一、外國人及其法律地位的概念
一國所指的外國人是指不擁有該國國籍而擁有其他國家國籍的人。一般地，國家在進(jìn)行管理時(shí)，將無國籍人也歸于外國人的范疇。具有雙重國籍的人，當(dāng)處于其擁有的任一國籍的國家境內(nèi)時(shí)，一般被視為本國人。在有些情況下，外國人一詞除外國自然人外，還包括有關(guān)的外國法人。
一國境內(nèi)的外國人可以分為普通外國人和享有外交特權(quán)與豁免的外國人。一般地，外國人的法律地位是對(duì)普通外國人而言。享有外交特權(quán)豁免的外國人適用專門的法律制度，有關(guān)內(nèi)容參見“外交關(guān)系法與領(lǐng)事關(guān)系法”一章。
外國人的法律地位是通過在一國法律中，對(duì)外國****利和義務(wù)的規(guī)定體現(xiàn)的。包括外國人在入境、居留、出境等各個(gè)方面的權(quán)利義務(wù)。根據(jù)國際法， 給予外國人何種法律地位，是一國主權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)，不受別國干涉。國家通過其國內(nèi)法對(duì)外國人的法律地位自主地作出規(guī)定。但是，對(duì)外國人法律地位的規(guī)定不得 違背國家依據(jù)條約承擔(dān)的國際義務(wù)或國際法的一般原則、規(guī)則，并應(yīng)考慮外國人國籍國的屬人管轄權(quán)。
外國人處于居住國的屬地管轄權(quán)之下，必須遵守居住國的法律。他根據(jù)居住國關(guān)于外國人地位的規(guī)定，承擔(dān)相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)。同時(shí)，他還應(yīng)履行對(duì)其國籍國效忠及其他義務(wù)。當(dāng)其權(quán)利受到侵害并滿足相關(guān)條件時(shí)，有權(quán)請(qǐng)求國籍國的外交保護(hù)。
二、外國人的入境、居留和出境
1.根據(jù)一般國際法，國家沒有允許外國人人境的義務(wù)。由于國家間交往的需要，國家一般都在互惠的基礎(chǔ)上允許外國人為合法目的入境，并且制定有關(guān)的法規(guī)和彼此達(dá)成協(xié)議，規(guī)定有關(guān)入境的條件程序和相關(guān)問題。實(shí)踐中，外國人人境一般要經(jīng)過兩個(gè)步驟：
(1)持有有效護(hù)照并獲得入境簽證。也稱為“護(hù)照簽證制”。護(hù)照一般是某人的國籍國法定機(jī)關(guān)頒發(fā)的用于在國外證明其身份的證件。人境簽證是指入 境國對(duì)申請(qǐng)入境的外國人給予的允許其入境或居留的許可，它由入境國法定機(jī)關(guān)以某種認(rèn)證方式作出。實(shí)踐中，被入境國接受的某種證明身份的證件，如國際旅行 證、國際船員證、國際公務(wù)員證等，也可起到護(hù)照作用。簽證一般分為外交簽證、禮遇簽證、公務(wù)簽證和普通簽證等不同種類，分別給予不同目的的外國入境者。簽 證手續(xù)也可以由有關(guān)國家之間協(xié)議免去。
(2)在入境口岸接受有關(guān)安全、衛(wèi)生等方面的檢查。國家有權(quán)作出規(guī)定，對(duì)可能危及本國安全、社會(huì)秩序或國民健康的外國人，拒絕人境，如精神病患者、某種傳染病患者、有刑事犯罪前科或犯罪嫌疑的人等。
2.對(duì)于外國人的居留，各國也有權(quán)通過國內(nèi)法予以規(guī)定，包括居留條件、手續(xù)、期限及其他事項(xiàng)。任何國家或其國民都不得主張必然有在另一國的居住 權(quán)。外國人的居留應(yīng)該辦理申請(qǐng)和批準(zhǔn)手續(xù)，以規(guī)定的地區(qū)、期限、目的和方式居留。一般將外國人的居留根據(jù)時(shí)間長短分為短期、長期和永久三種，但期間的劃定 各國法律規(guī)定各異。外國人在居留國的居留期間的權(quán)利和義務(wù)由居留國的法律規(guī)定。
3.國家一般不禁止外國人的合法出境，但可以對(duì)外國人離境規(guī)定某些條件。對(duì)于外國人的出境，一般要求其辦理出境手續(xù)，依法付清捐稅或債務(wù)，了結(jié) 訴訟。外國人合法出境可以依法帶走其私人合法財(cái)產(chǎn)。國家可以在特定情況下依法令外國人限期離境或?qū)⑵潋?qū)逐出境，但此措施不得無端濫用。
