第71題 甲根據(jù)乙的選擇，向丙購買了1臺(tái)大型設(shè)備，出租給乙使用。乙在該設(shè)備安裝完畢后，發(fā)現(xiàn)不能正常運(yùn)行。下列哪些判斷是正確的?( )
A.乙可以基于設(shè)備質(zhì)量瑕疵而直接向丙索賠
B.甲不對(duì)乙承擔(dān)違約責(zé)任
C.乙應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金
D.租賃期滿后由乙取得該設(shè)備的所有權(quán)
【正確答案】：A,B,C 【考點(diǎn)】融資租賃合同
【詳解】根據(jù)《合同法》第240條規(guī)定，A項(xiàng)正確。根據(jù)《合同法》第244、248條的規(guī)定，B項(xiàng)、C項(xiàng)正確。根據(jù)《合同法》第250條規(guī)定，D項(xiàng)錯(cuò)誤。
第72題 某外資企業(yè)擁有“清爽”商標(biāo)，使用的商品為啤酒。該商標(biāo)未在中國注冊，但被我國有關(guān)部門認(rèn) 定為馳名商標(biāo)。該外資企業(yè)的下列哪些請求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?( )
A.請求禁止甲公司將“清爽”商標(biāo)在葡萄酒上注冊
B.請求禁止乙公司將“清爽”商標(biāo)在葡萄酒上使用
C.請求禁止丙公司將“清爽”商標(biāo)在啤酒上使用
D.請求已將“清爽”商標(biāo)在啤酒上使用的丁公司賠償損失
【正確答案】：A,B,C 根據(jù)《商標(biāo)法》第13條第1款的規(guī)定，A、B、C項(xiàng)的說法正確。由于該商標(biāo)未在中國注冊，該外資企業(yè)不能享有商標(biāo)權(quán)，因此如果有人已經(jīng)使用其商標(biāo)，不能要求該使用人賠償損失，因此D項(xiàng)不當(dāng)選，本題答案為A、B、C項(xiàng)。
第73題 人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱證據(jù)規(guī)定)頒行后，各界反響熱烈。法制月刊的記者小趙就《證據(jù)規(guī)定》的相關(guān)問題采訪了不同層面的讀者。以下是讀者對(duì)相關(guān)問題的見解或觀點(diǎn)。《證據(jù)規(guī)定》規(guī)定：當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。但存在例外，下列選項(xiàng)中哪些是正確的?( )
A.當(dāng)事人主張合同無效，但人民法院認(rèn)定合同有效，即使超過舉證期限，當(dāng)事人仍可變更訴訟請求為主張合同有效但要求解除
B.當(dāng)事人主張違約賠償10萬元，但人民法院根據(jù)事實(shí)認(rèn)定當(dāng)事人因?qū)Ψ竭`約造成的直接損失為20萬元，即使超過舉證期限，當(dāng)事人仍可以變更訴訟請求為賠償20萬元
C.當(dāng)事人以締約過失責(zé)任主張賠償，但人民法院認(rèn)定此系侵權(quán)損害賠償案件，即使超過舉證期限，當(dāng) 事人仍可變更訴訟請求為侵權(quán)訴訟賠償
D.在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的情況下，當(dāng)事人向人民法院起訴時(shí)選擇主張違約賠償，即使超過舉證期限，在一審法庭辯論終結(jié)前又變更訴訟請求為侵權(quán)賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)允許
【正確答案】：A,C 本題考查變更訴訟請求應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)的兩個(gè)例外情況。《民訴證據(jù)規(guī)定》第34條規(guī)定：
當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。 對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。但對(duì)方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)"-3在舉證期限屆滿前提出。第35條規(guī)定：訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求。所以AC當(dāng)選，B項(xiàng)不選。《合同法解釋(一)》第30條規(guī)定：債權(quán)人依照合同法第122條的規(guī)定向人民法院起訴時(shí)作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。對(duì)方當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。所以D項(xiàng)不選。
第74題 陽光公司在通過網(wǎng)絡(luò)向社會(huì)大眾征集廣告用語，聲明被采用的應(yīng)征者將獲得獎(jiǎng)金5000元。張小利設(shè)計(jì)的廣告語最符合其要求，因此被選中并獲得5000元獎(jiǎng)金。陽光公司使用該廣告語3年以后，張小利對(duì)廣告語的著作權(quán)提出主張，要求陽光公司停止使用。下列哪些選項(xiàng)是正確的?( )
A.張小利設(shè)計(jì)的廣告語應(yīng)受著作權(quán)法保護(hù)
B.陽光公司享有廣告語的著作權(quán)
C.張小利享有廣告語的著作權(quán)，但其主張已超過訴訟時(shí)效
D.張小利享有廣告語的著作權(quán)，但陽光公司可以在其商業(yè)活動(dòng)中使用該廣告語
