五、(本題12分)
某縣人民檢察院經(jīng)群眾舉報(bào)，于2001年7月6日作出決定，以貪污、受賄嫌疑將某國(guó)有企業(yè)總經(jīng)理喬某逮捕，并于7月26日向縣人民法院提起公訴。2001年8月16日，縣人民法院作出一審判決，以貪污罪、受賄罪數(shù)罪并罰，判決喬某有期徒刑8年。喬某不服，上訴至市中級(jí)人民法院。市中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，于2001年9月2日作出撤銷原判、宣告喬某無罪的終審判決。2003年7月12日，喬某以對(duì)其錯(cuò)誤逮捕、判決為由，向縣人民檢察院請(qǐng)求賠償，請(qǐng)求賠償其被限制人身自由期間的誤工損失，即喬某2個(gè)月工資損失7000元，以及刑事訴訟費(fèi)用、精神損害費(fèi)共計(jì)5萬元，并要求為其恢復(fù)名譽(yù)。請(qǐng)回答：
(1)喬某是否超過了賠償請(qǐng)求期限，為什么?
(2)喬某向縣人民檢察院請(qǐng)求賠償，請(qǐng)求對(duì)象是否正確，為什么?
(3)喬某的賠償請(qǐng)求是否合理，為什么?
(4)設(shè)縣檢察院2003年9月15日也未答復(fù)喬某的賠償請(qǐng)求，則喬某可尋求哪些權(quán)利救濟(jì)?
(5)設(shè)喬某申請(qǐng)法院的賠償委員會(huì)作出賠償決定，則賠償委員會(huì)作出的第一次決定的效力如何? 第二部分：分析題(本部分共1題，20分)
六、(本題20分)
某市發(fā)生了一起爆炸案。公安局經(jīng)立案、偵查，認(rèn)為陳某、關(guān)某具有重大嫌疑。遂于2002年8月16日對(duì)犯罪嫌疑人陳某、關(guān)某拘留，于當(dāng)年8月25日提請(qǐng)人民檢察院批準(zhǔn)逮捕。偵 查終結(jié)后，公安局于當(dāng)年10月15日移送市檢察院審查起訴。市檢察院根據(jù)書面材料，認(rèn)為證據(jù)不足，就直接于當(dāng)年11月12日退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查。當(dāng)年12月20日，公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查完畢，再次移送審查起訴。某市人民檢察院于次年2月20日，向某市中級(jí)人民法院對(duì)兩被告人提起公訴。某市中級(jí)人民法院對(duì)被告人陳某、關(guān)某爆炸一案依法開庭審判，于月3月25日判決陳某犯爆炸罪，判處無期徒刑;關(guān)某犯爆炸罪，判處有期徒刑15年。當(dāng)庭宣告判決后，市中級(jí)法院將判決書于4月1日送達(dá)了當(dāng)事人以及支持公訴的某市人民檢察院，被告人關(guān)某當(dāng)庭表示不上訴，市中級(jí)法院于判決書送達(dá)后第3天將被告人關(guān)某交付執(zhí)行。被告人陳某的辯護(hù)人李某未與陳某交換意見，為了維護(hù)被告人陳某的合法權(quán)益，以量刑過重為由直接向省高級(jí)人民法院提起上訴，被害人馬某以對(duì)被告人陳某量刑過輕為由向省高級(jí)人民法院提起上訴。省高級(jí)人民法院接受辯護(hù)人和被害人提出的上訴后，要求市中級(jí)法院將與原審被告人陳某有關(guān)的訴訟材料予以移交，同時(shí)將對(duì)被告人關(guān)某的判決交付執(zhí)行。省高級(jí)法院依法組成合議庭，經(jīng)過書面審理，認(rèn)為原審判決對(duì)上訴人陳某犯罪事實(shí)認(rèn)定清楚，證據(jù)確實(shí)充分，只是量刑過輕，遂作出二審判決，上訴人陳某犯爆炸罪成立，判處死刑緩期兩年執(zhí)行。
問：本案訴訟程序有何不當(dāng)之處?并說明理由。
第三部分：法律文書題 (本部分共1題，10分)
七、(本題10分)
張路住甲市東城區(qū)，劉德住甲市西城區(qū)，二人同系甲市曙光機(jī)械廠工人。兩人于2004年2月18日在甲市南城區(qū)發(fā)生口角，并相互扭打，劉德將張路打成輕傷，張路住醫(yī)院治療花去醫(yī)藥費(fèi)4500元。經(jīng)廠領(lǐng)導(dǎo)調(diào)解，二人達(dá)成如下協(xié)議：“劉德于2004年3月底前賠償張路醫(yī)藥費(fèi)3000元整，并向張路賠禮道歉。如因履行本協(xié)議發(fā)生爭(zhēng)議，雙方協(xié)商解決，或者提交本省的仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁，或者向人民法院起訴?！笔潞螅瑒⒌孪聧?，失去工資收入，未能按期履行賠償義務(wù)，也未公開賠禮道歉。張路以傷害賠償為由，于2004年5月向甲市西城區(qū)人民法院提起訴訟，要求劉德賠償醫(yī)藥費(fèi)3000元，并公開賠禮道歉。法院受理了本案。劉德認(rèn)為本案打架地點(diǎn)在南城區(qū)，二人所在工廠在北城區(qū)，同時(shí)雙方已訂立仲裁協(xié)議，西城區(qū)人民法院無權(quán)受理，故提出管轄異議。西城區(qū)人民法院認(rèn)為劉德的管轄異議成立，以(2004)西民初字第87號(hào)民事裁定書駁回起訴，張路對(duì)此裁定表示不服。
