在每一次發(fā)奮努力之后，必然有加倍的獎(jiǎng)賞等待著我們。相信通過(guò)大家的努力，拿到2019年證書絕對(duì)沒(méi)問(wèn)題。以下為“2019法考必備考點(diǎn)：【犯罪形態(tài)】犯罪未遂”，歡迎閱讀參考！更多相關(guān)訊息請(qǐng)關(guān)注！
一、犯罪未遂
（一）犯罪未遂的處罰依據(jù)
客觀的未遂論：我國(guó)刑法觀點(diǎn)——行為在客觀上具有法益侵害危險(xiǎn)性。
1.行為危險(xiǎn)說(shuō)：行為所具有的侵害法益的危險(xiǎn)性(行為無(wú)價(jià)值論)。
2.結(jié)果危險(xiǎn)說(shuō)：行為所造成的危險(xiǎn)狀態(tài)(結(jié)果無(wú)價(jià)值論，司考主流觀點(diǎn))。
3.綜合的危險(xiǎn)說(shuō)：行為的危險(xiǎn)與作為結(jié)果的危險(xiǎn)(二元論)。
（二）犯罪未遂的成立條件
1.已經(jīng)著手實(shí)行犯罪：行為對(duì)法益造成現(xiàn)實(shí)、緊迫、直接的危險(xiǎn)。
【搶劫罪】對(duì)人使用暴力威脅時(shí)或強(qiáng)取財(cái)物時(shí)是著手，之前是預(yù)備行為。
【強(qiáng) *罪】使用暴力脅迫或色 情動(dòng)作時(shí)是著手，而非**時(shí)。
【詐騙罪】為了詐騙而偽造證件的行為是預(yù)備行為，開始向被害人實(shí)施詐騙才是著手。
【保險(xiǎn)詐騙罪】為了保險(xiǎn)詐騙而制造事故的行為是預(yù)備行為，開始向保險(xiǎn)公司提出理賠才是著手。單純?cè)儐?wèn)理賠事宜不是著手。
【誣告陷害罪】為了誣告陷害而寫誣告材料是預(yù)備行為，向有關(guān)機(jī)關(guān)告發(fā)才是著手。
【不作為犯的著手】不履行作為義務(wù)導(dǎo)致法益受到現(xiàn)實(shí)、緊迫、直接的危險(xiǎn)就是著手。
【間接正犯的著手】行為對(duì)法益產(chǎn)生現(xiàn)實(shí)、緊迫、直接危險(xiǎn)時(shí)就是著手。
【隔離犯】指行為與結(jié)果之間存在時(shí)空上的間隔。如果是郵寄物殺 人，則看在途中有無(wú)危險(xiǎn)，如果有則寄出時(shí)為著手，如果沒(méi)有則收到打開時(shí)為著手。
2.犯罪未得逞：是犯罪未遂與犯罪既遂相區(qū)別的基本標(biāo)志。
與目的實(shí)現(xiàn)與否無(wú)關(guān)：目的犯中的目的是否實(shí)現(xiàn)，原則上不影響犯罪既遂的成立。間接目的犯中的間接目的是否實(shí)現(xiàn)不影響既遂：拐賣婦女兒童罪、傳播**物品罪、敲詐勒 索罪。未得逞不需要證明，只要已經(jīng)著手但又沒(méi)有既遂的，就屬于未得逞。
侵害犯：發(fā)生了危險(xiǎn)結(jié)果但無(wú)侵害結(jié)果時(shí)，才是未得逞。
抽象危險(xiǎn)犯：用特定侵害結(jié)果替代了抽象危險(xiǎn)的認(rèn)定。如盜竊、搶奪槍 支彈 藥爆 炸物罪要求的侵害結(jié)果是控制特定物，劫持航空器侵害結(jié)果是控制航線。
具體危險(xiǎn)犯：如盜竊、搶奪危險(xiǎn)物質(zhì)罪以行為人控制危險(xiǎn)物質(zhì)替代危害公共安全的具體危險(xiǎn)，只要發(fā)生替代結(jié)果為既遂，否則屬于未得逞。
3.因意志以外的因素。