【正確答案】：A,D 《著作權(quán)法》第2條第1款規(guī)定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表。依照本法享有著作權(quán)?！吨鳈?quán)法實(shí)施條例》第2條規(guī)定，著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。本題中，張小利設(shè)計(jì)的廣告語符合法律規(guī)定的作品特征。應(yīng)受著作權(quán)法的保護(hù)。因此，A選項(xiàng)正確?！吨鳈?quán)法》第17條規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。本題中，廣告語屬于委托作品，因雙方并沒有明確約定著作權(quán)的歸屬，因此廣告語的著作權(quán)歸受托人陽光公司享有，故選項(xiàng)B說法錯(cuò)誤。本題中，陽光公司使用該廣告語3年的行為并不是侵權(quán)行為，因此侵犯著作權(quán)的訴訟時(shí)效并未開始計(jì)算，故不存在超過的問題，選項(xiàng)C說法錯(cuò)誤?！度嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條規(guī)定，按照著作權(quán)法第十七條規(guī)定委托作品著作權(quán)屬于受托人的情形，委托人在約定的使用范圍內(nèi)享有使用作品的權(quán)利;雙方?jīng)]有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費(fèi)使用該作品。本題中，雙方?jīng)]有約定廣告語的使用范圍，委托人陽光公司可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)，即在其商業(yè)活動(dòng)中使用該廣告語。因此，D項(xiàng)正確。
第75題 下列哪些民事訴訟案件法院不可以按撤訴處理?( )
A.金某是有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭
B.韓某是被告的法定代理人，無正當(dāng)理由拒不到庭
C.張某是無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，無正當(dāng)理由拒不到庭
D.黃某是原告的法定代理人，無正當(dāng)理由拒不到庭
【正確答案】：B,C 根據(jù)《民事訴訟法》第129條規(guī)定，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理;被告反訴的，可以缺席判決。《人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》第159條規(guī)定，有獨(dú)立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以對(duì)該第三人比照民事訴訟法第一百二十九條的規(guī)定，按撤訴處理?！度嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》第162條規(guī)定，無獨(dú)立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，不影響案件的審理?！度嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》第158條歸定，無民事行為能力的當(dāng)事人的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，如屬原告方，可以比照民事訴訟法第一百二十九條的規(guī)定，按撤訴處理;如屬被告方，可以比照民事訴訟法第一百三十條的規(guī)定缺席判決。
第76題 對(duì)下列哪些案件調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，人民法院可以不制作民事調(diào)解書?( )
A.被告拖欠原告貸款10萬元，雙方達(dá)成協(xié)議，被告在1個(gè)月內(nèi)付清，原告不要求被告支付拖欠期間 的貸款利息
B.賠償案件中的被告人在國外，與原告達(dá)成賠償協(xié)議，同意在2個(gè)月內(nèi)賠付
C.贍養(yǎng)案件中當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議，被告愿意每月向原告支付贍養(yǎng)費(fèi)200元，原告申請撤訴
D.收養(yǎng)案件中當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議，維持收養(yǎng)關(guān)系
【正確答案】：C,D 【考點(diǎn)】民事調(diào)解書的適用范圍
【詳解】根據(jù)《民事訴訟法》第90條第1款規(guī)定，本題答案為CD。
第77題 甲乙丙欲成立一普通合伙企業(yè)，則下列說法正確的是哪些?( )
A.甲乙丙可以是自然人，也可以是法人，也可以是其他組織
B.甲乙丙可以用貨幣、實(shí)務(wù)、土地使用權(quán)等出資，但是不得以勞務(wù)出資
C.甲乙丙可以簽訂書面合伙協(xié)議，也可以只達(dá)成口頭協(xié)議
D.甲乙丙對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任
【正確答案】：A,D 根據(jù)《合伙企業(yè)法》第2條的規(guī)定可見AD正確。該法第16條規(guī)定：“合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。”可見B錯(cuò)誤。該法第14條規(guī)定：“設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：……”可見C錯(cuò)誤。
第78題 甲、乙二公司擬募集設(shè)立一股份有限公司。他們在獲準(zhǔn)向社會(huì)募股后實(shí)施的下列哪些行為是違法的?( )
A.其認(rèn)股書上記載：認(rèn)股人一旦認(rèn)購股份就不得撤回
B.與某銀行簽訂承銷股份和代收股款協(xié)議，由該銀行代售股份和代收股款
C.在招股說明書上告知：公司章程由認(rèn)股人在創(chuàng)立大會(huì)上共同制訂 .
