第二節(jié) 律師
一、律師的概念
律師法第2條第1款規(guī)定:“本法所稱律師,是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,接受委托或者指定,為當事人提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員。”據(jù)此,成為律師的前提條件為依法取得律師執(zhí)業(yè)證書;同時,為當事人提供法律服務是律師的職責。根據(jù)法律的規(guī)定,我國律師具有服務性、專業(yè)性、受托性的特征。
1.服務性。律師是提供法律服務的法律職業(yè)人員,其通過自身的專業(yè)知識和法律技能獲得報酬。
2.專業(yè)性。律師是受過法律專業(yè)訓練、具有法律專業(yè)知識者。按照我國法律規(guī)定,律師必須通過國家司法考試,依法取得律師執(zhí)業(yè)證書這一專業(yè)證書。
3.受托性。律師不屬于國家公職人員,不享有國家賦予的公共權力。律師是通過當事人的委托或有關單位的指定而提供法律服務。
二、律師執(zhí)業(yè)的資格條件
律師執(zhí)業(yè),應當通過國家統(tǒng)一司法考試或者取得律師資格,依法取得律師執(zhí)業(yè)證書。律師執(zhí)業(yè)的條件之一為取得律師資格。我國法律規(guī)定,只有取得律師資格的中華人民共和國公民,才能申請執(zhí)業(yè),從事律師工作。律師執(zhí)業(yè)的資格條件大致包括一般條件、特殊條件、禁止條件和限制條件四方面。
律師執(zhí)業(yè)資格的一般條件方面,根據(jù)律師法第5條第1款的規(guī)定,在我國取得律師資格應當具備下列條件:第一,擁護中華人民共和國憲法;第二,通過國家統(tǒng)一司法考試;第三,在律師事務所實習滿1年;第四,品行良好。
此外,從我國社會實際情況出發(fā),律師法第8條規(guī)定了取得律師資格的特殊條件,即具有高等院校本科以上學歷,在法律服務人員緊缺領域從事專業(yè)工作滿15年,具有高級職稱或者同等專業(yè)水平并具有相應的專業(yè)法律知識的人員,申請專職律師執(zhí)業(yè)的,經(jīng)國務院司法行政部門考核合格,準予執(zhí)業(yè)。具體辦法由國務院規(guī)定。這有利于更廣泛的吸納人才從事律師工作。另外,還存在部分地區(qū)放寬律師學歷條件的情況。
在總結(jié)我國律師制度改革發(fā)展實踐經(jīng)驗并借鑒國外律師制度有關規(guī)定的基礎上,我國律師法明確規(guī)定實行律師資格和律師執(zhí)業(yè)相分離制度,即取得律師資格以后,不從事律師工作
的,可以繼續(xù)保留律師資格;取得律師資格僅僅是律師執(zhí)業(yè)的前提條件,此時尚不具有律師的身份,只有同時符合其他條件,并且本人提出執(zhí)業(yè)申請,經(jīng)司法行政機關批準并頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書,方可擔任律師,從事律師業(yè)務。
在律師執(zhí)業(yè)的禁止條件方面,律師法第7條明確規(guī)定,申請人有下列情形之一的,不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書:(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力的;(2)受過刑事處罰的,但過失犯罪的除外;(3)被開除公職或者被吊銷律師執(zhí)業(yè)證書的。
關于律師執(zhí)業(yè)的限制條件,根據(jù)律師法第10條、第11條的規(guī)定,律師執(zhí)業(yè)受到以下兩個方面的限制:(1)律師只能在一個律師事務所執(zhí)業(yè)。(2)公務員不得兼任執(zhí)業(yè)律師;律師擔任各級人民代表大會常務委員會組成人員的,任職期間不得從事訴訟代理或者辯護業(yè)務。此外,《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》第27條第3款規(guī)定:“曾經(jīng)擔任法官、檢察官的律師,從人民法院、人民檢察院離任后二年內(nèi),不得擔任訴訟代理人或者辯護人?!?BR> 三、申請律師執(zhí)業(yè)證書的程序
根據(jù)律師法第6條的規(guī)定,申請律師執(zhí)業(yè)證書應按照下列程序進行:
1.申請。申請人應當向設區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門提出書面申請,并提交國家統(tǒng)一司法考試合格證書、律師協(xié)會出具的申請人實習考核合格的材料、申請人的身份證明、律師事務所出具的同意接收申請人的證明。申請兼職律師執(zhí)業(yè)的,還應當提交所在單位同意申請人兼職從事律師職業(yè)的證明,然后由律師事務所將上述申請材料報送住所地司法行政機關。
2.審查。受理申請的部門應當自受理之日起20日內(nèi)予以審查,并將審查意見和全部申請材料報送省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門。