4.我國2012年頒布了《中華人民共和國出境入境管理法》(2013年7月1日起施行)，2013年7月12日頒布了《中華人民共和國外國人 人境出境管理?xiàng)l例》(2013年9月1日起施行)，《管理法》對(duì)于外國人人出境、居留、交通工具的邊檢，相關(guān)調(diào)查和遣返等事項(xiàng)做了規(guī)范，《條例》則進(jìn)一步 對(duì)外國人的入出境和居留做出了細(xì)化規(guī)定?！稐l例》把我國的簽證類別分為外交簽證、禮遇簽證、公務(wù)簽證、普通簽證四類。其中，大部分外國人的入境適用普通簽 證。普通簽證從入境目的上，又分為永久居留、訪問、旅游、貿(mào)易、探親、學(xué)習(xí)、工作以及國際機(jī)組人員船員等12類，分別設(shè)定條件，發(fā)給不同入境目的申請(qǐng)并滿 足條件的外國人?！稐l例》對(duì)外國人在中國境內(nèi)停留的期限準(zhǔn)許上，分為短期(小于等于180日)和長期(超過180日)兩種。 《條例》對(duì)外國人的停留居留，也做出了具體規(guī)定。特定情況的外國人需要申請(qǐng)并獲得中國頒發(fā)的相應(yīng)種類的居留證件。居留證件分為以下種類：(1)工作類居留 證件，發(fā)給在中國境內(nèi)工作的人員;(2)學(xué)習(xí)類居留證件，發(fā)給在中國境內(nèi)長期學(xué)習(xí)的人員;(3)記者類居留證件，發(fā)給外國常駐中國新聞機(jī)構(gòu)的外國常駐記 者;(4)團(tuán)聚類居留證件，發(fā)給因家庭團(tuán)聚需要在中國境內(nèi)居留的中國公民的家庭成員和具有中國永久居留資格的外國人的家庭成員，以及因寄養(yǎng)等原因需要在中 國境內(nèi)居留的人員;(5)私人事務(wù)類居留證件，發(fā)給入境長期探親的因工作、學(xué)習(xí)等事由在中國境內(nèi)居留的外國人的配偶、父母、未滿18周歲的子女、配偶的父 母，以及因其他私人事務(wù)需要在中國境內(nèi)居留的人員。
特別地，《條例》規(guī)定，持學(xué)習(xí)類居留證件的外國人需要在校外勤工助學(xué)或者實(shí)習(xí)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在學(xué)校同意后，向公安機(jī)關(guān)出入境管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)居留證件 加注勤工助學(xué)或者實(shí)習(xí)地點(diǎn)、期限等信息。持學(xué)習(xí)類居留證件的外國人所持居留證件未加注前款規(guī)定信息的，不得在校外勤工助學(xué)或者實(shí)習(xí)。
三、外國人的待遇
外國人的待遇，是指國家對(duì)于外國人，特別是長期或永久居留的外國人所設(shè)定的權(quán)利義務(wù)。國際法對(duì)此并沒有統(tǒng)一完整的規(guī)定。各國通常是在互惠及不歧 視的基礎(chǔ)上，通過國內(nèi)立法或有關(guān)具體條約，在不同領(lǐng)域分別采用不同的待遇。并且有些待遇方式被借鑒或推廣適用于外國法人、船舶或產(chǎn)品上。在國內(nèi)法或國際條 約實(shí)踐中，通常采用的有以下一些方式。
(一)國民待遇
國民待遇指在一定事項(xiàng)或范圍內(nèi)，國家給予其境內(nèi)的外國人與其本國國民同等的待遇。 目前，幾乎所有的國家都在國內(nèi)立法或國際條約中采用了這一方式，并具體規(guī)定了它的適用范圍。一般地，國民待遇限于民商事和訴訟權(quán)利方面，而不適用于政治權(quán) 利方面。如外國人不享有選舉權(quán)和被選舉權(quán)，一般不參加政治活動(dòng)或政治組織，外國人也不承擔(dān)服兵役的義務(wù)。此外，出于國家安全和社會(huì)利益等方面的考慮，對(duì)外 國人的民商事權(quán)利也可能作出某些限制。例如，有些國家規(guī)定外國人不得從事某些職業(yè)或擔(dān)任某些職務(wù)或不得從事某些方面的經(jīng)營活動(dòng);有些國家對(duì)外國人的居住和 旅行有某些限制等。