D.在招股說明書上告知：股款募足后將在60日內(nèi)召開創(chuàng)立大會(huì)
【正確答案】：A,B,C,D 【考點(diǎn)】股份公司的募集設(shè)立
【詳解】根據(jù)《公司法》第90條規(guī)定，A項(xiàng)、D項(xiàng)違反法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》第88條規(guī)定，B 項(xiàng)違法。根據(jù)《公司法》第87條的規(guī)定，招股說明書應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制訂的公司章程，因此C項(xiàng)也違法。
第79題 在A公司的破產(chǎn)案件中，有關(guān)當(dāng)事人提出的下列主張，哪些依法應(yīng)予支持?( )
A.甲要求收回依融資租賃合同出租給A的設(shè)備
B.乙根據(jù)與A的建筑合同中約定的保證條款，要求以A的酒店經(jīng)營收入優(yōu)先清償拖欠的工程款
C.丙根據(jù)與A在破產(chǎn)程序開始前簽訂的以物償債協(xié)議，要求取得用于抵償欠款的一批庫存產(chǎn)品
D.丁依合同保管著A的一批貨物，要求以變賣這批貨物的價(jià)款優(yōu)先清償A拖欠的保管費(fèi)
【正確答案】：A,D 【考點(diǎn)】破產(chǎn)取回權(quán)、優(yōu)先權(quán)以及破產(chǎn)債權(quán)
【詳解】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第38條規(guī)定，甲要求收回依融資租賃合同出租給A的設(shè)備應(yīng)予支持。 根據(jù)第109條的規(guī)定，對(duì)破產(chǎn)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對(duì)該特定財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。乙 根據(jù)與A的建筑合同中約定的保證條款，要求以A的酒店經(jīng)營收入優(yōu)先清償拖欠的工程款不應(yīng)支持。根據(jù) 第110條的規(guī)定，丙在破產(chǎn)程序開始前與A簽訂的以物償債協(xié)議的債權(quán)是破產(chǎn)債權(quán)，必須依破產(chǎn)程序受 償。其請求不能得到支持。根據(jù)《物權(quán)法》第230條和《擔(dān)保法》第84條的規(guī)定，因保管合同、運(yùn)輸合 同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。丁依合同保管著A的一批貨物， 要求以變賣這批貨物的價(jià)款優(yōu)先清償A拖欠的保管費(fèi)，正是基于留置權(quán)的優(yōu)先權(quán)屬性，因此應(yīng)予以支持。 由此可知，本題答案為AD。
第80題 下列哪些出租行為構(gòu)成對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵犯?( )
A.甲購買正版暢銷圖書用于出租
B.乙購買正版殺毒軟件用于出租
C.丙購買正版唱片用于出租
D.丁購買正宗專利產(chǎn)品用于出租
【正確答案】：B,C 【考點(diǎn)】著作權(quán)侵權(quán)行為
【詳解】《著作權(quán)法》第10條規(guī)定著作權(quán)人享有出租權(quán)，根據(jù)《著作權(quán)法》第47條規(guī)定，購買正版作品并不能代表其有權(quán)出租該作品，因此選項(xiàng)BC中乙丙的行為均構(gòu)成對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵犯。根據(jù)前述規(guī)定，圖書不屬于出租權(quán)的標(biāo)的，故選項(xiàng)A不構(gòu)成侵權(quán)。選項(xiàng)D中丁購買的專利產(chǎn)品屬于其私人財(cái)產(chǎn)，可以由其處分，故丁有權(quán)將其專利產(chǎn)品出租。因此，本題正確答案應(yīng)為BC。
第81題 請問以下哪些情況適用過錯(cuò)推定責(zé)任?( )
A.醫(yī)療損害賠償訴訟中，醫(yī)院拒絕提供與糾紛有關(guān)的病例資料，致使患者無法證明醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在過錯(cuò)的
B.游客到動(dòng)物園游覽，購買適當(dāng)?shù)娘暳辖o狗熊喂食被咬傷
C.李奶奶從超市買完東西出門時(shí)，堆在門口的貨物滑落將其砸傷
D.小樂在幼兒園滑滑梯時(shí)，從滑梯上滾下骨折
【正確答案】：A,B,C,D A項(xiàng)：醫(yī)療機(jī)構(gòu)的過錯(cuò)推定責(zé)任?！肚謾?quán)責(zé)任法》的一大變化就是糾正了醫(yī)療訴訟中全部實(shí)行過錯(cuò)推定和因果關(guān)系推定的規(guī)定，舉證責(zé)任歸位，誰主張誰舉證。一般情況下由患者舉證醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在過錯(cuò)，只在特定情況下推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在過錯(cuò)，即《侵權(quán)責(zé)任法》第58條，本題選項(xiàng)中，醫(yī)療機(jī)構(gòu)拒絕提供與糾紛有關(guān)的病例資料，適用過錯(cuò)推定責(zé)任。A項(xiàng)正確。B項(xiàng)：動(dòng)物園的過錯(cuò)推定責(zé)任。