此時(shí)，如果你是張路的代理律師，請(qǐng)代寫一份行使訴訟權(quán)利的訴訟文書。
要求：
1.選擇的法律文書要正確。
2.格式正確，事項(xiàng)齊全。
3.請(qǐng)求合法有據(jù)。
4.文字通順、簡(jiǎn)練，無語法錯(cuò)誤及錯(cuò)別字。
5.不得署應(yīng)考人員姓名，否則本試卷不得分。 第四部分：論述題(本部分共2題，50分)
八、(本題25分)
一日，某地一男青年走進(jìn)一家醫(yī)院，要求醫(yī)生切除他的左腎，并請(qǐng)求醫(yī)院將該腎賣給出價(jià)的買家，他愿意給醫(yī)院提成20%。經(jīng)交談，醫(yī)生了解到，該青年生活比較困難，一家 五口常年居住在不足30平米的平房里，至今連個(gè)對(duì)象都沒有。因此，他想通過賣腎買房，擺脫貧困。醫(yī)生拒絕了男青年的請(qǐng)求，但該青年又表示他屬于自愿出售，終究會(huì)有買家的，他會(huì)到其他地方碰碰運(yùn)氣。
請(qǐng)談?wù)勀銓?duì)此事的看法。
答題要求：
1.運(yùn)用掌握的法學(xué)和社會(huì)知識(shí)闡釋你的觀點(diǎn)和理由;
2.說理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表達(dá)準(zhǔn)確;
3.字?jǐn)?shù)不少于500字。 九、(本題25分)
案情：被告人陳曉，男，1945年5月16日出生，原中國(guó)電子物資公司安徽公司總經(jīng)理。
安徽省合肥市人民檢察院于1998年5月25日以陳曉犯有受賄罪向合肥市中級(jí)人民法院提 起公訴。
合肥市中級(jí)人民法院經(jīng)開庭審理查明：
1991年3月16日，中國(guó)電子物資公司安徽公司(以下簡(jiǎn)稱安徽公司)以中電皖物辦字(91)022號(hào)文正式頒發(fā)職代會(huì)原則通過的以經(jīng)濟(jì)責(zé)任制為主的各項(xiàng)管理制度，該文件從1991年元月1日起施行。其中《經(jīng)濟(jì)責(zé)任制獎(jiǎng)懲辦法》規(guī)定，能源化工處等駐外機(jī)構(gòu)以上年的經(jīng)濟(jì)效益為基礎(chǔ)，確定上繳利潤(rùn)基數(shù)，超額部分按比例提成。1991年5月28日，安徽公司以中電皖物辦字(91)058號(hào)文頒發(fā)了《關(guān)于駐外機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)事務(wù)中有關(guān)暫行規(guī)定的修改、補(bǔ)充規(guī)定的通知》，確定能源化工處1991年經(jīng)濟(jì)指標(biāo)為提獎(jiǎng)利潤(rùn)基數(shù)10萬元，計(jì)劃利潤(rùn)指標(biāo)30萬元，費(fèi)用指標(biāo)5.5%。完成基數(shù)利潤(rùn)，可按人均4.5個(gè)月/年工資提取獎(jiǎng)金，完不成不得獎(jiǎng)。超基數(shù)部分按3%提獎(jiǎng)，超計(jì)劃利潤(rùn)部分按5%提獎(jiǎng)，并按規(guī)定實(shí)行獎(jiǎng)金稅控制。廬海實(shí)業(yè)有限公司的經(jīng)營(yíng)收入與各項(xiàng)費(fèi)用支出做到收支平衡，如有利潤(rùn)，可以從中提20%作為獎(jiǎng)金基金。1992年初，上述兩個(gè)文件繼續(xù)施行。1992年元月1日，安徽公司下發(fā)(92)015號(hào)文《關(guān)于珠海經(jīng)濟(jì)特區(qū)廬海實(shí)業(yè)有限公司經(jīng)營(yíng)管理的有關(guān)規(guī)定》，確定廬海公司由能源化工處承包經(jīng)營(yíng)。1992年4月6日，安徽公司能源化工處處長(zhǎng)兼廬海實(shí)業(yè)有限公司經(jīng)理李劍峰向總經(jīng)理陳曉遞交書面報(bào)告，提出一個(gè)新的經(jīng)營(yíng)方案。李劍峰在報(bào)告中提出：國(guó)內(nèi)市場(chǎng)疲軟，競(jìng)爭(zhēng)激烈，原油進(jìn)口成本提高，各個(gè)環(huán)節(jié)成本加大，業(yè)務(wù)難以開展。應(yīng)該調(diào)整經(jīng)營(yíng)結(jié)構(gòu)及分配結(jié)構(gòu)。目前國(guó)內(nèi)大氣候很好，中央“92、2號(hào)文件”的下達(dá)，更有利于今后經(jīng)濟(jì)工作的開展。中央提出改革要“膽子更大一些，步子要更快一些”，“抓住時(shí)機(jī)發(fā)展自己，關(guān)鍵是發(fā)展經(jīng)濟(jì)”，建議能源化工處每年完成純利潤(rùn)80-100萬元，在80-100萬元以內(nèi)報(bào)銷有關(guān)業(yè)務(wù)費(fèi)，標(biāo)準(zhǔn)按公司有關(guān)文件，在4%-7%之間。