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在國際民商事活動(dòng)中，依據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分內(nèi)國法人與外國法人呢?這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)就是法人的國籍。雖然曾有學(xué)者認(rèn)為法人無國籍，或者說法人不具有嚴(yán)格意義上的國籍，但法人國籍的存在已得到許多國家的立法與司法實(shí)踐的肯定。國籍一詞原本的確是針對(duì)自然人而言的，不適用于法人。但是，隨著國際民商事交往的發(fā)展，法人逐漸進(jìn)入國際社會(huì)，參加國際民商事活動(dòng)，成為國際民商事法律關(guān)系的主體，國籍一詞便自然而然借用于法人了。不然，如何在國際民商事活動(dòng)中區(qū)分本國公司和外國公司呢?同時(shí)，既然各國法律一般視法人有如自然人一樣的法律人格，且認(rèn)為內(nèi)國法人應(yīng)服從內(nèi)國法律管轄，那么，講法人的國籍自不失國籍一詞在法律術(shù)語上的意義。當(dāng)今，法人的國籍已是判斷某一民商事法律關(guān)系是否為國際民商事法律關(guān)系的重要標(biāo)志之一。而且，按照大多數(shù)國家的立法和司法實(shí)踐，法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力受法人屬人法支配，而法人的國籍則也是確定法人屬人法的依據(jù)之一。因此，法人的國籍問題在國際私法上有著重要意義。
(一)法人國籍的確定
法人國籍的確定是一個(gè)非常復(fù)雜的問題，因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)生活中，既有在內(nèi)國設(shè)立而在外國從事經(jīng)營活動(dòng)的法人，也有在外國設(shè)立而在內(nèi)國從事經(jīng)營活動(dòng)的法人;既有集許多不同國籍的人的資本而設(shè)立的法人，又有其營業(yè)范圍及于數(shù)國的法人。特別是跨國公司出現(xiàn)并急劇膨脹以后，這個(gè)問題變得更為復(fù)雜。而且，各國在確定法人國籍問題上總是自行其是，這也增加了問題解決的難度。
對(duì)于如何確定一個(gè)法人的國籍，國際上并無一致的做法。各國及其學(xué)者主要有如下幾種不同的主張：
1.成員國籍主義，或稱資本控制主義。這種主張認(rèn)為，法人是由其設(shè)立人建立起來的組織，法人的權(quán)利實(shí)際上屬于設(shè)立法人的自然人，因而法人不能脫離其設(shè)立人而獨(dú)立，法人只能與其設(shè)立人同一國籍。這也就是說，法人國籍的確定，要看法人的資本控制在哪一國公民手中，然后根據(jù)資本控制者的國籍來確定法人的國籍。不過，這種主張實(shí)行起來有一些難處：一是弄清法人的資本真正為何國人控制并非易事;二是控制法人資本的股東經(jīng)常變動(dòng)，股東的國籍也隨之變化;三是股東國籍相異時(shí)，究竟應(yīng)依人數(shù)多少而定其國籍或依出資額多寡而定其國籍，無以為定;四是法人如是發(fā)行無記名股票之股份有限公司，其國籍就更難確定了。
2.設(shè)立地主義，或稱成立地主義或登記地主義。這種主張認(rèn)為，法人的國籍應(yīng)依其設(shè)立地而定，凡在內(nèi)國設(shè)立的法人即為內(nèi)國法人，凡在外國設(shè)立的法人即為外國法人。其理由是，一個(gè)組織之所以能成為法人，具有民商事法律關(guān)系的主體資格，是因?yàn)橐粐婪▽?duì)該組織的章程的批準(zhǔn)或給予核準(zhǔn)登記。換言之，由于一國批準(zhǔn)或給予登記的行為創(chuàng)設(shè)了法人，因而法人應(yīng)具有設(shè)立地國國籍。贊同這種主張的人認(rèn)為，法人設(shè)立地或成立地確定不移，易于用來確定法人國籍，并且以此確定法人的國籍使得法人的國籍不易改變。但也有人認(rèn)為，采用這種主張，在有些場合看不出法人實(shí)際為何國人所控制;另外，有時(shí)當(dāng)事人會(huì)到設(shè)立限制較少的國家去成立法人，以達(dá)到其規(guī)避法律的目的。
3.住所地主義。這種主張認(rèn)為，法人的住所是法人的經(jīng)營管理和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中心，因而法人的國籍應(yīng)依其住所所在地而定。凡在內(nèi)國有住所的法人為內(nèi)國法人，凡在外國有住所的法人為外國法人。但是，對(duì)于究竟應(yīng)以何處為法人的住所，學(xué)者見解和各國實(shí)踐尚不一致。反對(duì)住所地主義的人認(rèn)為，由于法人可以隨意選定住所，就難以防止它們隨意改變其國籍和規(guī)避法律的行為。
4.準(zhǔn)據(jù)法主義。這種主張認(rèn)為，法人都是依一定法律的規(guī)定并基于該國家的明示或默示認(rèn)許而成立的，故法人的國籍應(yīng)依法人設(shè)立時(shí)所依據(jù)的法律確定之，即法人的國籍依其成立時(shí)所根據(jù)的那個(gè)國家的法律。如果法人的實(shí)際活動(dòng)處所不在其成立國而在另一國，并按另一國法律具有其國籍，應(yīng)視為該國的法人。
5.法人設(shè)立地和法人住所地并用主義。由于國際民商事交往的日益發(fā)展以及法人在其中發(fā)揮的作用越來越大，法人國籍的確定越來越復(fù)雜;又由于根據(jù)法人的某一因素確定法人的國籍很難圓滿地解決問題，于是，有的學(xué)者主張并用法人的設(shè)立地和法人的住所地來確定法人的國籍。這種主張?jiān)趪H和國內(nèi)立法實(shí)踐中已經(jīng)得到支持。
總之，如何確定法人的國籍，國際上尚無統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，各國在實(shí)踐中總是根據(jù)自己的利益和需要來確定標(biāo)準(zhǔn)，并隨著情勢的變化而變化。因此，在確定某一法人的國籍時(shí)，有必要考察相關(guān)國家的法律規(guī)定和司法實(shí)踐。
(二)中國在實(shí)踐中確定法人國籍的做法
我國在一些單行法規(guī)和司法解釋中已對(duì)法人國籍的確定作過若干規(guī)定。從這些規(guī)定不難看出，在今天正常的國際民商事交往中，我國主張依據(jù)法人的設(shè)立登記地來確定法人的國籍。例如，在我國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)如果是經(jīng)過我國主管部門批準(zhǔn)并在我國工商行政管理機(jī)關(guān)登記而設(shè)立的，我國法律確定這種企業(yè)為中國法人。又如，我國公司法第191條規(guī)定：“本法所稱外國公司是指依照外國法律在中國境外設(shè)立的公司?！庇纱丝梢姡覈痉ㄊ且缘怯洺闪⒌貋泶_定外國公司的國籍的。此外，高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第184條也規(guī)定：“外國法人以其注冊(cè)登記地國家的法律為其本國法?！边@一規(guī)定進(jìn)一步表明，我國在實(shí)踐中是以法人登記成立地國為其國籍國的。