一、專業(yè)技能題及參考答案
41．簡述如何協(xié)商解決企業(yè)勞動爭議。P554～555
答：(1)發(fā)生勞動爭議，一方當事人可以通過與另一方當事人約見、面談等方式協(xié)商解決。
(2)勞動爭議當事人的勞動者一方可以要求所在企業(yè)工會參與或者協(xié)助其與企業(yè)進行協(xié)商。工會也可以主動參與勞動爭議的協(xié)商處理，維護勞動者合法權益。勞動者可以委托其他組織或者個人作為其代表進行協(xié)商。
(3)一方當事人提出協(xié)商要求后，另一方當事人應當積極做出口頭或者書面回應。5日內(nèi)不做出回應的，視為不愿協(xié)商。協(xié)商的期限由當事人書面約定，在約定的期限內(nèi)沒有達成一致的，視為協(xié)商不成。當事人可以書面約定延長期限。
(4)協(xié)商達成一致，應當簽訂書面和解協(xié)議。和解協(xié)議對雙方當事人具有約束力，當事人應當履行。經(jīng)勞動爭議仲裁庭審查，和解協(xié)議程序和內(nèi)容合法有效的，仲裁庭可以將其作為證據(jù)使用。但是，當事人為達成和解的目的做出妥協(xié)所涉及的對爭議事實的認可，不得在其后的仲裁中作為對其不利的證據(jù)。
(5)發(fā)生勞動爭議，當事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達成和解協(xié)議后，一方當事人在約定的期限內(nèi)不履行和解協(xié)議的，可以依法向調(diào)解委員會或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道勞動就業(yè)社會保障服務所(中心)等其他依法設立的調(diào)解組織申請調(diào)解，也可以依法向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。
42．簡述勞動爭議仲裁中的申請和受理。P558～560
答：(1)申請的概念。申請仲裁是指勞動關系當事人因發(fā)生勞動爭議，依法提請勞動爭議仲裁委員會進行仲裁并做出裁決的行為。申請仲裁是勞動關系當事人提請勞動爭議處理權的具體表現(xiàn)。
(2)申請仲裁的條件。勞動爭議當事人申請仲裁應當符合下列條件：
1)申請人與本案有直接利害關系。
2)有明確的被申請人。
3)有具體的仲裁請求以及所依據(jù)的事實、理由。
4)申請仲裁的勞動爭議屬于仲裁委員會的受理范圍和受理仲裁委員會的管轄。
5)申請時間符合申請仲裁的時效規(guī)定。
(3)仲裁申請書應列明的內(nèi)容。
1)勞動者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所，用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務。
2)仲裁請求和所根據(jù)的事實、理由。
3)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。
(4)仲裁申請的效力。
1)啟動仲裁程序。
2)申請人不得以同一仲裁請求向其他勞動爭議仲裁委員申請仲裁。
3)申請仲裁時效中斷。
(5)受理的含義。受理是指勞動爭議仲裁委員收到仲裁申請后，經(jīng)審查認定符合申請仲裁的條件，決定予以接受并開始組織實施仲裁活動的行為。
(6)仲裁申請的審查。仲裁委員會的辦事機構(gòu)負責勞動爭議案件受理的日常工作。
仲裁委員會辦事機構(gòu)工作人員接到仲裁申請書后，應對下列事項進行審查：
1)申請人是否與本案有直接利害關系。
2)申請仲裁的爭議是否屬于勞動爭議。
3)申請仲裁的勞動爭議是否屬于仲裁委員會的受理內(nèi)容。
4)該勞動爭議是否屬于本仲裁委員會管轄。
5)申請書及有關材料是否齊備并符合要求。
6)申請時間是否符合申請仲裁的時效規(guī)定。
(7)仲裁申請的處理。
1)勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起5日內(nèi)，認為符合受理條件的，應當受理，并通知申請人，出具受理通知書；對于不屬于本仲裁委員會管轄范圍的仲裁申請，仲裁委員會應當在收到仲裁申請之曰起5日內(nèi)，向申請人做出書面說明并告知申請人向有管轄權的仲裁委員會申請仲裁。
2)勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請后，應當在5日內(nèi)將仲裁申請書副本送達被申請人。
3)被申請人收到仲裁申請書副本后，應當在10日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提交答辯書。勞動爭議仲裁委員會收到答辯書后，應當在5日內(nèi)將答辯書副本送達申請人。被申請人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進行。
(8)被申請人的反請求。
1)反請求是指在仲裁中，被申請人以仲裁請求的申請人為被申請人，向勞動爭議仲裁委員會提出的與本請求標的或請求理由有牽連的獨立的仲裁請求。被申請人可以在答辯期問提出反請求，仲裁委員會應當自收到被申請人反請求申請書之日起5日內(nèi)決定是否受理并通知被申請人。
2)決定受理的，仲裁委員會可以將反請求和申請合并處理。
3)該請求如果是應當另行申請仲裁的爭議，仲裁委員會應當書面告知被申請人另行申請仲裁；該反請求如果是不屬于規(guī)定范圍內(nèi)應當受理的爭議，仲裁委員會應當向被申請人出具不予受理通知書。
4)被申請人在答辯期滿后對申請人提出反請求的，應當另行提出，另案處理。
43．簡述勞動爭議仲裁裁決書格式。P564
答：
勞動爭議仲裁裁決書
××××勞動爭議仲裁委員會裁決書
××××裁字第××號
申請人：×××
被申請人：×××
(當事人可以委托代理人)
案由：
……(雙方爭議的內(nèi)容及各自陳述的意見)
查明：……(寫明仲裁庭查明的事實和認定的證據(jù))
本會認為：……(寫明裁決的理由)。依照……(寫明裁決所依據(jù)的法律條款項目)之規(guī)定，裁決如下：
(1)……
(2)……(寫明裁決結(jié)果)
首席仲裁員：×××
仲裁員：×××
仲裁員：×××
×年×月×日(印章)
書記員：×××
44．簡述勞動爭議案例分析的方法。P565～566
答：(1)按照勞動爭議自身的規(guī)定性進行分析。
1)確定勞動爭議的標的。任何勞動爭議案例分析，首先分析確定爭議的標的，即當事人之間矛盾所指向的對象。當事人之間之所以產(chǎn)生爭議，就是當事人相互之問對同一標的分別做出意志內(nèi)容相互沖突的意思表示，即勞動爭議必然由不同的主體、相同的標的、意志內(nèi)容相互沖突的意思表示構(gòu)成。
2)分析確定意思表示的意志內(nèi)容。任何行為須有一定的要件方能成立，行為人做出意思表示是行為成立的一般要件。包括以下要素：①行為人的意思表示必須包含一定的意圖，即追求一定法律效果的意圖；②意思表示必須完整地表達追求該項意圖的必須內(nèi)容；③行為人以一定的方式將內(nèi)心的意圖表示于外部，可以由他人客觀地加以識別。
3)分析確定意思表示所反映的意志內(nèi)容是否符合勞動法律法規(guī)、集體合同、勞動合同、企業(yè)內(nèi)部勞動管理規(guī)則的規(guī)定。
(2)按照承擔法律責任要件的分析方法分析勞動爭議。
1)分析確定勞動爭議當事人所實施的行為。
2)分析確定當事人的行為是否造成或足以造成一定的危害。
3)分析確定當事人行為與危害結(jié)果之間是否存在直接的因果關系。
4)分析確定行為人的行為是否有主觀上的過錯。其過錯可以是故意，也可以是過失。