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第81條規(guī)定，游客在喂食時(shí)被咬傷，符合本條規(guī)定的情形，適用過錯(cuò)推定責(zé)任。C項(xiàng)：堆放物侵權(quán)。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第88條規(guī)定，本選項(xiàng)中，李奶奶被堆放物砸傷，適用過錯(cuò)推定責(zé)任。D項(xiàng)：無民事行為能力人在教育機(jī)構(gòu)受侵害，教育機(jī)構(gòu)的過錯(cuò)推定責(zé)任。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第38條規(guī)定，小樂在幼兒園受侵害符合此條規(guī)定，應(yīng)適用過錯(cuò)推定責(zé)任。本題應(yīng)選ABCD四項(xiàng)。
第82題 根據(jù)我國民事訴訟法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，法院作出的判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人起訴，法院應(yīng)予受理的有哪些?( )
A.判決不準(zhǔn)離婚，沒有新情況、新理由，原告在6個(gè)月內(nèi)起訴的
B.原告撤訴后，沒有新情況、新理由，原告又起訴的
C.已過訴訟時(shí)效、法院判決駁回訴訟請求的
D.追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的判決生效后，有新情況、新理由，當(dāng)事人起訴要求增加贍養(yǎng)費(fèi)的
【正確答案】：B,D 【考點(diǎn)】判決、裁定生效情形下的再行起訴
【詳解】根據(jù)《民事訴訟法》第111條第(7)項(xiàng)規(guī)定，A項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《民訴意見》第144條第1款規(guī)定，B項(xiàng)正確?！睹裨V意見》第153條規(guī)定，選項(xiàng)C中，由于法院曾經(jīng)以超過訴訟時(shí)效為由判決駁回訴訟請求，意味著從實(shí)體上已經(jīng)解決與此相關(guān)的糾紛。根據(jù)《民事訴訟法》第111條第(5)項(xiàng)的規(guī)定， C項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《民訴意見》第152條規(guī)定，D項(xiàng)正確。故本題答案應(yīng)為BD。
第83題 張某3歲的兒子和王某4歲的女兒在劉某家中玩耍，王某的女兒將劉某價(jià)值8000元的手提電腦損毀。張某以為是自己的兒子損毀的，于是賠償了劉某一臺(tái)同等價(jià)值的電腦，劉某也不清楚事實(shí)真相，于是接收了。后來劉某將該臺(tái)電腦以9000元的價(jià)格轉(zhuǎn)賣給了何某?，F(xiàn)在張某得知了事實(shí)真相，則下列做法正確的是哪些?( )
A.有權(quán)要求劉某返還9000元錢
B.不能要求劉某返還交付的電腦
C.可以要求劉某返還8000元錢
D.可要求劉某返還一臺(tái)同等價(jià)值的電腦
【正確答案】：B,C,D 張某的行為是非債清償，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美瑧?yīng)予以返還。原物存在的返還原物，原物不存在的， 返還相應(yīng)的價(jià)值，因此BCD正確。
第84題 甲與乙簽訂房屋買賣合同，將一幢房屋賣與乙。雙方同時(shí)約定，一方違約應(yīng)支付購房款35%的違的金。但在交房前甲又與丙簽訂合同，將該房賣予丙，并與丙辦理了過戶登記手續(xù)。下列說法中哪些是正確的?( )
A.乙可以自己與甲簽訂的合同在先，主張甲與丙簽訂的合同無效
B.乙有權(quán)要求甲收回房屋，宴際履行合同
C.乙不能要求甲實(shí)際交付該房屋，但可要求甲承擔(dān)違約責(zé)任
D.若乙要求甲支付約定的違約金，甲可以請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少
【正確答案】：C,D 本題涉及一房二賣問題。對(duì)于一房二賣，依照合同法規(guī)定，兩個(gè)合同均為有效合同，但對(duì)于 已經(jīng)取得房屋所有權(quán)的買受人，原合同債權(quán)人不得請求返還。原合同債權(quán)人只能請求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé) 任。對(duì)于本題所約定的違約金，依照合同法規(guī)定，如果過高，可請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。 故本題答案為C、D項(xiàng)。
第85題 錢某與胡某婚后生有子女甲和乙，后錢某與胡某離婚，甲、乙歸胡某撫養(yǎng)。胡某與吳某結(jié)婚，當(dāng)時(shí)甲已參加工作而乙尚未成年，乙跟隨胡某與吳某居住，后胡某與吳某生下一女丙一吳某與前妻生有一子丁。錢某和吳某先后去世，下列哪些說法是正確的?( )
A.胡某、甲、乙可以繼承錢某的遺產(chǎn)
B.甲和乙可以繼承吳某的遺產(chǎn)
C.胡某和丙可以繼承吳某的遺產(chǎn)
D.乙和丁可以繼承吳某的遺產(chǎn)
【正確答案】：C,D 【考點(diǎn)】法定繼承人的范圍
