公司設(shè)立。
1.公司設(shè)立概念
(1)公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。
公司設(shè)立方式包括：
A.發(fā)起設(shè)立：發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。
B.募集設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。
(2)公司成立是公司設(shè)立人取得公司法法人資格的一種事實(shí)狀態(tài)或設(shè)立人設(shè)立公司行為的法律后果。
2.發(fā)起人
為設(shè)立公司而簽署章程、向公司認(rèn)購(gòu)出資或股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東。
3.發(fā)起人責(zé)任與公司責(zé)任區(qū)分
(1)公司設(shè)立失敗
A.外部：
發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司產(chǎn)生的費(fèi)用、債務(wù)、發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人的損害承擔(dān)連帶責(zé)任。
B.內(nèi)部：
發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任;沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任;沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。
無過錯(cuò)的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯(cuò)的發(fā)起人追償。
因部分發(fā)起人的過錯(cuò)導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)的，根據(jù)過錯(cuò)情況，確定過錯(cuò)一方的責(zé)任范圍。
【例題】某食品公司設(shè)立失敗，發(fā)起人甲乙丙丁對(duì)設(shè)立公司產(chǎn)生的費(fèi)用與債務(wù)如何承擔(dān)責(zé)任?
[正確答案]全體發(fā)起人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
(2)公司設(shè)立成功
A.合同責(zé)任
a.對(duì)外合同(發(fā)起人名義)
發(fā)起人擔(dān)責(zé)。
但公司確認(rèn)該合同或?qū)嶋H享有合同權(quán)義，相對(duì)人可以向公司主張合同責(zé)任。
b.對(duì)外合同(設(shè)立職業(yè)培訓(xùn)教育網(wǎng)司名義)
合同有效，公司成立后，公司擔(dān)責(zé)。
但有證據(jù)證明發(fā)起人為自己利益的，且相對(duì)人惡意的，公司可以主張不承擔(dān)責(zé)任。
【例題】2012年5月25日，甲以設(shè)立職業(yè)培訓(xùn)教育網(wǎng)司的名義與戊簽訂房屋租賃合同，以戊的房屋作為大昌公司將來的登記住所(2013卷四主觀題)
甲以設(shè)立職業(yè)培訓(xùn)教育網(wǎng)司的名義與戊簽訂的房屋租賃合同，其效力如何?為什么?
[正確答案]合同有效。設(shè)立職業(yè)培訓(xùn)教育網(wǎng)司可類推適用法人規(guī)則。
【例題·多選題】甲、乙、丙、丁擬設(shè)立一家商貿(mào)公司，就設(shè)立事宜分工負(fù)責(zé)，其中丙負(fù)責(zé)租賃公司運(yùn)營(yíng)所需倉(cāng)庫(kù)。因公司尚未成立，丙為方便簽訂合同，遂以自己名義與戊簽訂倉(cāng)庫(kù)租賃合同。關(guān)于該租金債務(wù)及其責(zé)任，下列哪些表述是正確的?( )(2011-3-68)
A.無論商貿(mào)公司是否成立，戊均可請(qǐng)求丙承擔(dān)清償責(zé)任
B.商貿(mào)公司成立后，如其使用該倉(cāng)庫(kù)，戊可請(qǐng)求其承擔(dān)清償責(zé)任
C.商貿(mào)公司成立后，戊即可請(qǐng)求商貿(mào)公司承擔(dān)清償責(zé)任
D.商貿(mào)公司成立后，戊即可請(qǐng)求丙和商貿(mào)公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任
[正確答案]AB
[答案解析]本題考核發(fā)起人責(zé)任。發(fā)起人以自己名義對(duì)外訂立合同，基于合同相對(duì)性，相對(duì)人可以向發(fā)起人主張權(quán)利。公司享有合同權(quán)利的，相對(duì)人也可以向公司主張合同責(zé)任。
B.侵權(quán)責(zé)任
a.外部：
發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)對(duì)第三人造成損害的，公司承擔(dān)對(duì)第三人的賠償責(zé)任。
發(fā)起人是設(shè)立職業(yè)培訓(xùn)教育網(wǎng)司的意思機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)以及代表機(jī)關(guān)。
發(fā)起人設(shè)立公司過程致人侵權(quán)，類推適用法人代表機(jī)關(guān)實(shí)施職務(wù)侵權(quán)行為。
不具有代表權(quán)限的普通工作人員履職的行為，適用雇主責(zé)任。
b.內(nèi)部：
在公司設(shè)立過程中，發(fā)起人因自己的過失造成公司利益損害的，對(duì)公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
【例題】某股份公司成立后發(fā)現(xiàn)發(fā)起人在設(shè)立過程中，在奔波設(shè)立事務(wù)過程中不慎開車將王二撞傷，王二可以向該公司主張損害賠償么?
[正確答案]可以。
4.設(shè)立職業(yè)培訓(xùn)教育網(wǎng)司的法律地位
設(shè)立職業(yè)培訓(xùn)教育網(wǎng)司尚未取得法人資格，可參照適用法人社團(tuán)的規(guī)定，從而可以享有一定的權(quán)利。