廬海實(shí)業(yè)有限公司每年完成純利潤(rùn)20萬元，有關(guān)業(yè)務(wù)費(fèi)在20萬元內(nèi)按一定比例開支。對(duì)于完成上述兩邊基數(shù)后，所獲純利潤(rùn)按3∶7分成。在安徽公司對(duì)廬海公司的統(tǒng)一管理上，建議每半年或一年對(duì)其進(jìn)行一次審議。隨后，陳曉召集黨委書記徐德臣、財(cái)務(wù)處長(zhǎng)、黨委委員吳金明及李劍峰進(jìn)行研究，決定對(duì)能源化工處實(shí)施新的獎(jiǎng)勵(lì)辦法。1992年5月2日下發(fā)實(shí)施中電皖物辦字(92)049號(hào)文件《關(guān)于能源化工處廬海實(shí)業(yè)有限公司試行新的獎(jiǎng)勵(lì)辦法的通知》(試行)，文件僅發(fā)至財(cái)務(wù)處、能源化工處、廬海公司、陳曉、徐德臣處。該文件規(guī)定，能源化工處1992年利潤(rùn)基數(shù)為30萬元，計(jì)劃利潤(rùn)為100萬元。廬海實(shí)業(yè)有限公司確保實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)20萬元，超過利潤(rùn)20萬元以上部分實(shí)行3：7分成，70%作為公司利潤(rùn)上交，30%作為業(yè)務(wù)費(fèi)和獎(jiǎng)金分成由承包人支配。能源化工處達(dá)到100萬元利潤(rùn)以上的部分視為廬海公司實(shí)現(xiàn)的利潤(rùn)。1992年，李劍峰按該文件規(guī)定，從公司提取超額分成利潤(rùn)21.1777萬元，并由其個(gè)人支配。
能源化工處是安徽公司經(jīng)營(yíng)進(jìn)口原油業(yè)務(wù)的部門。被告人陳曉于1992年、1993年以公司名義兩次與安徽省計(jì)劃委員會(huì)聯(lián)系撥要進(jìn)口原油配額。1992年11月獲得配額2.5萬噸，1993年獲得配額4萬噸，全部交由李劍峰所在的能源化工處經(jīng)營(yíng)。
1992年、1993年，被告人陳曉分管公司財(cái)務(wù)處。李劍峰所在的能源化工處經(jīng)營(yíng)原油業(yè)務(wù)自籌的資金經(jīng)常被公司財(cái)務(wù)處為提高資金利用率調(diào)撥給公司其他急需資金的部門使用。李劍峰需要資金時(shí)，發(fā)現(xiàn)無資金可用，經(jīng)常與財(cái)務(wù)處發(fā)生矛盾。陳曉多次予以協(xié)調(diào)。
1992年12月30日，安徽公司制定中電皖物財(cái)字(92)103號(hào)文《關(guān)于試行業(yè)務(wù)人員六項(xiàng)費(fèi)用承包經(jīng)營(yíng)核算辦法的報(bào)告》，要求對(duì)公司經(jīng)營(yíng)處室的“工資補(bǔ)貼、業(yè)務(wù)招待費(fèi)、差旅費(fèi)、辦公費(fèi)和資金以及超期資金占用費(fèi)”等六項(xiàng)費(fèi)用試行承包經(jīng)營(yíng)辦法。個(gè)人提取比例，超過利潤(rùn)基數(shù)部分，按30%提取。1993年利潤(rùn)基數(shù)先由公司下達(dá)到承包業(yè)務(wù)處，再由業(yè)務(wù)處分解到個(gè)人。確定能源化工處利潤(rùn)基數(shù)為120萬元(包括珠海廬海公司上繳利潤(rùn))。1993年5月28日，該報(bào)告經(jīng)財(cái)政部駐安徽省合肥市財(cái)政局中央企業(yè)財(cái)政駐廠員組研究，同意試行1993年1年。1993年李劍峰按此規(guī)定提取超額分成利潤(rùn)160.1321萬元，并由其個(gè)人支配。
1993年春節(jié)前的一天，李劍峰從其1992年提成款中拿出3萬元現(xiàn)金，用信封裝著，來到陳曉辦公室交給陳曉，對(duì)陳說：“這是送給你的獎(jiǎng)金”，陳曉將款收下。
1993年下半年，被告人陳曉出差到珠海。一天，在廬海公司的辦公室，陳曉及其妻李延琴與李劍峰一起閑聊。李延琴說珠海的房地產(chǎn)業(yè)有前途，要與李劍峰一道在珠海購(gòu)置住房以求升值。李劍峰講：“房子我不想買，你們買吧!”被告人陳曉說：“家里哪有這么多錢。”李劍峰聽講陳曉家里沒錢，遂說：“這年我業(yè)務(wù)做得不錯(cuò)，估計(jì)有100多萬元的提成，你們買房的錢我出”。1994年春節(jié)前的一天，李劍峰從其1993年提成款中拿出20萬元現(xiàn)金，在陳曉辦公室送給陳曉，陳曉將此款收下。春節(jié)后的一天，李劍峰拿出10萬元現(xiàn)金和港幣15萬元現(xiàn)金送到陳曉家，陳曉收下此款。李延琴以自己名義從珠海經(jīng)濟(jì)特區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)總公司購(gòu)買了珠海吉大區(qū)園林路5-3a住房一套，價(jià)值51.7822萬元。
