2017年司法考試《卷一》模擬試題及答案5

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    91.中國人高某想要得到其具有美國國籍的兒子的贍養(yǎng),要求人民法院給予支持。下列選項中哪些是正確的( )
    A.我國沒有關(guān)于贍養(yǎng)的法律適用規(guī)范立法,故應(yīng)駁回高某的起訴
    B.我國沒有關(guān)于贍養(yǎng)的法律適用規(guī)范立法,因此該案應(yīng)適用我國法律
    C.該案適用《民法通則》的規(guī)定來確定準(zhǔn)據(jù)法
    D.該案適用高某兒子的本國法,即美國法
    92.杜某為甲國駐乙國使館的三等秘書,艾某為丙國駐乙國使館的隨員。杜某在乙國首都實施搶劫,有1名乙國人在搶劫中被其殺死。艾某當(dāng)時恰好目擊了該搶劫殺人事件。甲乙丙三國都是《維也納外交關(guān)系公約》的締約國,且三國之間沒有其他雙邊的涉及外交和領(lǐng)事特權(quán)與豁免方面的協(xié)定。根據(jù)國際法規(guī)則,下列判斷哪些是錯誤的?( )
    A.如杜某本人表示放棄其管轄豁免,則乙國即可以對其提起刑事訴訟,無論使館是否同意
    B.如艾某本人表示愿意出庭作證,則乙國即可以帶其到法庭作證,無論使館是否同意
    C.乙國向甲國提出請求,要求放棄杜某的豁免,如甲國沒有答復(fù),則可以認(rèn)定甲國已經(jīng)同意放棄,從而對杜某提起刑事訴訟
    D.如甲國表示放棄杜某的管轄豁免,則乙國可以對杜某徑行提起刑事訴訟,而不論杜某本人是否同意
    93. 高某出生在甲國,其父親是乙國人,母親是丙、丁雙重國籍人,假設(shè)對原始國籍的獲得,甲丙兩國采取純粹的出生地主義,乙丁兩國都采取純粹的雙系血統(tǒng)主義。此時,根據(jù)有關(guān)國際法規(guī)則和國際實踐,對于高某此時國籍狀況,下列何種表述是正確的?( )
    A.高某可能擁有甲乙丙丁四國的國籍
    B.高某僅可能擁有甲乙丙三國的國籍
    C.高某僅可能擁有甲乙丁三國的國籍
    D.高某僅可能擁有甲乙兩國的國籍
    94. 中國甲公司與英國乙公司訂有一筆貨物銷售合同,約定以跟單托收方式結(jié)算。甲公司交運貨物后,開立了以乙公司為付款人的見票即付匯票,并附隨單據(jù),交由中國銀行某省分行通過中國銀行倫敦分行向乙公司收款。下列何種表述是錯誤的?( )
    A.中國銀行某省分行是托收行,中國銀行倫敦分行為代收行
    B.中國銀行某省分行與中國銀行倫敦分行之間是委托關(guān)系
    C.如果中國銀行倫敦分行違反托收指示行事,導(dǎo)致甲公司遭受損失,甲公司可以直接對其起訴
    D.中國銀行倫敦分行與乙公司之間沒有法律上的直接關(guān)系
    95.按照世界貿(mào)易組織爭端解決制度的規(guī)定和實踐,有關(guān)非違反性申訴與違反性申訴的下列表述何者為正確?( )
    A.非違反性申訴中,申訴方無需證明被申訴方違反了世界貿(mào)易組織協(xié)定的有關(guān)條款
    B.違反性申訴中,申訴方需要證明被訴方采取的措施造成申訴方利益的喪失或受損
    C.如申訴方的非違反性申訴成功,被訴方?jīng)]有取消有關(guān)措施的義務(wù),但需對申訴方作出補償
    D.如申訴方的非違反性申訴成功,被訴方應(yīng)撤銷或廢除被申訴的措施
    96.某國是實行三權(quán)分立制度的國家。根據(jù)國際法,下列該國哪些部門做出的行為被認(rèn)為是國家行為?( )
    A.立法機關(guān)
    B.行政機關(guān)
    C.司法機關(guān)
    D.軍隊
    97.依據(jù)我國法律的規(guī)定,在下列選項中,當(dāng)事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄的案件有哪些?
