2017年司法考試《卷三》基礎強化試題及答案(8)

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    1、關于法院與仲裁機構在民事糾紛主管問題上的關系,下列哪一說法是正確的?(  )
    A.法院主管的范圍窄于仲裁委員會主管的范圍
    B.既屬于仲裁委員會主管又屬于法院主管的糾紛,具體由誰主管由人民法院作出決定
    C.仲裁委員會作出仲裁裁決后,當事人對裁決不服的,可以向人民法院起訴
    D.在仲裁裁決被法院依法裁定不予執(zhí)行后,當事人在未重新達成仲裁協(xié)議的情況下,向法院提起民事訴訟的,法院應當受理
    【正確答案】:D
    【答案解析】:本題考核法院與仲裁機構之間的關系。
    選項A錯誤。法院主管的范圍寬于仲裁委員會主管的范圍,而非窄于仲裁委員會主管的范圍。
    選項B、C錯誤。對于既屬于仲裁委員會主管又屬于法院主管的糾紛,具體由誰主管取決于當事人的選擇。另外,我國仲裁委員會實行一裁終局的制度,因此,在作出裁決后當事人就同一糾紛再向法院起訴的,法院不予受理。
    選項D正確。當事人在仲裁裁決被法院依法撤銷或裁定不予執(zhí)行又未重新達成仲裁協(xié)議的情況下,向法院提起民事訴訟,法院應當受理。
    2、下列哪一種情形不屬于反訴?(  )
    A.原告提出被告應根據買賣合同履行交貨義務;被告提出買賣合同無效,并要求原告承擔合同無效的賠償責任
    B.原告提出被告家的小狗咬傷了自己,要求賠償;被告提出自家小狗咬傷原告是原告打傷了小狗所致,要求原告賠償醫(yī)治小狗所花費的醫(yī)療費
    C.原告提出要求被告返還其借款5000元;被告提出原告妻子曾向其借去5000元
    D.原告提出要求被告根據相鄰關系的規(guī)定停止建高層建筑的行為;被告提出建高層建筑已獲有關部門的審批,原告應停止阻止其行使正當權利的行為
    【正確答案】:C
    【答案解析】:本題考核反訴。
    選項A中,被告針對原告的訴訟請求提出買賣合同為無效合同,且要求原告承擔合同無效的賠償責任,這是與本訴的訴訟標的基于同一法律關系提出的獨立的反請求,屬于反訴。
    選項B中,被告針對原告的訴訟請求提出自家小狗咬傷原告是原告打傷了小狗所致,要求原告賠償醫(yī)治小狗所花費的醫(yī)療費。這里的訴訟標的與本訴的訴訟標的源于相關聯(lián)的法律關系,因此也是反訴。
    選項C中,被告提出原告妻子曾向其借去5000元,這里的訴訟標的與正在進行的訴的訴訟標的并無牽連關系,不屬于反訴。
    選項D中,被告針對原告提出的訴訟請求給出了反駁理由,同時給出了新的訴訟請求,即要求原告排除妨害,此種情況屬于反訴。
    3、根據《民事訴訟法》及有關司法解釋的規(guī)定,下列哪種情況可以不作為共同訴訟處理?(  )
    A.甲駕車不慎將停在路邊乙、丙共同共有的一輛貨車撞毀引起的訴訟
    B.甲貿易公司借用乙服裝廠的合同專用章與丙商場簽訂一份買賣合同,后因貿易公司未能履行合同而引起的訴訟
    C.甲公司向乙銀行借款,由丙公司承擔一般保證責任,后因甲公司未按時履行還款義務,乙銀行以甲公司為被告提起的訴訟
    D.個體工商戶甲將其服裝店租賃給乙經營,乙在經營過程中,因拖欠丙服裝廠的服裝款而與丙服裝廠發(fā)生糾紛而提起的訴訟
    【正確答案】:C
    【答案解析】:本題考核共同訴訟的情形。共同訴訟是指當事人一方或雙方為兩人或兩人以上的訴訟。
    選項A不可以。乙、丙的共有財產權受到他人侵害,具有共同的權利義務關系,屬于必要共同訴訟,應當作為共同訴訟處理。