合肥市中級(jí)人民法院認(rèn)為：被告人陳曉系由中國(guó)電子物資總公司任命的安徽公司總經(jīng)理，是領(lǐng)導(dǎo)和管理國(guó)有企業(yè)公共事務(wù)的工作人員，其主持制定(92)049號(hào)文件，出發(fā)點(diǎn)是為了公司利益，是在鄧小平南巡講話的大氣候下，對(duì)公司分配機(jī)制進(jìn)行改革的一項(xiàng)嘗試和試點(diǎn)，建立的是“公司得大頭，個(gè)人得小頭”的激勵(lì)機(jī)制，不是為他人謀取利益。此文件的出臺(tái)，沒有經(jīng)過由公司所有領(lǐng)導(dǎo)參加的經(jīng)理辦公會(huì)的討論，且控制發(fā)文范圍，在制定程序上不夠完備。但鑒于安徽公司實(shí)行總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，被告人陳曉曾于1992年5月就此文件向原中國(guó)電子物資總公司總經(jīng)理趙德海匯報(bào)，趙表示可以試試，同意承包三七分成，故對(duì)(92)049號(hào)文件的制定程序不能完全否定其合法有效。被告人陳曉主持制定(92)103號(hào)文件，協(xié)調(diào)李劍峰與財(cái)務(wù)處的矛盾，為李劍峰承包的能源化工處向省計(jì)委申請(qǐng)進(jìn)口原油配額，是其正當(dāng)?shù)穆殑?wù)行為，不是為李劍峰謀取利益?，F(xiàn)有證據(jù)無法證實(shí)被告人陳曉主觀上具有權(quán)錢交易的受賄故意。陳曉的行為在客觀上給李劍峰帶來一定的利益，李劍峰在事后向陳曉給付錢財(cái)表示感謝而陳曉予以收受，這是一種事后受財(cái)行為。故認(rèn)定被告人陳曉的行為構(gòu)成受賄罪證據(jù)不足。起訴書指控的罪名不能成立。
1998年10月8日，合肥市中級(jí)人民法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百六十二條第(三)項(xiàng)的規(guī)定，作出判決：本案證據(jù)不足，起訴書指控的罪名不能成立，被告人陳曉無罪。
宣判后，合肥市人民檢察院于1998年10月21日以一審判決認(rèn)定事實(shí)有誤，適用法律不當(dāng)，顯系錯(cuò)判為由，提起抗訴。
安徽省高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：原判認(rèn)定事實(shí)不清，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百八十九條第(三)項(xiàng)的規(guī)定，裁定撤銷安徽省合肥市中級(jí)人民法院(1998)合刑初字第44號(hào)刑事判決，發(fā)回合肥市中級(jí)人民法院重新審判。
合肥市中級(jí)人民法院重新組成合議庭，經(jīng)重新審理查明：
被告人陳曉自1986年至1996年間任中國(guó)電子物資公司安徽公司總經(jīng)理。1992年初，該公司已正式下達(dá)公司各部門承包經(jīng)營(yíng)方案，1992年4月，能源化工處處長(zhǎng)兼廬海公司經(jīng)理李劍峰向被告人陳曉遞交書面報(bào)告，提出新的承包經(jīng)營(yíng)方案，建議超額利潤(rùn)實(shí)行3:7分成。被告人陳曉在沒有通知公司其他領(lǐng)導(dǎo)的情況下，與公司黨委書記、副總經(jīng)理徐德臣(另案處理)、財(cái)務(wù)處長(zhǎng)吳××及李劍峰四人研究李劍峰提出的建議，決定對(duì)李劍峰承包經(jīng)營(yíng)的能源化工處、廬海公司實(shí)行新的獎(jiǎng)勵(lì)辦法，由被告人陳曉親筆擬草，并會(huì)同徐德臣簽發(fā)《關(guān)于能源化工處、廬海實(shí)業(yè)有限公司試行新的獎(jiǎng)勵(lì)辦法》，以中電皖物辦字(92)049號(hào)文件形式加以明確。該辦法規(guī)定超額利潤(rùn)70%作為公司利潤(rùn)上繳，30%作為業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi)和獎(jiǎng)金分成，并由承包人支配。發(fā)文范圍僅限財(cái)務(wù)處、能源化工處、徐德臣及陳曉個(gè)人。1993年初，被告人陳曉在公司辦公會(huì)上提出在全公司實(shí)行新的承包方案，主持制定中電皖物辦字(93)019號(hào)《業(yè)務(wù)處室六項(xiàng)費(fèi)用承包核算辦法實(shí)施細(xì)則》，并經(jīng)中企處審批執(zhí)行。
另被告人陳曉在李劍峰承包經(jīng)營(yíng)期間，以公司總經(jīng)理身份及公司名義于1992年11月、1993年5月向安徽省計(jì)劃委員會(huì)申請(qǐng)拔要進(jìn)口原油配額6.5萬噸，交給李劍峰以解決其進(jìn)口加工銷售業(yè)務(wù)所需，并多次協(xié)調(diào)李劍峰與公司財(cái)務(wù)之間就資金流通、使用等方面的矛盾。