【詳解】根據(jù)《繼承法》第10條規(guī)定，對(duì)于錢某的遺產(chǎn)，胡某由于已經(jīng)與錢某離婚，不再具有配偶的身份，故胡某不能繼承錢某的遺產(chǎn)，因此答案A錯(cuò)誤?！独^承法》第10條規(guī)定“本法所說的子女”，包括 tt有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女”。因此繼父母與繼子女之間繼承關(guān)系的存在必須以扶養(yǎng)關(guān)系的存在為前提，本題中.胡某與吳某結(jié)婚時(shí)，甲已參加工作，并未與吳某形成扶養(yǎng)關(guān)系，故甲不能繼承吳某的遺產(chǎn)，因此選項(xiàng) B錯(cuò)誤。胡某作為吳某的配偶，丙作為吳某的親生子女，兩者均有權(quán)繼承吳某的遺產(chǎn)，故選項(xiàng)C正確。胡某與吳某結(jié)婚時(shí)，乙尚未成年并與吳某共同居住，已形成扶養(yǎng)關(guān)系，故乙作為與吳某有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女，其有權(quán)繼承吳某的遺產(chǎn);丁作為吳某的親生子女，其與吳某之間的父女關(guān)系并不因吳某的離婚而消滅.丁仍然有權(quán)繼承吳某遺產(chǎn)，故選項(xiàng)D正確。因此本題正確答案為CD。
第86題 下列民事案件的當(dāng)事人向人民法院申請?jiān)賹?，人民法院?yīng)當(dāng)受理的情形有哪些?( )
A.某甲訴某乙返還不當(dāng)?shù)美讣ㄔ褐谱鞯恼{(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人后半年，某乙提出證據(jù)證明調(diào)解協(xié)議是在本案的法官強(qiáng)迫威逼之下達(dá)成的，經(jīng)查證屬實(shí)
B.某甲訴某乙離婚案件，法院判決解除婚姻關(guān)系后半年內(nèi)，某乙提出證據(jù)證明某甲偽造證據(jù)，承辦法官曾接受某甲賄賂
C.某甲訴某乙繼承案件，判決生效后超過3年，遺產(chǎn)已經(jīng)損壞，但某甲提出證據(jù)證明人民法院審理本案時(shí)，適用法律確有錯(cuò)誤
D.某甲訴某乙侵權(quán)賠償案件，判決已生效1年，某甲提出作出判決的合議庭人員應(yīng)當(dāng)回避而沒有回避
【正確答案】：A,D 《民事訴訟法》第182條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請?jiān)賹?。?jīng)人民法院審查屬實(shí)的，應(yīng)當(dāng)再審?！惫蔄應(yīng)受理。第183條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請?jiān)賹?。”故B不予受理。第179條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：……(四)人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的……”D項(xiàng)符合第4種情形，應(yīng)當(dāng)受理。第184條規(guī)定：“當(dāng)事人申請?jiān)賹彛瑧?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出?！盋選項(xiàng)中判決生效已3年，應(yīng)不予受理。
第87題 某股份有限公司董事會(huì)有董事9名。該董事會(huì)某次會(huì)議的下列情況中，哪些違反了《公司法》的規(guī)定?( )
A.會(huì)議記錄記載的出席董事為5人，實(shí)際到會(huì)4人(其中一人提交了另一名因故不能到會(huì)的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書)
B.會(huì)議通過了解聘公司現(xiàn)任經(jīng)理，并由副董事長兼任經(jīng)理的決議
C.會(huì)議通過了公司適當(dāng)減少注冊資本的決議
D.會(huì)議的所有議決事項(xiàng)均載人會(huì)議記錄，由董事長和記錄員在記錄上簽名
【正確答案】：C,D 根據(jù)《公司法》第112、113條，A項(xiàng)合法，D項(xiàng)違法。對(duì)公司增加或者減少注冊資本作出決議的，是股東大會(huì)，C項(xiàng)違法。第114條第1款規(guī)定：“股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘?！钡?15條規(guī)定：“公司 董事會(huì)可以決定由董事會(huì)成員兼任經(jīng)理?！庇蛇@兩條可見B項(xiàng)合法。
第88題 王某有一棟兩層樓房，在樓頂上設(shè)置了一個(gè)商業(yè)廣告牌。后王某將該樓房的第二層出售給了張某。下列哪些選項(xiàng)是正確的?( )
A.張某無權(quán)要求王某拆除廣告牌
B.張某與王某間形成了建筑物區(qū)分所有權(quán)關(guān)系
C.張某對(duì)樓頂享有共有和共同管理的權(quán)利
D.張某有權(quán)要求與王某分享其購房后的廣告收益
【正確答案】：A,B,C,D 【考點(diǎn)】業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)
【詳解】根據(jù)《物權(quán)法》第70條規(guī)定，王某將樓房第二層出售給張某后，張某即成為該棟樓房的業(yè)主之一，與王某就該棟樓房形成了建筑區(qū)分所有權(quán)關(guān)系。該棟樓房樓頂作為建筑物的共有部分，張某作為業(yè)主對(duì)其享有共有和共同管理的權(quán)利。在張粟成為業(yè)主后，王某在樓頂設(shè)置商業(yè)廣告牌屬于對(duì)共有部分的利用，應(yīng)經(jīng)各共有人同意，王某和張某同為共有人，因此，張某單方無權(quán)要求王某拆除廣告牌。王某在樓頂設(shè)置商業(yè)廣告牌屬于對(duì)共有部分的利用，則根據(jù)《物權(quán)法》第80條的規(guī)定，張某有權(quán)要求與王某分享其購房后的廣告收益。因此本題正確答案為ABCD。