3.批準發(fā)證。省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門應當自收到報送材料之日起10日內(nèi)予以審核,作出是否準予執(zhí)業(yè)的決定。準予執(zhí)業(yè)的,向申請人頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書;不準予執(zhí)業(yè)的,向申請人書面說明理由。
根據(jù)律師法第7條的規(guī)定,申請人有下列情形之一的,不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書:(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力的;(2)受過刑事處罰的,但過失犯罪的除外;(3)被開除公職或者被吊銷律師執(zhí)業(yè)證書的。
《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》第三章對律師執(zhí)業(yè)許可程序進行了細化規(guī)定。
律師執(zhí)業(yè)許可,由設區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)(縣)司法行政機關受理執(zhí)業(yè)申請并進行初審,報省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關審核,作出是否準予執(zhí)業(yè)的決定。
申請律師執(zhí)業(yè),應當向設區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)(縣)司法行政機關提交下列材料:(1)執(zhí)業(yè)申請書;(2)法律職業(yè)資格證書或者律師資格證書;(3)律師協(xié)會出具的申請人實習考核合格的材料;(4)申請人的身份證明;(5)律師事務所出具的同意接收申請人的證明。
申請執(zhí)業(yè)許可時,申請人應當如實填報《律師執(zhí)業(yè)申請登記表》。
申請兼職律師執(zhí)業(yè),除按照前述規(guī)定提交有關材料外,還應當提交下列材料;(1)在高等院校、科研機構(gòu)從事法學教育、研究工作的經(jīng)歷及證明材料;(2)所在單位同意申請人兼職律師執(zhí)業(yè)的證明。
設區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)(縣)司法行政機關對申請人提出的律師執(zhí)業(yè)申請,應當根據(jù)下列情況分別作出處理:(1)申請材料齊全、符合法定形式的,應當受理。(2)申請材料不齊全或者不符合法定形式的,應當當場或者自收到申請材料之日起5日內(nèi)告知申請人需要補正的全部內(nèi)容。申請人按要求補正的,予以受理;逾期不告知的,自收到申請材料之日起即為受理。(3)申請事項明顯不符合法定條件或者申請人拒絕補正、無法補正有關材料的,不予受理,并向申請人書面說明理由。
受理申請的司法行政機關應當自決定受理之日起20日內(nèi)完成對申請材料的審查。在審查過程中,可以征求申請執(zhí)業(yè)地的縣級司法行政機關的意見;對于需要調(diào)查核實有關情況的,可以要求申請人提供有關的證明材料,也可以委托縣級司法行政機關進行核實。經(jīng)審查,應當對申請人是否符合法定條件、提交的材料是否真實齊全出具審查意見,并將審查意見和全部申請材料報送省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關。
省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關應當自收到受理申請機關報送的審查意見和全部申請材料之日起10日內(nèi)予以審核,作出是否準予執(zhí)業(yè)的決定。準予執(zhí)業(yè)的,應當自決定之日起10日內(nèi)向申請人頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書。不準予執(zhí)業(yè)的,應當向申青人書面說明理由。
律師執(zhí)業(yè)證書是律師依法獲準執(zhí)業(yè)的有效證件。根據(jù)2009年9月1日司法部發(fā)布的《律師和律師事務所執(zhí)業(yè)證書管理辦法》,律師執(zhí)業(yè)證書包括適用于專職、兼職律師的“律師執(zhí)業(yè)證”和適用于香港、澳門、臺灣居民在內(nèi)地(大陸)從事律師職業(yè)的“律師執(zhí)業(yè)證”兩種。律師應當妥善保管執(zhí)業(yè)證書,不得變造、涂改、抵押、出借、出租和故意損毀。律師應當依法使用執(zhí)業(yè)證書。律師執(zhí)業(yè)應當出示律師執(zhí)業(yè)證書。同時,實行申請律師執(zhí)業(yè)人員的實習制度。根據(jù)中華全國律師協(xié)會制定的《申請律師執(zhí)業(yè)人員實習管理規(guī)則》,申請律師執(zhí)業(yè)人員的實習期為1年;實習人員在實習期間應當參加律師協(xié)會組織的集中培訓和律師事務所安排的實務訓練,遵守實習管理規(guī)定,實習期滿接受律師協(xié)會的考核;律師協(xié)會應當根據(jù)律師是中國特色社會主義法律工作者的定位,按照“政治堅定、法律精通、維護正義、恪守誠信”的培養(yǎng)目標和本規(guī)則的規(guī)定,組織管理申請律師執(zhí)業(yè)人員的實習活動,指導律師事務所做好實習人員的教育、訓練和管理工作,嚴格實施實習考核標準和考核程序,確保實習質(zhì)量;律師協(xié)會對實習活動的管理,應當接受司法行政機關的指導和監(jiān)督。四、律師宣誓制度