(二)最惠國待遇
最惠國待遇指一國給予另一國國家或國民的待遇不低于現(xiàn)在或?qū)斫o予任何第三國國家或國民的待遇。
最惠國待遇是國家給予他國的一種優(yōu)惠，國家有權(quán)決定給予哪些國家在什么范圍的最惠國待遇。國家間一般是通過雙邊或多邊條約對(duì)最惠國待遇的給予和 范圍作出規(guī)定。最惠國待遇被廣泛用于國家間經(jīng)貿(mào)活動(dòng)領(lǐng)域，在一些重要的多邊經(jīng)貿(mào)條約中，甚至被規(guī)定作為締約國間進(jìn)行正常貿(mào)易的基礎(chǔ)。最惠國待遇一般不適用 于以下情況下給予的優(yōu)惠：自由貿(mào)易區(qū)、關(guān)稅同盟、經(jīng)濟(jì)共同體等經(jīng)濟(jì)組織成員國間的優(yōu)惠;鄰國之間方便邊民的一些優(yōu)惠;基于特殊歷史地理等因素而給予某些國 家的優(yōu)惠;發(fā)達(dá)國家對(duì)發(fā)展中國家的普遍優(yōu)惠及其他在條約中明確規(guī)定不適用于最惠國待遇的情況。
(三)差別待遇
差別待遇是指一國給予外國人不同于本國人的待遇，或給予不同國家的外國人不同的待遇。前者一般是指給予外國人和外國法人的權(quán)利在有些方面小于本 國國民和法人，但也包括有些時(shí)候給予外國人或法人某些方面超過本國國民或法人的待遇，如某些稅收的減免。后者是指基于地理、歷史、民族等因素而給予某些國 家的待遇比給予其他國家的更為優(yōu)惠。國際法承認(rèn)上述差別待遇，但禁止基于宗教種族等原因的歧視待遇。
(四)互惠原則與普惠制
互惠原則是指一國給予外國國民某種權(quán)利、利益或優(yōu)惠須以該外國給予本國國民同等的權(quán)利、利益或待遇為前提。在上述國民待遇或最惠國待遇的采用 中，一般都同時(shí)遵循這項(xiàng)原則，以防止國家獲取片面利益。但是，基于某種原因，國家自愿同意的片面優(yōu)惠待遇不受此限制，普惠制就是一個(gè)典型。普惠制或稱普遍 優(yōu)惠制，是指為減少經(jīng)濟(jì)發(fā)展的極端不平衡，發(fā)達(dá)國家在與發(fā)展中國家的經(jīng)濟(jì)交往中，單方面給予發(fā)展中國家某些特殊優(yōu)惠，而不要求發(fā)展中國家給予發(fā)達(dá)國家同樣 的優(yōu)惠。
對(duì)于外國人在我國的法律地位，由我國有關(guān)的專門法律或與外國人相關(guān)的法律條款作出規(guī)定。據(jù)此，外國人及外國法人在中國境內(nèi)必須遵守中國的法律， 同時(shí)其合法利益和權(quán)利受中國法律保護(hù)。中國境內(nèi)的外國人在民事權(quán)利和訴訟權(quán)利方面，原則上享有國民待遇，但某些方面法律規(guī)定了差別待遇，如對(duì)外國人進(jìn)入某 些職業(yè)或產(chǎn)業(yè)予以禁止或限制;在某些領(lǐng)域如貿(mào)易投資稅收等方面，規(guī)定了給予外國人某些高于中國公民的優(yōu)惠。外國人在中國境內(nèi)不享有選舉權(quán)、被選舉權(quán)等政治 權(quán)利，不得參加中國境內(nèi)的政治黨派或政治活動(dòng)，也沒有服兵役的義務(wù)。我國還在與許多國家訂立的雙邊條約中，普遍采用了在特定領(lǐng)域和范圍相互給予最惠國待遇 的規(guī)定。
四、外交保護(hù)
在一國的外國人，應(yīng)履行其對(duì)居住國和國籍國的雙重義務(wù)，同時(shí)他的有關(guān)權(quán)利也應(yīng)得到居住國及國籍國的雙重保護(hù)。當(dāng)在居住國其權(quán)益受到侵害時(shí)，國籍 國在某些情況下，有權(quán)采取某些措施提供幫助，其中重要的措施之一就是外交保護(hù)。按照聯(lián)合國國際法委員會(huì)目前正在編纂的《外交保護(hù)條款草案》，外交保護(hù)制度 包括下列主要內(nèi)容： (一)外交保護(hù)的性質(zhì)
外交保護(hù)或外交保護(hù)權(quán)，是指一國國民在外國受到不法侵害，且依該外國法律程序得不到救濟(jì)時(shí)，其國籍國可以通過外交方式要求該外國進(jìn)行救濟(jì)或承擔(dān)責(zé)任，以保護(hù)其國民或國家的權(quán)益。外交保護(hù)有下列性質(zhì)：