第89題 下列關(guān)于民事執(zhí)行的說法，哪些是錯(cuò)誤的?( )
A.生效的民事判決、裁定，一律由基層法院執(zhí)行
B.執(zhí)行異議可以以書面形式提出，也可以以口頭方式提出
C.調(diào)解書不能申請執(zhí)行
D.兩個(gè)以上法院對(duì)同一執(zhí)行案件都有管轄權(quán)時(shí)，當(dāng)事人向兩個(gè)以上人民法院申請執(zhí)行時(shí)，由當(dāng)事人最先申請的人民法院管轄
【正確答案】：A,B,C,D 《民事訴訟法》第201條規(guī)定，生效的民事抖決、裁定由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級(jí)的被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行，不一定是基層法院，所以A說法錯(cuò)誤，符合題意;根據(jù)《民事訴訟法》第202條、204條的規(guī)定，當(dāng)事人、利害關(guān)系人異議和案外人異議均應(yīng)以書面形式提出，所以 B說法也錯(cuò)誤，也符合題意;《民訴法》第212條規(guī)定調(diào)解書也可以申請執(zhí)行，所以C說法錯(cuò)誤，符合題意;《執(zhí)行規(guī)定》第15條規(guī)定，向兩個(gè)以上人民法院申請執(zhí)行的，由最先立案的人民法院管轄，而非當(dāng)事人最先申請的人民法院，所以D說法也錯(cuò)誤，符合題意。綜上，本題應(yīng)選ABCD。
第90題 甲于2月3日向乙借用一臺(tái)彩電，乙于2月6日向甲借用了一部手機(jī)。到期后，甲未向乙歸還彩電，乙因此也拒絕向甲歸還手機(jī)。關(guān)于乙的行為，下列哪些說法是錯(cuò)誤的?( )
A.是行使同時(shí)履行抗辯權(quán)
B.是行使不安抗辯權(quán)
C.是行使留置權(quán)
D.是行使抵銷權(quán)
【正確答案】：A,B,C,D 【考點(diǎn)】對(duì)同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及留置權(quán)和抵銷權(quán)的理解
【詳解】根據(jù)《合同法》第66條規(guī)定，在本題目中，甲先向乙借彩電，乙再向甲借手機(jī)，這是兩個(gè)合同，而不是基于一個(gè)雙務(wù)合同而產(chǎn)生的互負(fù)債務(wù)。所以，不會(huì)發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用。根據(jù)《合同法》第68條規(guī)定，本題目并不涉及不安抗辯權(quán)的適用。根據(jù)《擔(dān)保法》第84條規(guī)定，本題目中，不涉及到這幾類合同，所以不能適用留置權(quán)。根據(jù)《合同法》第99條規(guī)定，本題目中，兩個(gè)債，一個(gè)是借彩電，一個(gè)是借手機(jī)，很顯然它們的性質(zhì)不同，不能法定抵銷。根據(jù)《合同法》第100條規(guī)定，本題目中，雙方并沒有進(jìn)行協(xié)商，更沒有達(dá)成一致的抵銷意見。由此可見，本題的答案為ABCD。
因失火導(dǎo)致雞棚倒塌，致甲所飼養(yǎng)的大部分雞只毀于一旦，甲當(dāng)即將此事通知了乙。2006年3月10日，甲向丙公司訂購了一批飼料，約定4月10日至20日期間送貨上門，甲驗(yàn)收后10日內(nèi)付款。甲在3月26曰把雞只死亡情況通知了丙公司，要求取消交易。丙公司稱：貨物已經(jīng)備好，不同意解約，除非甲賠償其損失。關(guān)于甲與丙公司之間關(guān)系，表述正確的是：( )
A.由于甲所養(yǎng)殖的雞只于3月25日已經(jīng)大部滅失，合同自動(dòng)解除
B.甲取消交易構(gòu)成違約，應(yīng)對(duì)丙承擔(dān)違約責(zé)任
C.甲有權(quán)單方解除合同，但是應(yīng)賠償丙公司的損失
D.丙有權(quán)要求甲繼續(xù)履行合同
【正確答案】：B,D 【考點(diǎn)】合同的履行和解除條件
【詳解】根據(jù)《合同法》第107條規(guī)定，除了法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的事由外，任一方都不得以任何借口拒不履行合同，也無權(quán)單方解除合同。因此，甲所養(yǎng)雞只大多滅失的事實(shí)不影響甲丙之間的飼料買賣合同關(guān)系。A、C項(xiàng)顯然錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。甲取消交易的行為構(gòu)成第108條意義上的預(yù)期違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，B項(xiàng)正確。故選BD。
第92題 劉某從海塘公司購買紅木家具1套，價(jià)款為3萬元，雙方簽訂合同，約定如發(fā)生糾紛可向北京仲裁委員會(huì)審請仲裁。交付后，劉某發(fā)現(xiàn)該家具并非紅木制成，便向仲裁委員會(huì)申請仲裁，請求退貨。如果裁決退貨，海塘公。司不服，可以以何種方式獲得救濟(jì)?( )
A.向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請撤銷仲裁裁決
B.向本公司所在地的中級(jí)人民法院申請撤銷仲裁裁決
C.向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請裁定不予執(zhí)行
D.向執(zhí)行法院申請裁定不予執(zhí)行
【正確答案】：A,D 【考點(diǎn)】申請撤銷仲裁裁決;申請不予執(zhí)行仲裁裁決