（三）犯罪未遂的成立范圍
1.結(jié)果加重犯與未遂犯的關(guān)系
(1)結(jié)果加重犯的未遂：基本犯既遂，結(jié)果加重犯未遂，適用結(jié)果加重犯的法定刑，同時(shí)適用未遂的處罰規(guī)定。如搶劫致人死亡，如果行為人為搶劫財(cái)物而故意殺 人，即使沒(méi)有導(dǎo)致被害人死亡的，也要適用搶劫致人死亡的法定刑，但同時(shí)適用未遂犯的規(guī)定。
(2)未遂的結(jié)果加重犯：基本犯罪未遂，結(jié)果加重犯既遂。適用加重情形的法定刑，同時(shí)適用未遂犯的處罰規(guī)定。如強(qiáng) *致使被害婦女重傷，但沒(méi)有實(shí)施**行為的。
2.量刑規(guī)則
故意犯罪的結(jié)果加重犯、加重構(gòu)成要件以及結(jié)合犯存在適用加重法定刑、同時(shí)適用未遂處罰規(guī)定的情形，但量刑規(guī)則不可能存在未遂，即只有當(dāng)案件事實(shí)完全符合某個(gè)量刑規(guī)定時(shí)，才能按該規(guī)定量刑。
冒充軍 警人員搶劫，未取得財(cái)物的，適用“冒充軍 警人員搶劫”的法定刑，同時(shí)適用未遂的規(guī)定。綁架之后，又故意殺害被綁架人，但被害人被救活的，適用“綁架殺害被綁架人”的法定刑，同時(shí)適用未遂的規(guī)定。
2016年院《關(guān)于審理?yè)尳傩淌掳讣m用法律若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》：搶劫數(shù)額巨大和犯罪未遂的情節(jié)，結(jié)合未遂犯的處理原則量刑。特別注意：意圖騙取數(shù)額特別巨大的財(cái)物，但因意志意外的原因，僅騙到數(shù)額較大財(cái)物的，適用詐騙“數(shù)額較大”的法定刑。
（四）犯罪未遂的類型
以實(shí)行行為是否實(shí)行終了為標(biāo)準(zhǔn)：實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂，二者法益侵犯的程度不同，前者的侵害程度高于后者。以侵害結(jié)果有無(wú)為標(biāo)準(zhǔn)：沒(méi)有侵害結(jié)果的未遂與存在侵害結(jié)果的未遂，并非構(gòu)成要件意義上的侵害結(jié)果，后者侵害程度高于前者。
（五）不可罰的不能犯：主要有對(duì)象不能、方法不能、主體不能三種。
1.不能犯中的無(wú)罪情形
對(duì)象不能犯：因?yàn)椴淮嬖诜缸飳?duì)象，導(dǎo)致不可能構(gòu)成犯罪。如在荒山野外，誤將稻草人當(dāng)作仇人而開槍射擊，也不可能導(dǎo)致其他人傷亡的，不成立犯罪未遂。
方法不能犯：因?yàn)槭侄尾豢赡墚a(chǎn)生任何危險(xiǎn)，導(dǎo)致不可能構(gòu)成犯罪。如誤將健身藥品當(dāng)作砒 霜而投入他人食物的，由于絕對(duì)不可能發(fā)生傷亡結(jié)果，不應(yīng)當(dāng)以犯罪未遂論處。
主體不能犯：主要是男人不能被強(qiáng) *的問(wèn)題。
2.不能犯VS未遂犯
未遂犯屬于具體的危險(xiǎn)犯，具有法益侵犯性，可能成立犯罪;不能犯沒(méi)有導(dǎo)致法益侵犯的危險(xiǎn)，即沒(méi)有法益侵犯性，不可能成立犯罪。侵害結(jié)果一開始就不能實(shí)現(xiàn)是不能犯，如果有實(shí)現(xiàn)的可能性是未遂。以行為當(dāng)時(shí)客觀事實(shí)判斷，可能導(dǎo)致結(jié)果是未遂;偶然原因?qū)е陆Y(jié)果不能，亦為未遂。