2000年6月17日第四屆中華全國律師協(xié)會常務理事會第七次會議審議通過了關于實行律師執(zhí)業(yè)宣誓制度的決定,規(guī)定律師執(zhí)業(yè)宣誓和入會宣誓一并舉行。司法部2012年2月3日《關于印發(fā)<關于建立律師宣誓制度的決定>的通知》(司法通[2012] 19號)的規(guī)定,根據(jù)律師法決定在全國建立律師宣誓制度。
經(jīng)司法行政機關許可,首次取得或者重新申請取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員,應當參加律師宣誓。律師宣誓,應當在律師獲得執(zhí)業(yè)許可之日起3個月內(nèi),采取分批集中的方式進行。律師宣誓儀式,由設區(qū)的市級或者直轄市司法行政機關會同律師協(xié)會組織進行。
律師宣誓儀式的要求包括:(1)宣誓會場懸掛中華人民共和國國旗;(2)宣誓儀式由司法行政機關負責人主持,領誓人由律師協(xié)會會長或者副會長擔任;(3)宣誓儀式設監(jiān)誓人,由司法行政機關和律師協(xié)會各派一名工作人員擔任;(4)宣誓人宣誓時,應著律師職業(yè)裝(或律師袍),免冠,佩戴中華全國律師協(xié)會會徽,呈立正姿勢,面向國旗,右手握拳上舉過肩,隨領誓人宣誓;(5)宣讀誓詞應當發(fā)音清晰、準確,語音鏗鏘有力。
律師宣誓的程序為:(1)宣誓人面向國旗列隊站立,唱國歌;(2)領誓人逐句領讀誓詞,宣誓人跟讀,領誓人領讀完誓詞、讀畢“宣誓人”后,宣誓人自報姓名;(3)宣誓人在誓詞上簽署姓名、宣誓日期。
律師宣誓的誓詞為:我志愿成為一名中華人民共和國執(zhí)業(yè)律師,我保證忠實履行中國特色社會主義法律工作者的神圣使命,忠于祖國,忠于人民,擁護中國共產(chǎn)黨的領導,擁護社會主義制度,維護憲法和法律尊嚴,執(zhí)業(yè)為民,勤勉敬業(yè),誠信廉潔,維護當事人合法權益,維護法律正確實施,維護社會公平正義,為中國特色社會主義事業(yè)努力奮斗!
律師應當自覺踐行宣誓誓詞,將誓詞作為指引律師執(zhí)業(yè)活動的行為準則,依法、誠信、盡責執(zhí)業(yè),恪守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律,接受司法行政機關、律師協(xié)會、當事人和社會的監(jiān)督。
法律援助律師、公職律師和公司律師的宣誓,參照執(zhí)行。
五、律師的業(yè)務范圍
根據(jù)法律規(guī)定,我國的律師在廣泛的領域為社會提供法律服務。律師法第28條規(guī)定,律師可以從事下列業(yè)務:(1)接受自然人、法人或者其他組織的委托,擔任法律顧問;(2)接受民事案件、行政案件當事人的委托,擔任代理人,參加訴訟;(3)接受刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的委托或者依法接受法律援助機構(gòu)的指派,擔任辯護人,接受自訴案件自訴人、公訴案件被害人或者其近親屬的委托,擔任代理人,參加訴訟;(4)接受委托,代理各類訴訟案件的申訴;(5)接受委托,參加調(diào)解、仲裁活動;(6)接受委托,提供非訴訟法律服務;(7)解答有關法律的詢問、代寫訴訟文書和有關法律事務的其他文書。以上律師業(yè)務,根據(jù)實踐中的做法,具體可以歸納為11個方面,即擔任法律顧問、民事訴訟代理、行政訴訟代理、刑事法律幫助、刑事辯護、刑事訴訟代理、申訴代理、仲裁代理、非訴訟法律事務、法律咨詢、代書。這些律師業(yè)務包括訴訟業(yè)務和非訴訟業(yè)務兩大類。傳統(tǒng)的律師業(yè)務主要集中在訴訟業(yè)務,但隨著我國經(jīng)濟社會的發(fā)展,非訴訟業(yè)務在整個律師業(yè)務中所占的比重將會越來越大。
同時,根據(jù)律師法第29~31條的規(guī)定,律師擔任法律顧問的,應當按照約定為委托人就有關法律問題提供意見,草擬、審查法律文書,代理參加訴訟、調(diào)解或者仲裁活動,辦理委托的其他法律事務,維護委托人的合法權益。律師擔任訴訟法律事務代理人或者非訴訟法律事務代理人的,應當在受委托的權限內(nèi),維護委托人的合法權益。律師擔任辯護人的,應當根據(jù)事實和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見,維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權利和其他合法權益。
按照法律規(guī)定,律師承辦業(yè)務,必須由律師事務所統(tǒng)一接受委托,與委托人簽訂委托合同;律師從事的業(yè)務活動必須符合法律規(guī)定的范圍;律師進行的各項業(yè)務活動受法律保護;律師從事業(yè)務活動,既要遵守國家憲法和法律、法規(guī),也要遵守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律。