李劍峰依據(jù)中電皖物辦字(92)049號(hào)、(93)019號(hào)文件規(guī)定于1992年提取超額利潤(rùn)提成21萬余元，1993年提取超額利潤(rùn)提成160萬余元。李劍峰為感謝陳曉為其制定的優(yōu)惠政策及承包經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)中給予的關(guān)照，于1993年春節(jié)前，送被告人陳曉人民幣3萬元，1994年春節(jié)前后又兩次送給被告人陳曉人民幣30萬元、港幣15萬元。被告人陳曉收受李劍峰的錢款后，其妻李延琴利用此款在廣東珠海市吉大園林花園購(gòu)買房屋一套(價(jià)值人民幣51萬余元)。
問題：請(qǐng)你就本案所涉及到的“事后受財(cái)”問題談?wù)務(wù)J識(shí)。
五、答案
(1)王某未超過賠償請(qǐng)求期限?？h人民法院、縣人民檢察院違法行為的確認(rèn)依據(jù)是市中級(jí)人民法院二審判決。時(shí)間是2001年9月2日。從這一天起2年內(nèi)王某有權(quán)提出賠償請(qǐng)求。(2分)
(2)王某向縣人民檢察院提出賠償請(qǐng)求是正確的。本案中，縣人民法院、縣人民檢察院是共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，王某可向其中的任何一個(gè)要求賠償。(2分)
(3)王某的賠償請(qǐng)求不合理。根據(jù)《國(guó)家賠償法》規(guī)定，國(guó)家賠償主要對(duì)當(dāng)事人直接損害、物質(zhì)損害給予賠償，對(duì)王某精神損害的賠償不應(yīng)予以支持，王某的誤工損失每日賠償金應(yīng)按國(guó)家上年度職工日平均工資計(jì)算，題中情形下應(yīng)當(dāng)為王某恢復(fù)名譽(yù)。(2分)
(4)王某可在10月12日之前向市檢察院申請(qǐng)復(fù)議。市檢察院在收到復(fù)議決定之日起2個(gè)月內(nèi)不作出復(fù)議決定或?qū)ζ鋸?fù)議決定不服的，王某可向市中級(jí)人民法院賠委會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定。(2分)
(5)賠償委員會(huì)作出的賠償決定，是發(fā)生法律效力的決定，必須執(zhí)行。(1分)
第二部分：分析題
六、【答案】
1、公安局提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕超過法定期限。
2、人民檢察院第一次審查起訴違背刑事訴訟法，應(yīng)當(dāng)訊問犯罪嫌疑人，聽取被害人和犯罪嫌疑人、被害人委托的人的意見。
3、公安局補(bǔ)充偵查超過1個(gè)月。
4、人民法院當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在宣判后5日內(nèi)送達(dá)判決書。
5、.市中級(jí)法院不應(yīng)在判決書送達(dá)后的第三日，就將關(guān)某交付執(zhí)行。應(yīng)當(dāng)在上訴、抗訴期滿后，全案被告人沒均有提出上訴、抗訴的，才能將判決交付執(zhí)行。
6、被告人陳某的辯護(hù)人不應(yīng)在未與陳某交換意見時(shí)，自行提起上訴。辯護(hù)人提出上訴，必須事先征得被告人的同意。
7、被害人無權(quán)向法院提起上訴。被害人沒有上訴權(quán)，對(duì)一審判決、裁定不服的，只能申請(qǐng)檢察院抗訴。
8、省高級(jí)人民法院在接受上訴后，不應(yīng)直接要求市中級(jí)人民法院移交一申訴訟材料。應(yīng)當(dāng)將上訴狀交第一審法院，經(jīng)其審查合法的，將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送二審法院。
9、省高級(jí)人民法院不應(yīng)將對(duì)被告人關(guān)某的判決交付執(zhí)行。二審法院應(yīng)當(dāng)就一審判決認(rèn)定的事實(shí)和適用法律進(jìn)行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。
10、省高級(jí)人民法院對(duì)第二審案件不應(yīng)書面審理。二審的審理方式只有兩種，或者開庭審理，或者訊問調(diào)查式審理。
11、二審判決不應(yīng)對(duì)上訴人陳某改判比原審判決更重的刑罰。只有被告人一方上訴的案件，二審法院不應(yīng)加重刑罰。
第三部分：司法文書
七、
民事上訴狀
上訴人：張路，男，××歲，漢族，甲市曙光機(jī)械廠工人，住甲市東城區(qū)××路××號(hào)。
訴訟代理人：某甲，某律師事務(wù)所律師。
被上訴人：劉德，男，××歲，漢族，無業(yè)，住甲市西城區(qū)××路××號(hào)。
上訴人因與被上訴人人身傷害侵權(quán)賠償一案，不服甲市西城區(qū)人民法院于2004年5月20日作出的(2004)西民初字第87號(hào)民事裁定書，現(xiàn)提起上訴。
上訴請(qǐng)求
1.裁定撤銷(2004)西民初字第87號(hào)民事裁定書。
2.將本案移交甲市西區(qū)人民法院審理。
3.本案的上訴費(fèi)用由被上訴人負(fù)擔(dān)。
上訴理由