    選項B不可以。借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬號的,出借單位和借用人為共同訴訟人,應作為共同訴訟處理。
    選項C可以。丙公司是保證人,無論是一般保證還是連帶保證,債權人都有權只起訴債務人,而單獨審理債權人與債務人之間的糾紛,不需要追加保證人作為共同訴訟的被告。
    選項D不可以?!睹裨V意見》第46條規(guī)定,在訴訟中,個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當事人。有字號的,應在法律文書中注明登記的字號。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經營者不一致的,以業(yè)主和實際經營者為共同訴訟人。據此可知,應作為共同訴訟處理。
    4、王某、夏某等20人向人民法院起訴,稱2012年1月份從甲公司團購了一批 “原裝”聯(lián)想電腦,買回后發(fā)現不是原裝、而是山寨版的,要求甲公司退貨。法院查明該公司已售出300多臺,于是,人民法院發(fā)出公告,告之凡在該公司購買假原裝電腦的顧客,要求退貨、賠償者向人民法院登記。公告期滿,登記人數有212人。后經協(xié)商推選數人作代表人參加訴訟。經過審理,法院判決被告甲公司予以退貨并賠償顧客相應損失。下列哪一說法是正確的?(  )
    A.在公告期內沒有登記的人不能適用該訴訟的判決
    B.人民法院決定公告期為20日
    C.顧客李某在要求登記時,應當證明其與甲公司的買賣合同關系
    D.在公告期結束后,顧客張某不能證明其因不可抗力不能登記的,不得再行起訴
    【正確答案】:C
    【答案解析】:本題考核代表人訴訟。
    選項A、D錯誤,選項C正確?!睹裨V意見》第64條規(guī)定,依照民事訴訟法第五十五條規(guī)定向人民法院登記的當事人,應證明其與對方當事人的法律關系和所受到的損害。證明不了的,不予登記,當事人可以另行起訴。人民法院的裁判在登記的范圍內執(zhí)行。未參加登記的權利人在訴訟時效期間內提起訴訟,人民法院認定其請求成立的,裁定適用人民法院已作出的判決、裁定。
    選項B錯誤?!睹裨V意見》第63條規(guī)定,依照民事訴訟法第五十五條規(guī)定受理的案件,人民法院可以發(fā)出公告,通知權利人向人民法院登記。公告期根據具體案件的情況確定,最少不得少于30日。
    5、甲公司從乙公司購得一批水泥,雙方約定因合同發(fā)生糾紛交由北京仲裁委員會仲裁,買方對水泥質量有異議的,必須在收到貨物后7日內向賣方提出。甲公司收到貨物后,在異議期內沒有提出異議。后甲公司又將水泥賣給了丙公司,丙公司在收到水泥后提出水泥不符合合同要求,遂向法院提起訴訟。下列哪一說法是正確的?(  )
    A.可以將乙公司作為無獨立請求權第三人
    B.如果甲、乙公司之間沒有仲裁協(xié)議,就可以將乙公司作為無獨立請求權的第三人
    C.即使甲、乙公司之間沒有仲裁協(xié)議,也不能將乙公司作為無獨立請求權的第三人
    D.乙公司是否參加訴訟,由乙公司自己決定
    【正確答案】:C
    【答案解析】:本題考核無獨立請求權第三人。無獨立請求權的第三人是指對當事人之間爭議的訴訟標的沒有獨立的請求權,但是與案件處理結果有法律上的利害關系,因而參加到他人已經開始的訴訟中的第三人。在本案中,因為甲公司在收到貨物后,沒有在法定期間內提出異議,屬于“產品質量糾紛案件中,案件中的當事人未在規(guī)定的質量異議期內向其提出異議的人”。因此,對于甲、丙之間的訴訟,乙公司不能作為無獨立請求權的第三人。