2017年人力資源管理師四級知識考點:訂立和變更勞動合同的原則

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    訂立和變更勞動合同,應當遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則,不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
    勞動合同依法訂立即具有法律約束力,當事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務。
    (1)簽訂勞動合同應當依據(jù)哪些"法律、行政法規(guī)"?
    《勞動部關于<中華人民共和國勞動法>若干條文的說明》(1994/9/5)
    訂立和變更勞動合同,應當遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則,不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
    勞動合同依法訂立即具有法律約束力,當事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務。
    本條第一款中的"法律、行政法規(guī)"既包括現(xiàn)行的法律、行政法規(guī),也包括以后頒布實行的法律、行政法規(guī),既包括勞動法律、法規(guī),也包括民事、經(jīng)濟方面的法律、法規(guī)。
    本條第二款中的"依法"是指訂立勞動合同時所依據(jù)的現(xiàn)行法律和法規(guī)。
    勞動合同依法訂立即具有法律約束力,任何第三方不得非法干預勞動合同的履行。
    (2)簽訂勞動合同時,用人單位違背勞動者意愿或者向勞動者收取定金、保證金、抵押金的,如何處理?用人單位能否以實行合同制為由辭退職工/
    《勞動部關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》(1995/8/4)
    用人單位與勞動者簽訂勞動合同時,勞動合同可以由用人單位擬定,也可以由雙方當事人共同擬定,但勞動合同必須經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致后才能簽訂,職工被迫簽訂的勞動合同或未經(jīng)協(xié)商一致簽訂的勞動合同為無效勞動合同。
    用人單位在與勞動者訂立勞動合同時,不得以任何形式向勞動者收取定金、保證金(物)或抵押金(物)。對違反以上規(guī)定的,應按照勞動部、公安部、全國總工會《關于加強外商投資企業(yè)和私營企業(yè)勞動管理切實保障職工合法權益的通知》(勞部發(fā)〔1994〕118號)和勞動部辦公廳《對"關于國有企業(yè)和集體所有制企業(yè)能否參照執(zhí)行勞部發(fā)〔1994〕118號文件中的有關規(guī)定的請示"的復函》(勞辦發(fā)〔1994〕256號)的規(guī)定,由公安部門和勞動行政部門責令用人單位立即退還給勞動者本人。
    在國有企業(yè)固定工轉(zhuǎn)制過程中,勞動者無正當理由不得單方面與用人單位解除勞動關系;用人單位也不得以實行勞動合同制度為由,借機辭退部分職工。
    《勞動力市場管理規(guī)定》(2000/11/29)
    禁止用人單位招用人員時有下列行為:
    (一)提供虛假招聘信息;
    (二)招用無合法證件的人員;
    (三)向求職者收取招聘費用;
    (四)向被錄用人員收取保證金或抵押金;
    (五)扣押被錄用人員的身份證等證件;
    (六)以招用人員為名牟取不正當利益或進行其他違法活動。
    (3)固定工轉(zhuǎn)制時職工不與企業(yè)簽訂勞動合同或雙方無法協(xié)商一致勞動合同的,應當如何處理?
    《勞動部辦公廳關于固定工簽訂勞動合同有關問題的復函》(1996/4/26)
    北京市勞動局:
    你局《關于固定工轉(zhuǎn)制時職工不與企業(yè)簽訂勞動合同和雙方協(xié)商不一致簽成勞動合同問題的請示》(京勞關文〔1996〕21號)收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)答復如下:
    《勞動法》明確規(guī)定:"勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關系、明確雙方權利和義務的協(xié)議。建立勞動關系應當訂立勞動合同"。勞動部《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》勞部發(fā)〔1995〕309號)進一步規(guī)定:"在國有企業(yè)固定工轉(zhuǎn)制過程中,勞動者無正當理由不得單方面與用人單位解除勞動關系;用人單位也不得以實行勞動合同制度為由,借機辭退部分職工"。根據(jù)以上精神,對企業(yè)固定工在轉(zhuǎn)制過程中遇到的問題,可按下述辦法處理:
    一、職工不愿與用人單位簽訂勞動合同,經(jīng)雙方協(xié)商同意,可在書面申請三十日后解除勞動關系。對于用人單位招(接)收的大中專畢業(yè)生,按有關規(guī)定簽訂了服務合同或其它協(xié)議的,未到期的仍應繼續(xù)履行,并應與用人單位簽訂勞動合同;對于拒絕簽訂勞動合同又不履行協(xié)議的,用人單位可在其提出書面申請三十日后解除勞動關系。勞動關系解除后,如原服務合同、協(xié)議約定或用人單位依法規(guī)定了賠償辦法的,職工應按服務合同、協(xié)議約定和用人單位規(guī)定承擔賠償責任;如無約定或規(guī)定的,按國家有關規(guī)定執(zhí)行。
    用人單位與職工解除勞動關系后,應及時將職工檔案轉(zhuǎn)到職工新的接收單位;無接收單位的,應轉(zhuǎn)到職工本人戶口所在地。
    二、對拒絕簽訂勞動合同但仍要求保持勞動關系的職工,用人單位可以在規(guī)定的期限滿后,與職工解除勞動關系,并辦理有關手續(xù)。
    三、職工給用人單位造成經(jīng)濟損失并經(jīng)有機構證明尚未處理完畢或由于其他問題在被審查期間,不得與用人單位解除勞動關系。
    四、在轉(zhuǎn)制過程中,用人單位與職工應本著相互合作的精神,在平等自愿的基礎上協(xié)商確定勞動合同期限。
    (4)固定工在轉(zhuǎn)制過程中因勞動合同期限協(xié)商不一致未簽勞動合同的,應當如何處理?
    《勞動部辦公廳關于固定工在轉(zhuǎn)制過程中因勞動合同期限協(xié)商不一致未簽勞動合同問題的復函》(1997/7/11)
    北京市勞動局:
    你局《關于固定工在轉(zhuǎn)制過程中因勞動合同期限協(xié)商不一致未簽勞動合同問題的請示》(京勞關文〔1997〕76號)收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)答復如下:
    在原固定工制度向勞動合同制度轉(zhuǎn)制的過程中,企業(yè)應按照勞動法律、法規(guī)和本地區(qū)制定的勞動合同制度實施辦法與職工協(xié)商簽訂勞動合同。用人單位與職工應在平等自愿的基礎上協(xié)商確定勞動合同期限,當職工個人與企業(yè)在合同期限上協(xié)商不一致時,雙方應按照勞動法律、法規(guī)和本地區(qū)的有關規(guī)定執(zhí)行;如職工既不按有關規(guī)定執(zhí)行,又拒絕簽訂勞動合同的,可參照《關于固定工簽訂勞動合同有關問題的復函》(勞辦發(fā)〔1996〕71號)第二條執(zhí)行,即"對拒絕簽訂勞動合同但仍要求保持勞動關系的職工,用人單位可以在規(guī)定的期限滿后,與職工解除勞動關系,并辦理有關手續(xù)"。