    A.在中國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同糾紛
    B.在中國簽定的國際貨物買賣合同糾紛
    C.接受外國公司技術(shù)轉(zhuǎn)讓的合同糾紛
    D.因處于我國的不動產(chǎn)而發(fā)生的所有權(quán)糾紛
    98.平安險是中國人民保險公司海洋貨物運輸保障的主要險別之一。下列哪一損失不能包括在平安險的責(zé)任范圍之內(nèi)?( )
    A.被保險貨物在運輸途中由于自然災(zāi)害造成的全部損失
    B.被保險貨物在運輸途中由于自然災(zāi)害造成的部分損失
    C.共同海損的犧牲、分?jǐn)?BR>    D.共同海損的救助費用
    99.律師接受當(dāng)事人委托后,無正當(dāng)理由,不得拒絕辯護或者代理。下列哪些情況是律師有權(quán)拒絕辯護或者代理的正當(dāng)理由( )
    A.委托人對律師隱瞞了案件事實
    B.委托人向他人炫耀與律師的關(guān)系
    C.委托人對律師的活動加以干涉
    D.委托人利用律師的服務(wù)從事違法活動
    100.根據(jù)《律師法》的規(guī)定,在下列需要獲得律師幫助,但又無力支付律師費用的情況中,哪些可以按照國家規(guī)定獲得法律援助( )
    A.甲因工傷與單位發(fā)生勞動糾紛
    B.乙與其子女發(fā)生贍養(yǎng)糾紛
    C.丙與其兄發(fā)生遺產(chǎn)繼承糾紛
    D.丁面臨檢察機關(guān)“故意殺人罪”的指控
    91. 答 案:[C]
    考點:涉外扶養(yǎng)的法律適用
    解析:扶養(yǎng)是指特定親屬間一方對他方給予生活上的扶助。我國民法通則第一百四十八條規(guī)定,扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有密切聯(lián)系國家的法律。按照高人民法院的司法解釋:此處的扶養(yǎng)包括父母對子女的撫養(yǎng)關(guān)系、夫妻之間的扶養(yǎng)關(guān)系和子女對父母的贍養(yǎng)關(guān)系。扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地,均可視為與被扶養(yǎng)人有密切的聯(lián)系。故本題中選項A、B、D均為錯誤表述,應(yīng)予排除。
    92.答 案:[ABC]
    考點:國際法上外交人員豁免問題
    解析: 根據(jù)《維也納外交關(guān)系公約》規(guī)定,外交人員豁免的適用范圍包括使館館長、外交人員、非接受國國民與外交人員構(gòu)成同一戶口的家屬。外交人員的豁免包括以下幾項內(nèi)容:①刑事管轄豁免。外交人員享有完全的接受國刑事管轄的豁免,即接受國的司法機關(guān)不得對其進行刑事審判和處罰。②民事和行政管轄豁免。除下面的例外情況,接受國的法院不對外交人員進行民事管轄,包括不進行審判和處罰,也不采用強制執(zhí)行措施。在行政管轄事項上,接受國對外交人員也給予一定的豁免,如免除外交人員的戶籍和婚姻狀況的登記,對其違反行政法規(guī)的行為不實行行政制裁等。外交人員的民事和行政管轄豁免的例外情況有:外交人員在接受國境內(nèi)私有不動產(chǎn)物權(quán)的訴訟,但其代表派遣國為使館用途置有的不動產(chǎn)物權(quán)不在此列;外交人員以私人身份并不代表派遣國而作為遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人、繼承人或受贈人之繼承事項的訴訟;外交人員在接受國內(nèi)在公務(wù)范圍以外所從事的專業(yè)或商務(wù)活動的訴訟;外交人員主動起訴而引起的與該訴訟直接有關(guān)的反訴。③外交人員享有的上述豁免是接受國的管轄豁免,如外交人員有違法行為,其相關(guān)責(zé)任并不能因此被豁免,有關(guān)的責(zé)任問題將通過外交途徑解決。④外交人員免除作證義務(wù),不僅沒有被迫在法律程序中作為證人出庭作證的義務(wù),而且沒有提供證詞的義務(wù)。⑤外交人員的特權(quán)和管轄豁免可以由其派遣國放棄,但這種放棄只能由派遣國明示作出,外交人員本身沒有作出這種放棄的權(quán)利。對訴訟程序上管轄豁免的放棄,不得視為對判決執(zhí)行豁免的默示放棄,后項放棄須由派遣國單獨明確作出。