六、律師的權利和義務
(一)律師的權利律師的權利是律師在執(zhí)業(yè)過程中依法享有的可以自主決定做出某種行為的許可和保障手段,是為一定行為的可能性。律師的權利是法律為保障律師依法執(zhí)行職務所賦予的與職務身份相聯(lián)系的權利。
根據(jù)律師法、刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法等法律的規(guī)定,我國律師在執(zhí)業(yè)時享有以下權利:
1.接受辯護委托權、代理委托權。刑事訴訟法第33條規(guī)定,犯罪嫌疑人自被偵查機關第訊問或者采取強制措施之日起,有權委托辯護人;在偵查期間,只能委托律師作為辯護人。被告人有權隨時委托辯護人。偵查機關在第訊問犯罪嫌疑人或者對犯罪嫌疑人采取強制措施的時候,應當告知犯罪嫌疑人有權委托辯護人。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內(nèi),應當告知犯罪嫌疑人有權委托辯護人。人民法院自受理案件之日起3日以內(nèi),應當告知被告人有權委托辯護人。犯罪嫌疑人、被告人在押期間要求委托辯護人的,人民法院、人民檢察院和公安機關應當及時轉(zhuǎn)達其要求。犯罪嫌疑人、被告人在押的,也可以由其監(jiān)護人、近親屬代為委托辯護人。辯護人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后,應當及時告知辦理案件的機關。律師法第28條第3項規(guī)定:“接受刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的委托或者依法接受法律援助機構(gòu)的指派,擔任辯護人,接受自訴案件自訴人、公訴案件被害人或者其近親屬的委托,擔任代理人,參加訴訟。”律師法第31條又規(guī)定:“律師擔任辯護人的,應當根據(jù)事實和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見,維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權利和其他合法權益?!?BR> 2.同犯罪嫌疑人、被告人會見權。律師法第33條規(guī)定,律師擔任辯護人的,有權持律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務所證明和委托書或者法律援助公函,依照刑事訴訟法的規(guī)定會見在押或者被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人。辯護律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被監(jiān)聽。刑事訴訟法第36條規(guī)定,辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助:代理申訴、控告;申請變更強制措施;向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關情況,提出意見。刑事訴訟法第37條第1款規(guī)定,辯護律師可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信。其他辯護人經(jīng)人民法院、人民檢察院許可,也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信。
3.查閱案卷權。律師法第34條規(guī)定,律師擔任辯護人的,自人民檢察院對案件審查起訴之日起,有權查閱、摘抄、復制本案的案卷材料。刑事訴訟法第38條規(guī)定,辯護律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起,可以查閱、摘抄、復制本案的案卷材料。此外,民事訴訟法第61條、行政訴訟法第30條都規(guī)定代理訴訟的律師可以按照規(guī)定查閱有關材料。
4.調(diào)查取證權。為保障律師正常執(zhí)業(yè),律師法第35條規(guī)定:“受委托的律師根據(jù)案情的需要,可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)或者申請人民法院通知證人出庭作證。律師自行調(diào)查取證的,憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務所證明,可以向有關單位或者個人調(diào)查與承辦法律事務有關的情況。”刑事訴訟法第41條規(guī)定:“辯護律師經(jīng)證人或者其他有關單位和個人同意,可以向他們收集與本案有關的材料,也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),或者申請人民法院通知證人出庭作證。辯護律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可,并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意,可以向他們收集與本案有關的材料?!泵袷略V訟法第61條規(guī)定,代理訴訟的律師和其他訴訟代理人有權調(diào)查收集證據(jù),可以查閱本案有關材料。行政訴訟法第30條規(guī)定:“代理訴訟的律師,可以依照規(guī)定查閱本案有關材料,可以向有關組織和公民調(diào)查,收集證據(jù)……”
