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四、簡答題
22.甲公司、乙公司、丙公司和張某、李某共同出資設立了丁有限責任公司，其中甲公司出資40%，乙公司和丙公司各出資20%，張某和李某各出資10%。公司成立后，乙公司未征求其他股東的意見，直接將自己10%的股份轉讓給丙公司。張某擬將自己的股份轉讓給陳某，書面征求其他股東的意見，甲公司和李某表示同意，但都表示要購買張某的股份，乙公司一直不作回復，丙公司明確表示反對。張某與甲公司、李某和陳某談判，甲公司、李某和陳某的出價均為20萬元，甲公司和李某表示要分期支付，陳某同意性支付，張某遂將股份轉讓給陳某。陳某受讓股權后，向董事會提議召開股東會臨時會議更換公司董事，董事會不予理會，陳某要求丁公司購買自己的股份，丁公司拒絕，陳某起訴丁公司要求收購自己的股份，法院判決陳某敗訴。丁公司總經(jīng)理王某購買的新設備質次價高，李某經(jīng)調查了解到王某收受了對方公司的賄賂，李某向監(jiān)事會反映，監(jiān)事會遲遲不予答復。根據(jù)以上情況，回答下列問題：
(1)乙公司直接將股權轉讓給丙公司的做法是否合法?請說明理由。
(2)張某將股份轉讓給陳某的做法是否合法?請說明理由。如果張某終決定將股份轉讓給甲公司和李某，甲公司和李某對受讓股份的比例協(xié)商不成，張某應如何轉讓?
(3)法院判決陳某敗訴是否正確?請說明理由。
(4)陳某如何保護自己的權益?
(5)李某如何保護公司利益?
正確答案:
(1)合法?！豆痉ā返?2條第1款規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。
(2)合法?！豆痉ā返?2條第2款規(guī)定，股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。張某根據(jù)法律的規(guī)定，書面征求其他股東的同意，甲公司和李某同意，乙公司遲遲不答復，視為同意，除張某外，4名股東有3名同意，張某可以將股份轉讓給陳某。雖然甲公司和李某主張優(yōu)先購買權，但是陳某的條件優(yōu)于甲公司和李某，所以張某可以將股份轉讓給陳某。張某將自己持有的10%股份轉讓給甲公司8%，轉讓給李某2%。
(3)法院判決陳某敗訴符合法律規(guī)定?！豆痉ā返?5條規(guī)定，有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：①公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的;②公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的;③公司章程規(guī)定的營業(yè)期限居滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。本題中董事會不依法召集股東會會議不屬于股東要求公司收購自己股份的法定情形。
(4)陳某有權要求監(jiān)事會召集和、主持股東會臨時會議，監(jiān)事會不召集的，陳某有權自行召集和主持?！豆痉ā返?1條規(guī)定，董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持;監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權的股東可以自行召集和主持。
(5)李某書面請求監(jiān)事會以公司名義起訴王某，要求王某賠償公司損失，監(jiān)事會拒絕起訴或者自收到請求之日起30日內(nèi)未起訴，李某有權以自己名義起訴王某，要求王某賠償公司損失。依據(jù)是《公司法》第152條規(guī)定的股東代表訴訟制度。
23.甲企業(yè)、乙企業(yè)和朱某作為發(fā)起人募集設立了丙股份有限公司，丙公司共有200萬股股份，甲企業(yè)持有丙公司40萬股股份，乙企業(yè)持有丙公司20萬股股份，朱某持有丙公司10萬股股份，其余股份以無記名股票的形式發(fā)放募集。丙公司章程中規(guī)定實行累積投票制。丙公司為獎勵公司杰出員工王某，用稅前利潤收購了本公司1萬股股票，但是在轉讓給王某前，王某辭職，丙公司遂決定由公司自己持有這1萬股股票。丙公司董事會成員之間發(fā)生矛盾，9名董事有4名辭職，公司管理混亂，董事會于董事辭職3個月后決定召開臨時股東大會增選4名董事。臨時股東大會會議召開15日前董事會通知了甲企業(yè)、乙企業(yè)和朱某;并公告了會議召開的時間、地點和審議事項。張某持有丙公司6萬股股票，張某在臨時股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會，提案要求股東大會作出解散公司的決議，董事會認為張某的提案是無稽之談，未予理會。丙公司臨時股東大會增選出4名董事。周某持有丙公司2萬股股票，但由于周某沒有看到丙公司韻公告，便沒有參加臨時股東大會。周某在決議作出之日起第45日向法院申請撤銷丙公司此次臨時股東大會增選4名董事的決議。根據(jù)以上情況，回答下列問題：
(1)丙公司是否有權收購本公司股份?為什么?本案例中丙公司收購本公司股份的行為有哪些不符合法律規(guī)定之處?
(2)丙公司召開臨時股東大會的程序有哪些不符合法律規(guī)定之處?
(3)丙公司董事會對張某提案的處理是否符合法律規(guī)定?為什么?
(4)甲企業(yè)、乙企業(yè)、朱某、丙公司在增選4名董事的表決中各擁有多少表決權?
(5)法院是否應當支持周某的主張?為什么?