1.根據(jù)國家主權(quán)原則，國家具有屬人管轄權(quán)。外交保護(hù)主要是基于國家的屬人管轄進(jìn)行的，是國家屬人管轄權(quán)的重要體現(xiàn)。
2.外交保護(hù)是在國家之間進(jìn)行的。當(dāng)一國由于其公民的權(quán)利在外國被侵害而提出外交保護(hù)時(shí)，原來一國公民與該外國之間的事件轉(zhuǎn)變?yōu)閮蓚€(gè)國家之間的事件。前者主要涉及外國人的法律地位問題，而后者多涉及國際責(zé)任問題。因此，外交保護(hù)制度本質(zhì)上是處理國家間關(guān)系的制度。
3.雖然國家就其國內(nèi)法來說，有保護(hù)其公民利益的職責(zé)，其公民也可以向其國籍國請(qǐng)求保護(hù)，但是否向外國提出外交保護(hù)，是國家的權(quán)利。無論其國民是否作出請(qǐng)求，國家都可以根據(jù)有關(guān)情況作出行使或拒絕行使外交保護(hù)權(quán)的決定。
4.國家行使外交保護(hù)權(quán)要尊重外國的主權(quán)和屬地管轄權(quán)，要符合國際法的有關(guān)規(guī)則和外交保護(hù)的相關(guān)條件。
(二)外交保護(hù)的條件和范圍
1.國家行使外交保護(hù)權(quán)一般應(yīng)符合三個(gè)條件：
(1)一國國民權(quán)利受到侵害是由于所在國的國家不當(dāng)行為所致，也就是說，該侵害行為可以引起國家責(zé)任。如果損害僅僅涉及外國私人的行為，所在國家不存在任何直接或間接責(zé)任，則不得行使外交保護(hù)。
(2)受害人自受害行為發(fā)生起到外交保護(hù)結(jié)束的期間內(nèi)，必須持續(xù)擁有保護(hù)國國籍。這稱為“國籍繼續(xù)原則”。此外，近來在國際實(shí)踐中，還提出了“國籍實(shí)際聯(lián)系原則”，要求受害人和其國籍國之間具有實(shí)際的真正聯(lián)系。
(3)在提出外交保護(hù)之前，受害人必須用盡當(dāng)?shù)胤梢?guī)定的一切可以利用的救濟(jì)辦法，包括行政和司法救濟(jì)手段。在這些手段用盡之后仍未得到合理救 濟(jì)時(shí)，才可以提出外交保護(hù)。此為“用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)原則”。該原則適用于國民或法****益的被侵害的一般情況，不適用于國家本身權(quán)益受侵害或國家之間有另外 協(xié)議的情況。
2.外交保護(hù)的范圍。外交保護(hù)原則上適用于一國的國家行為已經(jīng)或必將侵害外國人合法權(quán)益的各種事項(xiàng)。實(shí)踐中主要包括：(1)國民被非法逮捕或拘禁;(2)國民的財(cái)產(chǎn)或利益被非法剝奪;(3)國民受到歧視性待遇;(4)國民被“拒絕司法”等情況。
(三)法人的外交保護(hù)
鑒于目前法人的跨國經(jīng)營活動(dòng)的增加，其權(quán)利被外國侵害的情況增多，因此，《外交保護(hù)條款草案》專門針對(duì)法人的外交保護(hù)作出了一些規(guī)定。
1.公司的國籍國：為對(duì)公司行使外交保護(hù)的目的，國籍國是指公司依照其法律成立的國家。然而，當(dāng)公司受另一國或另外數(shù)國的國民控制，并在成立地國沒有實(shí)質(zhì)性商務(wù)活動(dòng)，而且公司的管理總部和財(cái)務(wù)控制權(quán)均處另一國時(shí)，那么該國應(yīng)視為國籍國。
2.公司的持續(xù)國籍：一國有權(quán)為從發(fā)生損害之日到正式提出求償之日持續(xù)為該國或其被繼承國國民的公司行使外交保護(hù)。如果在上述兩個(gè)日期該公司都持有該國籍，則推定該國籍是持續(xù)的。
3.一國對(duì)于在提出求償后獲得被求償國國籍的公司不再享有為其行使外交保護(hù)的權(quán)利。
4.盡管有上述的規(guī)定，一國繼續(xù)有權(quán)為在發(fā)生損害之日為其國民，但由于損害的原因，按照成立地國法律終止存在的公司行使外交保護(hù)。