5.依法執(zhí)行職務受法律保障的權利。律師法第37條規(guī)定:“律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權利不受侵犯。律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護意見不受法律追究。但是,發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴重擾亂法庭秩序的言論除外。律師在參與訴訟活動中涉嫌犯罪的,偵查機關應當及時通知其所在的律師事務所或者所屬的律師協(xié)會;被依法拘留、逮捕的,偵查機關應當依照刑事訴訟法的規(guī)定通知該律師的家屬?!甭蓭熞婪▓?zhí)行職務受法律保障,這既是律師的一項權利,也是律師行使其他權利的保障性規(guī)定。在司法實踐中,律師執(zhí)業(yè)缺乏必要保障的問題確實存在,侵犯律師人身權利,干擾、刁難律師工作,不尊重律師,侮辱、報復、陷害律師的事情時有發(fā)生。因此,強調(diào)該項權利,對于保障律師依法執(zhí)業(yè)十分重要。
6.拒絕辯護或代理權。法律規(guī)定在特定條件下律師有權拒絕辯護或者代理。律師法第32條第2款規(guī)定:“律師接受委托后,無正當理由的,不得拒絕辯護或者代理。但是,委托事項違法、委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者委托人故意隱瞞與案件有關的重要事實的,律師有權拒絕辯護或者代理。”按照規(guī)定,律師拒絕辯護或者代理的,須經(jīng)律師事務所主任批準,因為委托人與律師事務所有委托合同關系;屬人民法院指定的辯護人拒絕辯護的,須經(jīng)人民法院同意。
7.要求回避、申請復議權。刑事訴訟法第31條第2款規(guī)定,辯護人、訴訟代理人可以依照規(guī)定要求回避、申請復議。
8.得到人民法院開庭通知權。我國刑事訴訟法第182條規(guī)定,人民法院決定開庭審判后,應當確定合議庭的組成人員,將人民檢察院的起訴書副本至遲在開庭10日以前送達被告人及其辯護人。在開庭以前,審判人員可以召集公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人,對回避、出庭證人名單、非法證據(jù)排除等與審判相關的問題,了解情況,聽取意見。人民法院確定開庭日期后,應當將開庭的時間、地點通知人民檢察院,傳喚當事人,通知辯護人、訴訟代理人、證人、鑒定人和翻譯人員,傳票和通知書至遲在開庭3日以前送達。公開審判的案件,應當在開庭3日以前先期公布案由、被告人姓名、開庭時間和地點。民事訴訟法第125條規(guī)定,人民法院應當在立案之日起5日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告,被告在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀。民事訴訟法第136條規(guī)定,人民法院審理民事案件,應當在開庭3日前通知當事人和其他訴訟參與人。公開審理的,應當公告當事人姓名、案由和開庭的時間、地點。
9.在法庭審理階段的權利。律師法第36條規(guī)定:“律師擔任訴訟代理人或者辯護人的,其辯論或者辯護的權利依法受到保障?!备鶕?jù)我國刑事訴訟法、民事訴訟法和行政訴訟法等的有關規(guī)定,在法庭審理時律師享有廣泛的權利,具體包括對法庭不當詢問的拒絕回答權、發(fā)問權、提出新證據(jù)的權利、質(zhì)證權、參加法庭辯論的權利等。律師法第37條第2款規(guī)定:“律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護意見不受法律追究。但是,發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴重擾亂法庭秩序的言論除外?!?BR> 10.代為上訴的權利。律師參加訴訟活動,在認為地方各級人民法院的一審判決、裁定有錯誤時,經(jīng)當事人同意或授權,可以代其向上一級人民法院提起上訴。根據(jù)刑事訴訟法第216條的相關規(guī)定,被告人的辯護人和近親屬,經(jīng)被告人同意,可以提出上訴。附帶民事訴訟的當事人和他們的法定代理人,可以對地方各級人民法院第一審的判決、裁定中的附帶民事訴訟部分,提出上訴。民事訴訟法第59條也規(guī)定,訴訟代理人提起上訴,“必須有委托人的特別授權”。
11.代理申訴或控告權。律師法第28條第4項規(guī)定,律師可以“接受委托,代理各類訴訟案件的申訴”。同時,律師法第28條第3項規(guī)定,律師可以接受刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的委托或者依法接受法律援助機構(gòu)的指派,擔任辯護人,接受自訴案件自訴人、公訴案件被害人或者其近親屬的委托,擔任代理人,參加訴訟。
