪故意,只要求具有共同實施行為的意思。
    (2)部分實行全部責(zé)任
    不僅在共同正犯中適用“部分實行、全部責(zé)任”原則,而且在共犯(教唆犯、幫助犯)與正犯關(guān)系中也是如此,除非共犯關(guān)系出現(xiàn)過?;蛎撾x。
    (3)區(qū)別對待、罪責(zé)自負(fù)
    各共犯人只能在自己有責(zé)的范圍內(nèi)對共同造成的違法事實承擔(dān)責(zé)任,對他人超出共同故意實行的犯罪不承擔(dān)責(zé)任。
    (4)違法的相對性
    如果能夠確定有的行為人的行為對危害結(jié)果的發(fā)生沒有因果聯(lián)系,則不能將該結(jié)果歸屬于該行為人;或者對有的行為人而言,客觀上存在阻卻違法性的事實,也不能將該違法事實歸屬于該行為人。
    3.共同正犯的類型
    (1)共謀共同正犯:由于正犯是指為違法事實起到了關(guān)鍵或者重要作用的情形,故對于共同犯罪起到了實質(zhì)的支配作用的共謀者,也應(yīng)認(rèn)定為共謀共同正犯,至少具有心理上的因果性。對于在共謀過程中隨聲附和,又沒有親自參與實行的,只能認(rèn)定為心理的幫助犯。共謀共同正犯與教唆犯的區(qū)分:前罪兩人是共同謀議并決定共同實行;后者只有一方有犯意,另一方教唆其產(chǎn)生犯意,而且只有一人去實行犯罪。
    (2)附加的共同正犯:共同針對同一對象或目標(biāo)實行犯罪,都成立共同犯罪。
    (3)擇一的共同正犯:安排大家共同計劃,分別在不同地點伏擊,起到不可或缺的相互協(xié)作行為能成立共同正犯。其他不符合的不是。
    4.過失的共同正犯
    共同過失犯罪是否認(rèn)定為共同犯罪,刑法理論存在肯定說和否定說。否定說:傳統(tǒng)觀點共同過失犯罪不成立共同犯罪,如成立犯罪,分別按相應(yīng)的過失犯罪定罪處罰(可能成立同時犯)??隙ㄕf(主要掌握論證思路):共同故意犯罪理解為共同有意識地犯罪,就包含過失的共同正犯。對過失的共同犯罪采取單一的正犯體系,對二人以上共同過失犯罪的,均按正犯處罰。如果肯定過失的共同正犯,就可以肯定結(jié)果加重犯的共同正犯。