一、犯罪未遂
（一）犯罪未遂的處罰依據(jù)
客觀的未遂論：我國(guó)刑法觀點(diǎn)——行為在客觀上具有法益侵害危險(xiǎn)性。
1.行為危險(xiǎn)說(shuō)：行為所具有的侵害法益的危險(xiǎn)性(行為無(wú)價(jià)值論)。
2.結(jié)果危險(xiǎn)說(shuō)：行為所造成的危險(xiǎn)狀態(tài)(結(jié)果無(wú)價(jià)值論，司考主流觀點(diǎn))。
3.綜合的危險(xiǎn)說(shuō)：行為的危險(xiǎn)與作為結(jié)果的危險(xiǎn)(二元論)。
（二）犯罪未遂的成立條件
1.已經(jīng)著手實(shí)行犯罪：行為對(duì)法益造成現(xiàn)實(shí)、緊迫、直接的危險(xiǎn)。
【搶劫罪】對(duì)人使用暴力威脅時(shí)或強(qiáng)取財(cái)物時(shí)是著手，之前是預(yù)備行為。
【強(qiáng) *罪】使用暴力脅迫或色 情動(dòng)作時(shí)是著手，而非**時(shí)。
【詐騙罪】為了詐騙而偽造證件的行為是預(yù)備行為，開始向被害人實(shí)施詐騙才是著手。
【保險(xiǎn)詐騙罪】為了保險(xiǎn)詐騙而制造事故的行為是預(yù)備行為，開始向保險(xiǎn)公司提出理賠才是著手。單純?cè)儐?wèn)理賠事宜不是著手。
【誣告陷害罪】為了誣告陷害而寫誣告材料是預(yù)備行為，向有關(guān)機(jī)關(guān)告發(fā)才是著手。
【不作為犯的著手】不履行作為義務(wù)導(dǎo)致法益受到現(xiàn)實(shí)、緊迫、直接的危險(xiǎn)就是著手。
【間接正犯的著手】行為對(duì)法益產(chǎn)生現(xiàn)實(shí)、緊迫、直接危險(xiǎn)時(shí)就是著手。
【隔離犯】指行為與結(jié)果之間存在時(shí)空上的間隔。如果是郵寄物殺 人，則看在途中有無(wú)危險(xiǎn)，如果有則寄出時(shí)為著手，如果沒(méi)有則收到打開時(shí)為著手。
2.犯罪未得逞：是犯罪未遂與犯罪既遂相區(qū)別的基本標(biāo)志。
與目的實(shí)現(xiàn)與否無(wú)關(guān)：目的犯中的目的是否實(shí)現(xiàn)，原則上不影響犯罪既遂的成立。間接目的犯中的間接目的是否實(shí)現(xiàn)不影響既遂：拐賣婦女兒童罪、傳播**物品罪、敲詐勒 索罪。未得逞不需要證明，只要已經(jīng)著手但又沒(méi)有既遂的，就屬于未得逞。
侵害犯：發(fā)生了危險(xiǎn)結(jié)果但無(wú)侵害結(jié)果時(shí)，才是未得逞。
抽象危險(xiǎn)犯：用特定侵害結(jié)果替代了抽象危險(xiǎn)的認(rèn)定。如盜竊、搶奪槍 支彈 藥爆 炸物罪要求的侵害結(jié)果是控制特定物，劫持航空器侵害結(jié)果是控制航線。
具體危險(xiǎn)犯：如盜竊、搶奪危險(xiǎn)物質(zhì)罪以行為人控制危險(xiǎn)物質(zhì)替代危害公共安全的具體危險(xiǎn)，只要發(fā)生替代結(jié)果為既遂，否則屬于未得逞。
3.因意志以外的因素。
（三）犯罪未遂的成立范圍
1.結(jié)果加重犯與未遂犯的關(guān)系