12.獲取本案訴訟文書副本的權利。律師承辦訴訟案件,有權獲得人民法院判決書、裁定書的副本和人民檢察院起訴書、抗訴書的副本;律師參加仲裁活動,有權獲得仲裁機構(gòu)的裁決書的副本。
13.為犯罪嫌疑人、被告人申請變更和要求解除強制措施的權利。刑事訴訟法第95條規(guī)定,犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者辯護人有權申請變更強制措施。第97條規(guī)定,人民法院、人民檢察院或者公安機關對被采取強制措施法定期限屆滿的犯罪嫌疑人、被告人,應當予以釋放、解除取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住或者依法變更強制措施。犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者辯護人對于人民法院、人民檢察院或者公安機關采取強制措施法定期限屆滿的,有權要求解除強制措施。同時,在律師行業(yè)發(fā)展、律師業(yè)務開拓方面做出突出貢獻的律師有權獲得獎勵。根據(jù)2003年12月27日中華全國律師制定的《協(xié)會會員獎勵辦法》,律師協(xié)會對會員的獎勵方式為通報表揚、嘉獎、授予榮譽稱號;各級律師協(xié)會常務理事會負責各級律師協(xié)會會員獎勵工作的規(guī)則制定、獎勵審批及公告;各級律師協(xié)會設立會員獎勵工作專門機構(gòu),負責獎勵工作的評審及有關工作;律師協(xié)會秘書處負責獎勵工作日常事務。
為進一步加強和改進維護律師執(zhí)業(yè)合法權益工作,充分發(fā)揮律師隊伍在全面推進依法治國中的重要作用,2013年3月29日,中華全國律師協(xié)會發(fā)布了《關于進一步加強和改進維護律師執(zhí)業(yè)合法權益工作的意見》,進一步明確了加強和改進維護律師執(zhí)業(yè)合法權益工作的指導思想、主要任務和基本原則,明確了全國律協(xié)和地方律師協(xié)會維權工作職責,并對建立健全維權工作機制和進一步提高維權工作水平提出了新的要求。
(二)律師的義務
律師的義務是國家通過法律規(guī)定對律師行為的一種約束手段,是律師為一定行為的必要性。律師在執(zhí)業(yè)過程中享有權利的同時也應承擔相應的義務。根據(jù)我國法律的規(guī)定,律師的義務包括下列幾方面:
1.只能在一個律師事務所執(zhí)業(yè)。律師法第10條規(guī)定:“律師只能在一個律師事務所執(zhí)業(yè)。律師變更執(zhí)業(yè)機構(gòu)的,應當申請換發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書。律師執(zhí)業(yè)不受地域限制?!边@是為了有效地對律師進行管理。
為保護委托人合法權益,防止律師因變更執(zhí)業(yè)機構(gòu)而逃避責任情形的發(fā)生,《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》第20條規(guī)定,律師變更執(zhí)業(yè)機構(gòu),應當向擬變更的執(zhí)業(yè)機構(gòu)所在地設區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)(縣)司法行政機關提出申請,并提交原執(zhí)業(yè)機構(gòu)所在地縣級司法行政機關出具的申請人無不得變更執(zhí)業(yè)機構(gòu)情形的證明、解除聘用關系或者合伙關系以及辦結(jié)業(yè)務、檔案、財務等交接手續(xù)等證明材料。《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》第21條規(guī)定,律師受到停止執(zhí)業(yè)處罰期間,不得申請變更執(zhí)業(yè)機構(gòu);律師事務所受到停業(yè)整頓處罰期限未滿的,該所負責人、合伙人和對律師事務所受到停業(yè)整頓處罰負有直接責任的律師不得申請變更執(zhí)業(yè)機構(gòu);律師事務所應當終止的,在完成清算、辦理注銷前,該所負責人、合伙人和對律師事務所被吊銷執(zhí)業(yè)許可證負有直接責任的律師不得申請變更執(zhí)業(yè)機構(gòu)。
2.加入所在地的地方律師協(xié)會,并履行律師協(xié)會章程規(guī)定的義務。律師法第45條規(guī)定,律師、律師事務所應當加入所在地的地方律師協(xié)會。加入地方律師協(xié)會的律師、律師事務所,同時是全國律師協(xié)會的會員。律師協(xié)會會員享有律師協(xié)會章程規(guī)定的權利,履行律師協(xié)會章程規(guī)定的義務。這是為了對律師進行管理,確保律師培訓、教育和監(jiān)督工作的正常開展。
3.不得私自接受委托、收取費用。律師法第25條第1款規(guī)定:“律師承辦業(yè)務,由律師事務所統(tǒng)一接受委托,與委托人簽訂書面委托合同,按照國家規(guī)定統(tǒng)一收取費用并如實人賬?!钡?0條第1項規(guī)定,律師不得私自接受委托、收取費用,接受委托人的財物或者其他利益。這是為了避免影響律師事務所的聲譽、減少律師事務所的收入、給委托人帶來損害。