    根據(jù)上述內(nèi)容⑤,如杜某本人表示放棄其管轄豁免,但其本人并沒有作出這種放棄的權(quán)利,只能由派遣國明示作出放棄的情況下,乙國才可以對其提起刑事訴訟。故選項A、C判斷錯誤,選項D判斷正確。
    根據(jù)上述內(nèi)容④,盡管艾某本人表示愿意出庭作證,但其沒有出庭作證的義務(wù),也沒有提供證詞的義務(wù),乙國不能帶其到法庭作證,故選項B判斷錯誤。
    93. 答 案:[C]
    考點:國籍的取得
    解析:甲丙兩國都是采取純粹的出生地主義,即只有在該國出生的才能取得該國國籍,高某在甲國出生,因此高某取得甲國國籍,而不可能取得丙國國籍,因此,AB都是錯誤的。乙國采取純粹的雙系血統(tǒng)主義,即只要當(dāng)事人的父母一方屬于乙國人,即可取得乙國國籍,高某的父親是乙國人,因此高某可以取得乙國國籍,丁國也是采用純粹雙系血統(tǒng)主義,高某的母親具有丁國國籍,因此高某可以取得丁國國籍。因此,本題中C項正確,D項錯誤。
    國籍的取得方式是國際法上的一個基本知識點,這道題表面上看是一道任選題,實際上是一道單選題,因為A項與BCD三項中任何一項都不能兼容,而BCD三項相互也是不能兼容的。這道題做對的關(guān)鍵在于是否理解出生地主義和雙系血統(tǒng)主義的含義。
    94. 答 案:[C]
    考點:托收
    解析:托收流程中出賣方準(zhǔn)備好單據(jù)后首先委托本地的一家銀行托收貨款,這家接受賣方委托的銀行叫托收行,托收行通常再委托買方所在地的銀行向買方收取款項,這家買方所在地的銀行稱之為代收行,因此本題中A項的說法是正確的。
    托收中賣方是委托人,其與托收行之間,以及托收行與代收行之間都是委托關(guān)系。因此B項說法正確。
    委托人和代收行之間不存在直接的合同關(guān)系,盡管托收行是委托人的代理人,代收行又是托收行的代理人,但按照代理法的一般原則,在委托人與代收行之間并沒有直接的合同關(guān)系,如果代收行違反托收指示行事導(dǎo)致委托人遭受損失的,委托人并不能直接對代收行起訴,委托人只能通過托收行追究代收行的責(zé)任。因此,C項的說法錯誤。
    同時,代收行與付款人之間也沒有法律上的直接的關(guān)系,代收行僅是依據(jù)托收行的委托進行托收行為,而付款人是否付款是依其對托收票據(jù)的付款責(zé)任。因此,D項的說法正確。
    95. 答 案:[AC]
    考點:世界貿(mào)易組織爭端解決制度
    解析:關(guān)于世貿(mào)組織的爭端解決機構(gòu)解決的爭端類型,《 關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》 第23 條規(guī)定了三種爭端。《 關(guān)于爭端解決規(guī)則與程序的驚解》 對這三種類型作了進一步的闡釋。① 違反性申訴。這是爭端的主要類型。申訴方須證明被訴方違反了有關(guān)協(xié)議的條款。在確立了存在違反有關(guān)協(xié)議條款的行為后,推定申訴方的利益受損或喪失。對這種爭端的裁定,被訴方往往需要廢除或修改有關(guān)措施。
    ② 非違反性申訴。對這種申訴的審查,不追究被訴方是否違反了有關(guān)協(xié)議條款,而只處理被訴方的措施是否使申訴方根據(jù)有關(guān)協(xié)議享有的利益受損或喪失。本資料來自司考吧,更多資料、更多信息,敬請關(guān)注司考吧。申訴方需要證明其根據(jù)有關(guān)協(xié)議享有合理的預(yù)期利益,該合理預(yù)期利益因為被訴方的措施受損或喪失。被訴方?jīng)]有取消有關(guān)措施的義務(wù),只需作出補償。
    ③ 其他情形。關(guān)于上述兩種類型以外的其他爭端類型及其所適用的程序和規(guī)則,并沒有明確的規(guī)定,迄今為止也還沒有出現(xiàn)過上述兩種類型以外的案件。根據(jù)以上內(nèi)容,可知本題正確答 案為AC 。
    96. 答 案:[ABCD]
    考點:國家責(zé)任中的國家行為