(1)結(jié)果加重犯的未遂：基本犯既遂，結(jié)果加重犯未遂，適用結(jié)果加重犯的法定刑，同時(shí)適用未遂的處罰規(guī)定。如搶劫致人死亡，如果行為人為搶劫財(cái)物而故意殺 人，即使沒(méi)有導(dǎo)致被害人死亡的，也要適用搶劫致人死亡的法定刑，但同時(shí)適用未遂犯的規(guī)定。
(2)未遂的結(jié)果加重犯：基本犯罪未遂，結(jié)果加重犯既遂。適用加重情形的法定刑，同時(shí)適用未遂犯的處罰規(guī)定。如強(qiáng) *致使被害婦女重傷，但沒(méi)有實(shí)施**行為的。
2.量刑規(guī)則
故意犯罪的結(jié)果加重犯、加重構(gòu)成要件以及結(jié)合犯存在適用加重法定刑、同時(shí)適用未遂處罰規(guī)定的情形，但量刑規(guī)則不可能存在未遂，即只有當(dāng)案件事實(shí)完全符合某個(gè)量刑規(guī)定時(shí)，才能按該規(guī)定量刑。
冒充軍 警人員搶劫，未取得財(cái)物的，適用“冒充軍 警人員搶劫”的法定刑，同時(shí)適用未遂的規(guī)定。綁架之后，又故意殺害被綁架人，但被害人被救活的，適用“綁架殺害被綁架人”的法定刑，同時(shí)適用未遂的規(guī)定。
2016年院《關(guān)于審理?yè)尳傩淌掳讣m用法律若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》：搶劫數(shù)額巨大和犯罪未遂的情節(jié)，結(jié)合未遂犯的處理原則量刑。特別注意：意圖騙取數(shù)額特別巨大的財(cái)物，但因意志意外的原因，僅騙到數(shù)額較大財(cái)物的，適用詐騙“數(shù)額較大”的法定刑。
（四）犯罪未遂的類型
以實(shí)行行為是否實(shí)行終了為標(biāo)準(zhǔn)：實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂，二者法益侵犯的程度不同，前者的侵害程度高于后者。以侵害結(jié)果有無(wú)為標(biāo)準(zhǔn)：沒(méi)有侵害結(jié)果的未遂與存在侵害結(jié)果的未遂，并非構(gòu)成要件意義上的侵害結(jié)果，后者侵害程度高于前者。
（五）不可罰的不能犯：主要有對(duì)象不能、方法不能、主體不能三種。
1.不能犯中的無(wú)罪情形
對(duì)象不能犯：因?yàn)椴淮嬖诜缸飳?duì)象，導(dǎo)致不可能構(gòu)成犯罪。如在荒山野外，誤將稻草人當(dāng)作仇人而開槍射擊，也不可能導(dǎo)致其他人傷亡的，不成立犯罪未遂。
方法不能犯：因?yàn)槭侄尾豢赡墚a(chǎn)生任何危險(xiǎn)，導(dǎo)致不可能構(gòu)成犯罪。如誤將健身藥品當(dāng)作砒 霜而投入他人食物的，由于絕對(duì)不可能發(fā)生傷亡結(jié)果，不應(yīng)當(dāng)以犯罪未遂論處。
主體不能犯：主要是男人不能被強(qiáng) *的問(wèn)題。
2.不能犯VS未遂犯
未遂犯屬于具體的危險(xiǎn)犯，具有法益侵犯性，可能成立犯罪;不能犯沒(méi)有導(dǎo)致法益侵犯的危險(xiǎn)，即沒(méi)有法益侵犯性，不可能成立犯罪。侵害結(jié)果一開始就不能實(shí)現(xiàn)是不能犯，如果有實(shí)現(xiàn)的可能性是未遂。以行為當(dāng)時(shí)客觀事實(shí)判斷，可能導(dǎo)致結(jié)果是未遂;偶然原因?qū)е陆Y(jié)果不能，亦為未遂。