1.因本案為人身傷害侵權(quán)賠償案件，根據(jù)《民事訴訟法》第29條的規(guī)定，侵權(quán)行為地與被告住所地人民法院均享有對(duì)本案的管轄權(quán)。西區(qū)是被上訴人(原審被告)的住所地，西區(qū)人民法院對(duì)本案享有管轄權(quán)，上訴人向該法院起訴后，法院理應(yīng)對(duì)本案進(jìn)行審理。
2.被上訴人在管轄異議中提出的本案已訂立仲裁協(xié)議的理由不能成立。首先，上訴人與被上訴人的爭(zhēng)議是基于人身傷害侵權(quán)性質(zhì)的賠償糾紛，根據(jù)《仲裁法》第2條的規(guī)定，不具備可仲裁性，因此仲裁協(xié)議無效;同時(shí)，原仲裁協(xié)議只寫明“提交本省的仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁”，但沒有具體寫明具體的仲裁委員會(huì)。根據(jù)《仲裁法》第18條的規(guī)定，此屬于約定不明確的仲裁協(xié)議，該仲裁協(xié)議無效。
3.被上訴人在管轄異議中提出的本案打架地點(diǎn)在南城區(qū)、二人工廠在北城區(qū)，因而西城區(qū)法院無權(quán)審理的理由不能成立。在本案中，南城區(qū)是侵權(quán)行為地，而北城區(qū)完全與本案無關(guān)。在南城區(qū)人民法院與西城區(qū)人民法院均對(duì)本案享有管轄權(quán)的情形下，上訴人有權(quán)選擇起訴，先受理的人民法院法院享有管轄權(quán)。
綜上所述，被上訴人在一審中提出的管轄異議不能成立，西城區(qū)人民法院不應(yīng)當(dāng)支持，因此(2004)西民初字第87號(hào)民事裁定書作出的駁回起訴裁定，認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)，根據(jù)《民事訴訟法》第153條應(yīng)當(dāng)予以撤銷，本案仍應(yīng)移交西區(qū)人民法院繼續(xù)審理。
據(jù)此，根據(jù)《民事訴訟法》第147條的規(guī)定提起上訴，請(qǐng)人民法院法院依法裁定。
此致
甲市中級(jí)人民法院
上訴人：張路
××××年××月 ××日
附：本上訴狀副本1份 第四部分：
八、參考答案：
此事主要反映了兩個(gè)法律問題：一是人體器官捐獻(xiàn)中存在的問題;二是社會(huì)保障制度的健全問題。具體而言，它包括以下幾個(gè)方面：人體器官能否成為買賣的標(biāo)的?何種機(jī)構(gòu)可 以成為器官捐獻(xiàn)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)?如何健全社會(huì)保障措施，讓貧困人口能夠獲取必要的住房保障?
一、人體活體器官捐獻(xiàn)中存在的問題
1.人體器官不僅是個(gè)人的人格組成部分，還承載著社會(huì)價(jià)值，原則上不能成為贈(zèng)與的標(biāo)的。對(duì)于一般的器官例如毛發(fā)等，在一定程度上可以成為交易的標(biāo)的。
但人體器官一般不能作為民法上的物：民法上的可交易的物應(yīng)當(dāng)是流通物，人體器官屬于禁止流通物;人體器官交易降低了人格的價(jià)值，屬于違反社會(huì)公共利益和公共道德的違法行為，應(yīng)為無效，有關(guān)機(jī)關(guān)還可對(duì)行為人進(jìn)行相應(yīng)制裁;以各種合法名目出賣器官，屬于規(guī)避法律的行為;構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。
2.現(xiàn)代社會(huì)為了發(fā)揚(yáng)人們救死扶傷的精神，同時(shí)解決正常的人體器官醫(yī)療需求，允許并鼓勵(lì)活體器官的捐贈(zèng)，但必須按照規(guī)定的程序、由法定的機(jī)構(gòu)辦理。目前我國(guó)在這方面存在法律漏洞，應(yīng)當(dāng)加以完善。
3.醫(yī)生的做法是正確的，但更要喚醒人們的法律意識(shí)和社會(huì)道德意識(shí)，不要為一時(shí)之利而去違法。
二、社會(huì)保障制度的健全問題
1.社會(huì)發(fā)展帶來了兩極分化問題，需要健全社會(huì)保障體系來防止社會(huì)秩序混亂和人格扭曲。民法不能有效的解決社會(huì)公正問題，因此社會(huì)保障法的完善很有必要。
2.住房是基本的生活保障，必須通過公積金、經(jīng)濟(jì)適用房、低價(jià)公租房等配套制度來解決貧困人口的住房問題。
三、結(jié)論
必須一方面加緊制定規(guī)范有關(guān)的人體器官捐贈(zèng)法律政策，另一方面宣傳貫徹民法人文主義的價(jià)值原則，制止權(quán)利濫用，規(guī)范捐贈(zèng)程序。
完善社會(huì)保障制度，體現(xiàn)以人為本和社會(huì)公平，有效減少和消除貧困人口的極端措施，實(shí)現(xiàn)和諧社會(huì)。
九、參考觀點(diǎn)：