同時,為防止不正當競爭、危害律師業(yè)的發(fā)展,律師法第26條明確規(guī)定:“律師事務所和律師不得以詆毀其他律師事務所、律師或者支付介紹費等不正當手段承攬業(yè)務?!?BR> 4.不得利用提供法律服務的便利牟取當事人爭議的權益,或者接受對方當事人的財物。為了維護律師與委托人之間的正常關系,律師法第40條第1項規(guī)定,律師不得“私自接受委托、收取費用,接受委托人的財物或者其他利益”。為保障委托人利益,律師法第40條第2項規(guī)定,律師不得“利用提供法律服務的便利牟取當事人爭議的權益”。律師法第40條第3項規(guī)定,律師不得“接受對方當事人的財物或者其他利益,與對方當事人或者第三人惡意串通,侵害委托人的權益”。
5.不得在同一案件中,為雙方當事人擔任代理人。為維護當事人的合法權益,律師法第39條規(guī)定:“律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理人,不得代理與本人或者其近親屬有利益沖突的法律事務?!?BR> 6.律師接受委托后,無正當理由的,不得拒絕辯護或代理。律師法第32條第2款對此規(guī)定:“律師接受委托后,無正當理由的,不得拒絕辯護或者代理。但是,委托事項違法、委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者委托人故意隱瞞與案件有關的重要事實的,律師有權拒絕辯護或者代理?!?BR> 7.不得違反規(guī)定會見法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員;不得向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員行賄、介紹賄賂或者指使、誘導當事人行賄。律師法第40條第4項規(guī)定:律師不得“違反規(guī)定會見法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員”。律師法第40條第5項規(guī)定:律師不得“向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員行賄,介紹賄賂或者指使、誘導當事人行賄,或者以其他不正當方式影響法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員依法辦理案件”。
8.不得提供虛假證據(jù),隱瞞事實或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),隱瞞事實以及妨礙對方當事人合法取得證據(jù)。律師法第40條第6項規(guī)定,律師不得“故意提供虛假證據(jù)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),妨礙對方當事人合法取得證據(jù)”。
9.不得擾亂法庭、仲裁庭秩序,干擾訴訟、仲裁活動的正常進行。律師應當尊重法院及仲裁機構(gòu),遵守法庭、仲裁庭秩序。律師法第40條第8項規(guī)定,律師不得“擾亂法庭、仲裁庭秩序,干擾訴訟、仲裁活動的正常進行”。
10.應當保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密和當事人的商業(yè)秘密,不得泄露當事人的隱私。為增強當事人對律師的信賴,維護律師的信譽,律師法第38條規(guī)定:“律師應當保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密,不得泄露當事人的隱私。律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人和其他人不愿泄露的有關情況和信息,應當予以保密。但是,委托人或者其他人準備或者正在實施危害國家安全、公共安全以及嚴重危害他人人身安全的犯罪事實和信息除外?!?BR> 11.曾擔任法官、檢察官的律師,從人民法院、人民檢察院離任后2年內(nèi),不得擔任訴訟代理人或者辯護人。為避免不當影響、實現(xiàn)司法公正,律師法第41條明確規(guī)定:“曾經(jīng)擔任法官、檢察官的律師,從人民法院、人民檢察院離任后二年內(nèi),不得擔任訴訟代理人或者辯護人?!?BR> 12.按照國家規(guī)定承擔法律援助義務。律師法第42條規(guī)定:“律師、律師事務所應當按照國家規(guī)定履行法律援助義務,為受援人提供符合標準的法律服務,維護受援人的合法權益?!?BR> 13.依法納稅。憲法第56條規(guī)定:“中華人民共和國公民有依照法律納稅的義務?!甭蓭煼ǖ?5條第2款規(guī)定:“律師事務所和律師應當依法納稅?!眰€人所得稅法規(guī)定,律師應當就其工資、薪金所得和勞務報酬繳納個人所得稅。
七、律師執(zhí)業(yè)的基本原則
律師執(zhí)業(yè)的基本原則是指導律師執(zhí)業(yè)的基本準則,反映了律師活動的基本精神。根據(jù)律師法第3條的規(guī)定,我國律師執(zhí)業(yè)應當遵循的基本原則包括合法性原則、以事實為根據(jù)以法律為準繩原則、接受監(jiān)督原則、法律保護原則。
1.合法性原則。