正確答案:
(1)丙公司有權收購本公司股份。根據(jù)《公司法》第143條的規(guī)定，公司可以為獎勵本公司職工之用收購本公司股票。本案中丙公司收購本公司股份的行為有兩處不符合法律規(guī)定：①丙公司不能用稅前利潤收購本公司股份，應用稅后利潤收購;②丙公司收購本公司股份用于獎勵本公司職工的，應當自收購之日起1年內(nèi)轉讓給職工，或者做其他處理，不能自己長期持有公司股份。
(2)丙公司應當在董事會只有5名成員之日起2個月內(nèi)召開臨時股東大會，不應該在3個月后方?jīng)Q定召開臨時股東大會。董事會應當于臨時股東大會召開30日前公告會議的召開時間、地點和審議事項，不應當在召開15日前才公告。參見《公司法》第101條、第103條的規(guī)定。
(3)丙公司董事會對張某提案的處理不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》第103條的規(guī)定，張某擁有丙公司3%的股份，有權在股東大會召開10日前提出臨時提案，董事會應當在收到提案2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。丙公司不應該對張某的提案不予理會。
(4)甲企業(yè)擁有160萬表決權，乙企業(yè)擁有80萬表決權，朱某擁有40萬表決權，丙公司沒有表決權?！豆痉ā返?06條規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。丙公司的章程中規(guī)定實行累積投票制，臨時股東大會表決增選4名董事，所以每1股份擁有4個表決權。甲企業(yè)持有40萬股股份，所以擁有160萬表決權;乙企業(yè)持有20萬股股份，所以擁有80萬表決權;朱某持有10萬股股份，所以擁有40萬表決權。根據(jù)《公司法》第104條的規(guī)定，公司持有的本公司股份沒有表決權，所以丙公司沒有表決權。
(5)法院應當支持周某的主張。丙公司臨時股東大會的會議召集程序違反法律規(guī)定，根據(jù)《公司法》第22條的規(guī)定，周某有權自決議作出之日起60日內(nèi)請求法院撤銷股東大會作出的決議。
24.甲、乙國有企業(yè)與另外7家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設立"宏達航空貨運有限責任公司"(以下簡稱"宏達公司")，公司章程的部分內(nèi)容是：公司成立3年內(nèi)股東繳足所有出資即可。公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1/4以上表決權的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開。在申請公司設立登記時，工商行政管理機關指出了公司章程中的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。
2010年1月，宏達公司依法登記設立，甲以專利技術出資，協(xié)議作價出資1200萬元，乙認繳的出資1400萬元，是出資多的股東。公司成立后，由甲召集和主持首次股東會會議，設立了董事會和監(jiān)事會。董事會有9名成員，分別是9家國有企業(yè)的負責人。監(jiān)事會有5名成員，其中1人是公司職工代表。
2010年2月，宏達公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的專利技術的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即由甲補足差額;如果甲不能補足差額，則由其他股東按出資比例分擔該差額。
2010年3月，公司經(jīng)過一段時間的運作后，經(jīng)濟效益較好，董事會擬訂了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1.5億元。增資方案提交到股東會討論表決時，有5家股東贊成增資，該5家股東出資總和為5830萬元，占表決權總數(shù)的58.3%;有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權總數(shù)的41.7%。股東會通過增資決議，并授權董事會執(zhí)行。
2010年4月，宏達公司因業(yè)務發(fā)展需要，依法成立了杭州分公司。杭州分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違約被訴至法院。對方以宏達公司是杭州分公司的總公司為由，要求宏達公司承擔違約責任。
問題：
(1)宏達公司的首次股東會議的召開和決議有哪些不合法之處?為什么?
(2)宏達公司董事會作出的關于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法?請說明理由。
(3)宏達公司設立過程中訂立的公司章程中有哪些不合法之處?請說明理由。
(4)宏達公司是否應替杭州分公司承擔違約責任?請說明理由。
(5)宏達公司股東會作出的增資決議是否合法?請說明理由。
正確答案:
(1)宏達公司的首次股東會會議由甲召集和主持，不合法。根據(jù)《公司法》第39條的規(guī)定，有限責任公司股東會的首次會議由出資多的股東召集和主持。宏達公司的股東乙出資1400萬元，是出資多的股東。因此，首次股東會會議應由乙召集和主持。董事會和監(jiān)事會的組成不合法。根據(jù)《公司法》第45條的規(guī)定，兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表。宏達公司由9家國有企業(yè)出資設立，董事會由企業(yè)負責人組成，沒有公司職工代表，所以不合法。根據(jù)《公司法》第52條的規(guī)定，有限責任公司監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。宏達公司監(jiān)事會成員5人，職工代表1人，不足1/3，所以不符合法律規(guī)定。
(2)宏達公司董事會作出的關于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法。根據(jù)《公司法》第31條的規(guī)定，有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付出資的股東補繳其差額，公司設立時的其他股東承擔連帶責任，而并非由其他股東按出資比例分擔該差額。
(3)宏達公司設立過程中訂立的公司章程中的不合法之處包括：①股東的出資時間不合法。根據(jù)《公司法》第26條的規(guī)定，有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5一年內(nèi)繳足。宏達公司的章程中規(guī)定公司成立之后3年內(nèi)股東繳足出資即可，不符合法律規(guī)定。②關于召開臨時股東會會議的提議權的規(guī)定不合法。根據(jù)《公司法》第40條的規(guī)定，代表1/10以上表決權的股東，1/3以上董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事，均可以提議召開臨時股東會會議。而在宏達公司的章程中卻規(guī)定代表1/2以上表決權的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事可以提議召開臨時股東會會議，這是不符合法律規(guī)定的。
(4)宏達公司應替杭州分公司承擔違約責任。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，分公司只是總公司管理的一個分支機構，不具有法人資格，但可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責任由設立該分公司的總公司承擔。
(5)宏達公司股東會作出的增資決議不合法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會對公司增加注冊資本作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。而宏達公司討論表決時，同意的股東的出資額占表決權總數(shù)的58.3%，未達到2/3的比例。因此，增資決議不能通過。