本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于對(duì)被告人陳曉行為的定性。合肥市中級(jí)人民法院稱之為“事后受財(cái)”，認(rèn)為該行為不構(gòu)成犯罪，合肥市人民檢察院則認(rèn)為此認(rèn)定無法律依據(jù)，主張應(yīng)定受賄罪。
“事后受財(cái)”不是法律術(shù)語，從本案的情況看，該行為具有以下特點(diǎn)：
(一)客觀上，行為人實(shí)施的是正當(dāng)?shù)穆殑?wù)行為，且該職務(wù)行為為對(duì)方獲取了巨額財(cái)物，行為人于事后收取了對(duì)方的錢財(cái)。
首先，陳曉實(shí)施的職務(wù)行為是正當(dāng)?shù)穆殑?wù)行為。在本案中，陳曉的有關(guān)職務(wù)行為包括：制定中電皖物辦字(92)049號(hào)文和(93)019號(hào)文、為李劍峰申請(qǐng)撥要進(jìn)口原油配額和協(xié)調(diào)李劍峰與財(cái)務(wù)處之間的矛盾。對(duì)陳曉制定(93)019號(hào)文、為李劍峰申請(qǐng)撥要進(jìn)口原油配額和協(xié)調(diào)李劍峰與財(cái)務(wù)處之間的矛盾，其屬于正當(dāng)職務(wù)行為是顯而易見的。就制定中電皖物辦字(92)049號(hào)文而言，結(jié)合所制定文件的內(nèi)容及制定程序，我認(rèn)為合肥中院認(rèn)定該行為是正當(dāng)職務(wù)行為是正確的。從內(nèi)容上看，與中電皖物辦字(91)058號(hào)文相比，(92)049號(hào)文在提高個(gè)人與國(guó)家利潤(rùn)分成比例的同時(shí)，大大提高了必須完成利潤(rùn)的基數(shù)。按(91)058號(hào)文規(guī)定，提獎(jiǎng)利潤(rùn)基數(shù)為10萬元，計(jì)劃利潤(rùn)指標(biāo)為30萬元，超基數(shù)部分按3%提獎(jiǎng)，超計(jì)劃利潤(rùn)部分按5%提獎(jiǎng)，廬海公司收入與支出做到平衡，有超額利潤(rùn)的，按20%提取獎(jiǎng)勵(lì)基金;而按(92)049號(hào)文規(guī)定，能源化工處每年須完成100萬元，廬海公司每年須完成純利潤(rùn)20萬元，完成上述兩邊任務(wù)基數(shù)后，所獲純利潤(rùn)按3：7分成。因此新的方案有利于個(gè)人，更有利于國(guó)家，符合當(dāng)時(shí)中央關(guān)于“膽子更大一些，步子更快一些”的精神。從制定程序上看，沒有經(jīng)過由公司所有領(lǐng)導(dǎo)參加的經(jīng)理辦公會(huì)的討論，且控制發(fā)文范圍，程序上不夠完備，但是，安徽公司實(shí)行的是總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，被告人陳曉亦曾就此事向總經(jīng)理趙德海匯報(bào)，并征得了同意，因此，(92)049號(hào)文的制定程序基本上是合法有效的。
其次，陳曉的正當(dāng)職務(wù)行為使李劍峰獲得了巨額利潤(rùn)。李劍峰按照新的提成辦法，共提取人民幣180余萬元，而按以往的提成辦法顯然不可能提取那么多。陳曉為李劍峰要原油配額和調(diào)處李劍峰與財(cái)務(wù)處在資金方面的矛盾也為李劍峰獲取巨額利潤(rùn)提供了便利條件。
再次，陳曉是在其實(shí)施了職務(wù)行為，李劍峰獲取了巨額利潤(rùn)之后收受李劍峰送的錢財(cái)?shù)?。從本案提供的證據(jù)看，李劍峰送給陳曉的錢都來自提成款，這些提成款主要緣于陳曉制定(92)049文這一職務(wù)行為，相對(duì)于陳曉的上述職務(wù)行為，陳曉三次收受陳劍峰錢財(cái)?shù)男袨榫谄浜蟆?BR> (二)在主觀上，無充分證據(jù)證明行為人實(shí)施職務(wù)行為時(shí)就意在以后收受對(duì)方的錢財(cái)，但事后行為人收受對(duì)方錢財(cái)時(shí)，卻明知對(duì)方送的財(cái)物是因?yàn)樽约旱男袨槭箤?duì)方獲取了利益。
根據(jù)本案的證據(jù)情況，被告人陳曉在實(shí)施有關(guān)職務(wù)行為前，與李劍峰并無以后收受財(cái)物的約定。從陳曉的客觀行為也難以推出陳曉具有期望以后收受財(cái)物的故意，因?yàn)?，陳曉雖然在制定(92)049號(hào)文時(shí)程序上有不完備之處，但是在實(shí)體上該文件對(duì)國(guó)家、集體、個(gè)人三者均有利，只看到對(duì)個(gè)人有利的一面，進(jìn)而得出陳曉實(shí)施該行為就是為了以后收受賄賂顯然是不當(dāng)?shù)?。陳曉?duì)李劍峰送錢的原因是明知的，這一點(diǎn)陳曉本人有供述，李劍峰亦有相應(yīng)的陳述，那就是，陳曉為李劍峰在試點(diǎn)、做原油業(yè)務(wù)等方面給予了不小的幫助。這一故意在陳曉收受錢時(shí)沒有通過語言表達(dá)出來，但根據(jù)二人的陳述是可以認(rèn)定的。
根據(jù)該行為的上述特點(diǎn)，我認(rèn)為該行為構(gòu)成受賄罪，理由是：
