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陳某搶劫出租車司機(jī)甲，用匕首刺甲一刀，強(qiáng)行搶走財(cái)物后下車逃跑。甲發(fā)動(dòng)汽車追趕，在陳某 往前跑了 40 米處將其撞成重傷并奪回財(cái)物。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A．法令行為 B．緊急避險(xiǎn)
C．正當(dāng)防衛(wèi) D．自救行為
【答案】C
【逐項(xiàng)解析】本題考察正當(dāng)防衛(wèi)的“適時(shí)性”問題。刑法規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)所適用的條件必須是“正在進(jìn) 行的不法侵害”。刑法第 20 條第 3 款規(guī)定了特殊正當(dāng)防衛(wèi)，其適時(shí)性要求也是“暴力犯罪正在進(jìn)行”。這 就涉及到如何理解犯罪“結(jié)束”，刑法學(xué)界有行為完畢說、離去現(xiàn)場(chǎng)說、事實(shí)繼續(xù)說、結(jié)果形成說、排除 危險(xiǎn)說等多種觀點(diǎn)。排除危險(xiǎn)說基本上是妥當(dāng)?shù)模粗灰救嘶蛩诉€存在著受暴力犯罪行為侵害的危險(xiǎn) ， 就可以適用特殊防衛(wèi)權(quán)。本題便屬于這種情況，換言之，不法侵害在空間上、時(shí)間上仍然具有緊密連接， 仍然可以認(rèn)定為“正在進(jìn)行”。緊迫性就是現(xiàn)在性，從與防衛(wèi)行為在時(shí)間上的關(guān)系來看，包括直接面臨侵 害的場(chǎng)合、侵害正在進(jìn)行的場(chǎng)合與侵害繼續(xù)的場(chǎng)合，緊迫性與被害的現(xiàn)在性沒有關(guān)系，與犯罪是否既遂也 沒有關(guān)系，因此，盜竊犯持有贓物在現(xiàn)場(chǎng)或逃走中，就是現(xiàn)實(shí)地繼續(xù)占有贓物，緊迫的侵害就在繼續(xù)，被 害人用強(qiáng)力奪回財(cái)物就是正當(dāng)防衛(wèi)。例如，盜竊罪完成后，被害人在犯行當(dāng)場(chǎng)或者附近，使用強(qiáng)力奪回被 盜財(cái)物的行為，也正當(dāng)防衛(wèi)。
法令行為，是指基于成文法律、法令、法規(guī)的規(guī)定，作為行使權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)所實(shí)施的行為。由于 法令行為是法律本身所允許乃至鼓勵(lì)的、形成法秩序的一部分的行為，因而是合法行為，不是犯罪行為。 緊急避險(xiǎn)，是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得 已損害另一較小或者同等法益的行為。選項(xiàng) A 和 B 可以輕易排除。
自救行為，是指法益受到侵害的人，在通過法律程序、依靠國(guó)家機(jī)關(guān)不可能或者明顯難以恢復(fù)權(quán)益的 情況下．依靠自己的力量救濟(jì)法益的行為。該題容易混淆之處，在于有些考生認(rèn)為甲的行為是自救行為。 考生應(yīng)當(dāng)注意，自救行為與正當(dāng)防衛(wèi)的重要區(qū)別在于“適時(shí)性”問題，如果認(rèn)為具有“適時(shí)性”，則應(yīng)當(dāng) 適用正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定。這樣適用刑法主要有兩個(gè)理由：第一，正當(dāng)防衛(wèi)是法定的排除犯罪性事由，自救行 為屬于超規(guī)范的排除犯罪性事由，即使在兩者競(jìng)合的時(shí)候，也應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定。第二，如果 適用正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定，排除犯罪性的范圍更大一些。如本題中如果適用正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定，甲無罪。如果適 用自救行為來解釋，就要考慮“手段與目的”的相當(dāng)性問題。刑法規(guī)定了特殊正當(dāng)防衛(wèi)，當(dāng)然是要優(yōu)先適 用該規(guī)定，體現(xiàn)對(duì)正當(dāng)法益的保護(hù)優(yōu)先。（更詳細(xì)的解析及案例見《指南針命題角度串講----沖刺班內(nèi)部資 料》，本題的知識(shí)點(diǎn)在第 10 頁(yè) 。）
【常見錯(cuò)誤】有些考生認(rèn)為甲構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)，實(shí)際上，甲應(yīng)當(dāng)適用刑法第 20 條第 3 款特殊正當(dāng)防衛(wèi) 的規(guī)定，不是防衛(wèi)過當(dāng)。否則本題就沒有正確答案了。