    解析:國際法實踐中,國家行為通常是一國國家機關(guān)行使職權(quán)的行為。根據(jù)一國國內(nèi)立法建立的國家機關(guān)不論是屬于制憲、立法、司法、行政或其他權(quán)力機關(guān)所屬機關(guān),不論擔(dān)任國際性或國內(nèi)性職務(wù),也不論在國家組織中處于的地位,只要在有關(guān)事件中依據(jù)本國國內(nèi)立法賦予的職權(quán)做出行為,即應(yīng)視為該國國家行為。一國不能將上述機關(guān)的行為割裂開來以分擔(dān)或推卸責(zé)任。在實行三權(quán)分立的國家,立法機關(guān)所為立法事務(wù),司法機關(guān)進行執(zhí)法活動,軍隊維護國家安全的行為,行政機關(guān)管理社會經(jīng)濟文化等活動都是履行一國憲法或其他法律法規(guī)賦予其的職權(quán),因而所做出的行為皆為國家行為,一國不能以政府不干涉立法和司法為托辭,拒不承擔(dān)由立法或司法機,關(guān)的國際不當(dāng)行為所引起的國家責(zé)任。故本題久B、C.D項均為應(yīng)選項。
    97. 答 案:[AD]
    考點:協(xié)議管轄和專屬管轄
    解析: 此題解答應(yīng)注意涉外民事訴訟管轄中如果管轄權(quán)產(chǎn)生沖突,一般依國際條約或雙邊條約或通過國內(nèi)立法加以協(xié)調(diào)。依據(jù)我國《民訴法》第244條規(guī)定:“涉外合同或者財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人,可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國法院管轄的,不得違反本法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定”,由此可見,在我國實踐中協(xié)議管轄與專屬管轄沖突時,應(yīng)遵循專屬管轄原則來確定法院管轄權(quán)。依據(jù)該法第246條:“因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟,由中華人民共和國人民法院管轄”的規(guī)定,選項A符合題意;同時該法第34條規(guī)定:“下列案件,由本條規(guī)定的人.民法院專屬管轄:(一)因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;”所以選項D亦符合題意,選項B、C所述的貨物買賣合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同不是專屬管轄權(quán)的適用范圍,因而可以依據(jù)當(dāng)事人之間的協(xié)議確定訴訟管轄權(quán)。
    98. B
    考點:國際海上保險
    解析:平安險的英文意思為“單獨海損不賠”。其責(zé)任范圍主要包括:( 1)被保險貨物在運輸途中由于惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災(zāi)害造成的整批貨物的全部損失或推定全損。(2)由于運輸工具遭受擱淺、觸礁、沉沒、互撞、與流冰或其他物體碰撞以及失火、爆炸等意外事故造成貨物的全部或部分損失。(3 )在運輸工具已經(jīng)發(fā)生擱淺、觸礁、沉沒、焚毀等意外事故的情況下,貨物在此前后又在海上遭受惡劣氣候、雷電、海嘯等自然災(zāi)害所造成的部分損失。(4)在裝卸或轉(zhuǎn)運時由于一件或數(shù)件整件貨物落海造成的全部或部分損失。(5 )被保險人對遭受承保責(zé)任內(nèi)危險的貨物采取搶救、防止或減少貨損的措施而支付的合理費用,但以不超過該批被救貨物的保險金額為限。本資料來自司考吧,更多資料、更多信息,敬請關(guān)注司考吧。(6)運輸工具遭遇海難后,在避難港由于卸貨所引起的損失以及在中途港,避難港由于卸貨、存?zhèn)}以及運送貨物所產(chǎn)生的特別費用。(7 )共同海損的棲牲、分?jǐn)偤途戎M用。(8 )運輸合同中訂有“船舶互撞責(zé)任”條款,根據(jù)該條款規(guī)定應(yīng)由貨方償還船方的損失。由上可知,本題選B 。
    99. AD。本題考察律師拒絕委托的情形。《律師法》第29條第2款規(guī)定,律師拒絕委托的情形包括:(1)委托事項違法;(2)委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動;(3)委托人隱瞞事實。所以,應(yīng)選AD兩項。
    100.ABD。本題考察法律援助的對象。《律師法》第41條規(guī)定,公民在贍養(yǎng)、工傷、刑事訴訟、請求國家賠償和請求依法發(fā)給撫恤金等方面需要獲得法律援助的,但是無力支付律師費用的,可以按照國家規(guī)定獲得法律援助。根據(jù)這一規(guī)定,C選項不符合該范圍,所以不能選。