【詳解】根據(jù)《仲裁法》第58條的規(guī)定，A項(xiàng)正確，B項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《民事訴訟法》第213條的規(guī)定，C項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。
第93題 2005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年級(jí)學(xué)生小龍，因寰宇公司的公交車司機(jī)張某緊急剎車而受傷，花去若干醫(yī)療費(fèi)。2006年2月小龍傷愈繼續(xù)上學(xué)，寫了授權(quán)委托書給其父李某，讓他代理其提起訴訟。李某以正當(dāng)?shù)脑V訟參加人的身份于2006年3月對(duì)寰宇公司及其司機(jī)張某提起了訴訟，要求寰宇公司和張某承擔(dān)違約責(zé)任。在訴訟進(jìn)行中，李某將要求被告承擔(dān)違約責(zé)任改為被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，要求賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用共2.8萬元。本案被告在答辯中認(rèn)為，司機(jī)緊急剎車是因?yàn)樾腥岁惸尺`章過路引起，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由陳某承擔(dān)，因此要求追加陳某作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟。
依照有關(guān)法律的規(guī)定，李某將被告承擔(dān)違約責(zé)任變更為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任應(yīng)在：( )
A.在第一審程序判決作出前
B.在第一審程序的舉證期限屆滿前
C.在被告提交答辯狀期間內(nèi)
D.在第一審的法庭辯論終結(jié)前
【正確答案】：B 【考點(diǎn)】變更訴因的最后時(shí)限
【詳解】根據(jù)《民訴證據(jù)規(guī)定》第34條第3款規(guī)定，本題選B。
【連題】 根據(jù)以下資料回答94~96題。
某縣居民吳某依法取得位于該縣皇后大街西側(cè)一塊土地的建設(shè)用地使用權(quán)，吳某在該宗土地上建造三層樓房的申請得到了城建部門的批準(zhǔn)，并領(lǐng)到了建筑許可證。由于資金不足，吳某蓋到二層就封頂了，他準(zhǔn)備積累資金以后再加蓋第三層。吳某因做生意急需本錢，便將該樓房第一層轉(zhuǎn)讓給了周某，但吳某在賣房時(shí)并沒有提到要蓋第三層的問題。后來吳某生意興隆，資金充足，便又打算建造第三層。周某得知后，明確表示反對(duì)吳某再建造第三層。
第94題 關(guān)于該地的建設(shè)用地使用權(quán)說法正確的是：( )
A.仍然屬于吳某享有
B.屬于吳某與周某共同享有
C.仍然屬于國家所有
D.如果吳某事先向周某聲明不轉(zhuǎn)讓建設(shè)用地使用權(quán)，則仍然由吳某單獨(dú)享有
【正確答案】：B 《物權(quán)法》第147條規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈(zèng)與的，該建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并處分。所以本題的正確答案為B。其他都是干擾項(xiàng)。
第95題 關(guān)于該樓房所有權(quán)的說法正確的是哪項(xiàng)?( )
A.該樓房原來是單獨(dú)所有
B.該樓房現(xiàn)在是區(qū)分所有
C.該樓房由吳某和周某共同共有
D.該樓房由吳某和周某按份共有
【正確答案】：A,B 依照建筑物區(qū)分所有的原理，吳某將該樓房一層轉(zhuǎn)讓給周某以后，該樓房就從原來吳某的單獨(dú)所有變成了二人的區(qū)分所有，而此時(shí)并沒有形成民法上的共有關(guān)系，所以AB項(xiàng)正確，CD錯(cuò)誤。
第96題 關(guān)于該樓房建造第三層的說法正確的是哪些?( )
A.周某有權(quán)拒絕吳某再建
B.周某無權(quán)拒絕吳某再建
C.吳某建第三層須經(jīng)過周某的同意
D.如果吳某在賣房時(shí)告知周某關(guān)于建第三層的計(jì)劃，則無須經(jīng)過周某的同意
【正確答案】：A,C,D 依據(jù)以上的分析，該樓房由吳某的單獨(dú)所有變成吳某、周某的區(qū)分所有，樓房的建設(shè)用地使用權(quán)也歸吳某與周某共同享有，因此，第二層的樓頂也屬于吳某、周某二人共有，吳某要加蓋第三層必須征得周某的同意。但是如果吳某在出賣一層時(shí)和吳某聲明要建第三層，周某仍然購買，則視為已經(jīng)經(jīng)過了周桌的同意。所以正確選項(xiàng)為ACD。
【連題】 根據(jù)以下資料回答97~99題。
甲乙兩人是某大學(xué)學(xué)生，甲經(jīng)常通過校園網(wǎng)出售一些二手東西。一日，兩人通過MSN洽談二手掌上電腦的買賣事宜。甲稱：“我有掌上電腦一臺(tái)，配置為……，九成新，附有數(shù)碼照片可供參考，2800元要不要?”乙回話稱：“東西不錯(cuò)，2400元的話可以接受?！奔谆貜?fù)：“可以，6月7日到我這兒來取?！币一仉姡骸巴狻！庇谑莾扇私Y(jié)束了聊天。6月7日乙到甲處取電腦，發(fā)現(xiàn)甲的電腦運(yùn)行速度比較慢，比約定的標(biāo)準(zhǔn)差很多，便拒絕接受，甲遂降低價(jià)格，擬2000元出手，乙同意。由于乙想通過自己做兼職掙錢來付款，于是甲乙又約定分5期付款，每期400元，于每月月底支付，乙當(dāng)即支付了400元，并取走電腦。臨走時(shí)乙問甲電腦使用前是否需要?dú)⒍净蛘咧匮b系統(tǒng)，甲說自己剛買不久，從未感染過病毒，于是乙放心地離開甲處。根據(jù)上述案情回答第91—93題：
