2017年司法考試國際私法復(fù)習(xí)筆記:外國法的查明

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    四、外國法的查明
    外國法的查明:亦稱外國法的證明或外國法內(nèi)容的確定,是指一國法院在審理涉外民商事案時,如果依本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用某一外國實(shí)體法,如何查明該外國法關(guān)于這一特定問題的規(guī)定的問題。
    l 外國法的查明方法也大致分為三類:
    (一) 當(dāng)事人舉證證明 (二)法官依職權(quán)查明,無須當(dāng)事人舉證 (三) 法官依職權(quán)查明,但當(dāng)事人亦負(fù)有協(xié)助的義務(wù)。
    根據(jù)一九八八年高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見試行》 在應(yīng)適用的法律為外國法律時,人民法院 如果不能確定其內(nèi)容的,可以通過下列途徑查明: 一、由當(dāng)事人提供;二、由我駐該國的使、領(lǐng)館提供; 三、由該國駐華使、領(lǐng)館提供;四、由中外法律專家提供。五、由與中國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機(jī)關(guān)提供。
    l 外國法無法查明時的解決方法
    (一)直接適用內(nèi)國法 這是大多數(shù)國家采取的辦法。(二)類推適用內(nèi)國法如英國法院,在當(dāng)事人提不出關(guān)于外國法內(nèi)容的證據(jù),或法院認(rèn)為該項證據(jù)不充分時,就推定該外國法與英國法內(nèi)容相同,從而適用英國法。(三)駁回當(dāng)事人的訴訟請求或抗辯,德國和美國在實(shí)踐中采取這種作法。(四)適用同本應(yīng)適用的外國法相近似或類似的法律(五)適用一般法理