律師法第3條第1款規(guī)定:“律師執(zhí)業(yè)必須遵守憲法和法律,恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律?!睋?jù)此,律師的執(zhí)業(yè)活動必須遵循合法性原則,執(zhí)業(yè)主體合法,執(zhí)業(yè)內(nèi)容合法,執(zhí)業(yè)程序合法。
同時,律師在執(zhí)業(yè)活動中還必須嚴格遵守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律,維護行業(yè)聲譽。
2.以事實為根據(jù)、以法律為準繩原則。
以事實為根據(jù),以法律為準繩,是我國所有法律工作者處理各種法律問題都必須遵循的根本原則。我國律師法第3條第2款規(guī)定:“律師執(zhí)業(yè)必須以事實為根據(jù),以法律為準繩?!?BR> 以事實為根據(jù),是指律師在辦理所有法律事務時,都要實事求是,忠實于事實真相。這就要求律師在執(zhí)業(yè)活動中,深入調(diào)查研究,認真查閱案卷,掌握確實、充分的證據(jù),查明事物的本來面目,弄清事實和情節(jié),并以此為根據(jù)來辦理各種法律事務或提出解決問題的意見;另外,還要求律師在執(zhí)業(yè)過程中要堅持原則,不能迎合委托人、屈服于外部干涉而歪曲事實真相為當事人謀取非法利益。
以法律為準繩,是指律師在各項業(yè)務活動中,都要嚴格依法辦事,忠于國家的法律和制度,正確地理解和運用法律來辦理法律事務或者提出解決問題的意見。對于律師來講,既要遵守實體法,又要遵守程序法,既要嚴格適用法律條文,又要尊重立法原意,把“維護法律的正確實施”作為自己的根本任務和崇高目標,絕不允許隨心所欲,規(guī)避法律,曲解法律,甚至公然違反法律,破壞法律的尊嚴。如果在執(zhí)業(yè)活動中遇有法律不完備的情況,律師應當根據(jù)憲法有關規(guī)定的精神,從有利于社會主義事業(yè)、有利于人民利益出發(fā),妥善地處理有關問題,而不應鉆法律不完備的空子,做有損于國家和人民的事情。此外,律師還要密切注意新的法律、法規(guī)、條例以及司法解釋,要及時學習并認真貫徹實施;注意有關部門宣布廢除的法律、法規(guī)以及司法解釋,及時停止運用。
3.接受監(jiān)督原則。
為提高律師隊伍素質(zhì),促進律師依法執(zhí)業(yè),律師法第3條第3款規(guī)定:“律師執(zhí)業(yè)應當接受國家、社會和當事人的監(jiān)督?!?BR> 在接受國家監(jiān)督方面,司法行政部門有權按照律師法的規(guī)定對律師、律師事務所和律師協(xié)會進行監(jiān)督;律師和律師事務所有違反律師法規(guī)定的行為的,由省、自治區(qū)、直轄市及設區(qū)的市人民政府司法行政部門依照律師法的規(guī)定予以處罰。稅務部門有權對律師和律師事務所是否依法納稅的情況進行監(jiān)督,對于律師和律師事務所偷稅、漏稅、抗稅、欠稅的,由稅務機關按照有關規(guī)定進行處理。勞動部門有權對律師和律師事務所是否依法用工的情況進行監(jiān)督。在接受社會監(jiān)督方面,律師執(zhí)業(yè)中應當接受共產(chǎn)黨的監(jiān)督、民主黨派的監(jiān)督、社會團體的監(jiān)督、群眾組織的監(jiān)督、人民群眾的監(jiān)督和社會輿論的監(jiān)督。任何單位和個人對律師違反職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律的行為都可以提出批評。
在接受當事人監(jiān)督方面,當事人有權就律師在提供法律服務中的違法違紀行為向司法行政機關或律師協(xié)會提出控告,要求依法處理;對于律師違法執(zhí)業(yè)或者因過錯給自己造成損失的,有權向人民法院提起訴訟,要求其所在的律師事務所承擔賠償責任。
4.法律保護原則。
律師依法獨立執(zhí)業(yè)是律師發(fā)揮作用的前提。律師法第3條第4款規(guī)定:“律師依法執(zhí)業(yè)受法律保護,任何組織和個人不得侵害律師的合法權益?!甭蓭煼ǖ?6條規(guī)定,律師擔任訴訟代理人或者辯護人的,其辯論或者辯護的權利依法受到保障。律師法第37條規(guī)定,律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權利不受侵犯。律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護意見不受法律追究。但是,發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴重擾亂法庭秩序的言論除外。律師法第46條第1項規(guī)定,律師協(xié)會的首要職責是保障律師依法執(zhí)業(yè),維護律師的合法權益。
我們需要進一步強調(diào)律師依法執(zhí)業(yè)不受非法干涉、律師依法進行的業(yè)務活動不受法律追究、律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權利不受侵犯,繼續(xù)加強律師權利保障制度的建設,使得律師制度能夠以制度作保障,以法制作保障,成為社會普遍應該使用、能夠使用、自覺使用的一項重要的基本法律制度。律師協(xié)會在保障律師依法執(zhí)業(yè)、維護律師的合法權益需要發(fā)揮更大作用。