第97題 設(shè)本案中乙如約支付了4期，但最后一期未能支付，甲多次催告，乙仍無力支付。則甲的下列哪些行為符合法律的規(guī)定?( )
A.可以解除合同
B.可以退回貨款，收回電腦，并要求乙支付幾個(gè)月的電腦使用費(fèi)
C.可以要求乙支付違約金和滯納金，但不能解除合同
D.如果甲解除合同，應(yīng)當(dāng)退回貨款，并加付該貨款的同期銀行存款利息
【正確答案】：A,B 《合同法》第167條規(guī)定，分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價(jià)款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。依此，可得知本題正確答案應(yīng)為A和B，C、D項(xiàng)的說法無法律依據(jù)，故不當(dāng)選。
第98題 設(shè)乙回家后在使用電腦時(shí)硬盤被鎖死，整臺(tái)電腦報(bào)廢。經(jīng)查，是由于電腦所帶的病毒所致，但是甲不知道電腦已經(jīng)感染上病毒。則下列對(duì)于損失承擔(dān)的說法中正確的是哪項(xiàng)?( )
A.由于甲交付的標(biāo)的物質(zhì)量符合雙方事前約定，甲不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任
B.由于甲過于自信電腦上沒有病毒，主觀上有過失，基于該過失其應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任
C.由于甲并不知情且從未感染過病毒，應(yīng)認(rèn)定主觀上沒有過失，不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任
D.電腦的質(zhì)量存在瑕疵，即使甲主觀上無過錯(cuò)，也應(yīng)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，賠償乙的損失
【正確答案】：D 《合同法》第111條規(guī)定，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確的，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。并且，違約責(zé)任屬于無過錯(cuò)責(zé)任，不考慮當(dāng)事人主觀上有無過錯(cuò)，據(jù)此，D項(xiàng)的說法是正確的。
第99題 設(shè)乙在回宿舍的路上碰到同學(xué)丙，丙要隨老師去外地做調(diào)查，正急需一臺(tái)掌上電腦，乙立即將該電腦賣給丙，并約定由丙向甲付款。如果丙屆時(shí)未付款。則以下表述正確的是哪項(xiàng)?( )
A.乙無權(quán)處分，丙也知情，如甲不予追認(rèn)并想收回電腦，可直接向丙索要
B.就乙丙合同而言，乙、丙之間約定由丙向甲履行債務(wù)的行為，屬于我國合同法規(guī)定的第三人代為履行的情形
C.丙屆時(shí)未付款，應(yīng)由乙向甲承擔(dān)違約責(zé)任
D.甲與乙是一個(gè)買賣關(guān)系，乙與丙是另一個(gè)買賣關(guān)系，丙只能向乙付款，乙再向甲付款
【正確答案】：C 雙方并未約定在乙付款之前由甲保留所有權(quán)，因此電腦自交付時(shí)起所有權(quán)轉(zhuǎn)移，乙的行為不構(gòu)成無權(quán)處分，故選項(xiàng)A錯(cuò)誤。本題情形屬于《合同法》第64條規(guī)定的第三人代為接受履行的情形，不是第三人代為履行，故B項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)合同相對(duì)性原則，乙應(yīng)當(dāng)向甲承擔(dān)違約責(zé)任，故選項(xiàng)c正確。因?yàn)橐摇⒈g約定由丙向甲履行債務(wù)，因此丙可以直接向甲履行，從而消滅甲乙之間以及乙丙之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，故選項(xiàng)D錯(cuò)誤。
第100題 甲公司出資70%，乙公司出資30%共同設(shè)立有限責(zé)任公司丙(注冊資本2000萬元)，雙方的《投資協(xié)議》約定：丙公司董事會(huì)成員為三人，第一任董事長由乙公司推薦、財(cái)務(wù)總監(jiān)由甲公司推薦;股東拒絕參加股東會(huì)會(huì)議的，不影響股東會(huì)決議的效力。為控制丙公司，秦某以甲公司的名義和丙公司董事的名義提請召開臨時(shí)股東會(huì)，并于合法時(shí)間內(nèi)通知了乙公司，乙公司和帥某未到會(huì)。秦某與代表甲公司的另一董事決定由秦某主持會(huì)議，并作出了更換公司董事和董事長的臨時(shí)股東會(huì)決議。下列關(guān)于該股東會(huì)決議姑力的何種說法是正確的?( )
A.該股東會(huì)提議程序違法，故決議無效
B.該股東會(huì)召集和主持程序違法，故決議無效
C.該股東會(huì)無乙公司參加，故決議無效
D.該股東會(huì)程序合法，且乙公司是自動(dòng)棄權(quán)，故決議有效
【正確答案】：B 【考點(diǎn)】股東會(huì)決議
【詳解】根據(jù)《公司法》第40條的規(guī)定，故秦某無權(quán)以甲公司的名義和丙公司董事的名義提請召開臨時(shí)股東會(huì)。根據(jù)《公司法》第41條第1款規(guī)定，秦某與代表甲公司的另一董事決定由秦某主持會(huì)議不符合法律規(guī)定。故該股東會(huì)召集和主持程序違法，故決議無效。