第一，陳曉“事后受財(cái)”的行為同樣侵犯了受賄罪的客體。受賄罪的客體是公務(wù)人員的廉潔制度，公務(wù)人員是人民的公仆，公正廉潔是其最基本的品德。為了保證公務(wù)人員公正廉潔，國(guó)家制定了一系列廉政方面的制度，實(shí)施受賄犯罪必然要侵犯這一制度。事后受財(cái)行為與主動(dòng)索取錢財(cái)、收受賄賂后違法行使職權(quán)等行為相比，其主觀惡性、對(duì)公務(wù)活動(dòng)的危害要小，但對(duì)廉潔制度同樣形成了危害，因?yàn)榘凑樟疂嵵贫鹊囊螅珓?wù)人員是不允許因其職務(wù)行為非法收受他人財(cái)物的。
第二，客觀上具備了受賄犯罪的構(gòu)成要件。根據(jù)刑法第三百八十五條的規(guī)定，受賄犯罪的客觀方面表現(xiàn)為：利用職務(wù)之便，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物，使他人獲取了利益。利用職務(wù)上的便利，根據(jù)人民法院、人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定〉若干問題的解答》(下稱《解答》)，是指利用職權(quán)或者與職務(wù)有關(guān)的便利條件。所謂索取他人財(cái)物，是指行為人利用職務(wù)之便主動(dòng)勒索他人財(cái)物。所謂收受他人財(cái)物，是指行為人利用職務(wù)之便，以許諾或?qū)嶋H為他人謀利作為交換條件，接受他人交付的財(cái)物。為他人謀取利益，按《解答》的規(guī)定，謀取的利益不限于非法利益，它也包括合法利益。刑法中表述的“收受他人財(cái)物，為他人謀取利益”，將收受行為置于謀利行為之前，這只是表述問題，并不意味著只有先收受財(cái)物，后謀取利益才是受賄，而先謀利后收受財(cái)物就不構(gòu)成受賄。本案中，陳曉制定有關(guān)文件、要原油配額、協(xié)調(diào)李劍峰與財(cái)務(wù)處的矛盾，均系其作為公司總經(jīng)理依職權(quán)行使的職務(wù)行為，屬于利用職務(wù)上的便利。陳曉行使的行為雖是合法的正當(dāng)職務(wù)行為，使李劍峰獲取的巨額利潤(rùn)也是合法的利益，但這仍屬于為他人謀取利益。陳曉因?yàn)槔顒Ψ瀚@取利益而收受了李劍峰送的財(cái)物，其行為屬于非法收受他人財(cái)物。綜上，陳曉的行為已具備受賄罪的客觀方面的要件。
第三，具備了受賄罪的主觀方面的要件。受賄罪的罪過形式通常為直接故意，表現(xiàn)為，明知對(duì)方送的是賄賂而希望收受該賄賂。本案中，根據(jù)被告人陳曉的供述，陳曉對(duì)李劍峰所送錢的性質(zhì)是明知的，從收受情況看，也是積極的。因此，陳曉的行為同樣具備了受賄罪主觀方面的要件，系直接故意。合肥中院第一次審理時(shí)，之所以認(rèn)為陳曉的行為不具備主觀方面的要件，主要出于認(rèn)識(shí)上的原因。他們認(rèn)為，收受賄賂和為他人謀取利益是受賄犯罪兩個(gè)不可分割的整體，行為人在實(shí)施上述行為時(shí)的主觀故意應(yīng)當(dāng)是一致的，即行為人既要在收受財(cái)物時(shí)明知所收受的財(cái)物的性質(zhì)而予以收受，也要在為他人謀取利益時(shí)明知已收取了財(cái)物或?qū)⒁虼耸帐芩说呢?cái)物。本案中，行為人明知所收受的錢的性質(zhì)并希望收受是明確的，但對(duì)明知對(duì)方將送錢及希望為對(duì)方謀取利益以收受財(cái)物卻并無充分證據(jù)證實(shí)，因此，本案構(gòu)成犯罪的主觀要件并不完全具備。我認(rèn)為，這種認(rèn)識(shí)是不妥的。受賄罪的行為由手段行為與目的行為兩部分組成，前者是指利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，而后者則是指收受他人賄賂，二者聯(lián)系緊密，構(gòu)成了一個(gè)有機(jī)的整體。這類犯罪，刑法上還有很多，如強(qiáng)*罪、搶劫罪等。由于兩種行為的聯(lián)系，通常情況下，行為人的犯罪故意在實(shí)施手段行為時(shí)就確定了，這一故意一直延續(xù)到目的行為實(shí)施終了，因而，行為人的故意在實(shí)施手段行為和實(shí)施目的行為時(shí)是一致的。但是，在特殊情況下，亦會(huì)出現(xiàn)二者故意不一致的情況，這就是手段行為基于其他故意實(shí)施完畢，產(chǎn)生新的故意并實(shí)施目的行為，但這一情況并不影響對(duì)該行為的定性。如行為人基于傷害的故意控制了被害人，但未形成傷害后果，后行為人故意發(fā)生了變化，產(chǎn)生搶劫故意，實(shí)施了搶劫的行為。對(duì)于這種情況，無疑仍應(yīng)定搶劫罪。因此，手段行為與目的行為的故意并非總是一致。以二行為的故意不一致來否定行為人的犯罪故意是不當(dāng)?shù)?。本案中，雖然陳曉在實(shí)施職務(wù)行為時(shí)無充分證據(jù)證實(shí)陳曉具有收受財(cái)物的故意，但在收受財(cái)物時(shí)，其故意則是明顯的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具備受賄犯罪的故意。