1 畫家宋某是《長城雪景》的作者，該畫曾被作為大型詩歌朗誦會《北國風光》的演出背景，江南電影制片廠將《長城雪景》用于其拍攝的電影《長城魂》的宣傳海報。畫家宋某認為江南電影制片廠的行為侵犯了其著作權。依據《著作權法》及其相關規(guī)定，下列說法確的有：
A. 著作權法保護的是作品，而不是作品載體
B. 無論源于作品原件還是作品復制件，再現(xiàn)作品都屬于復制
C. 被告未經許可使用原告的作品侵犯了著作權
D. 被告的使用屬于法定許可，只要向原告給付報酬即可
參考答案:ABC
參考解析:《著作權法實施條例》第2條規(guī)定，著作權法所稱作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。著作權法保護的是作品，而不是作品載體，A項表述正確，應選。根據《著作權法》第10條的規(guī)定，著作權包括下列人身權和財產權：……(5)復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利……無論是源于作品原件還是作品復制件，再現(xiàn)作品都屬于復制。故B項正確?！吨鳈喾ā返?4條第l項規(guī)定，使用他人作品應當同著作權人訂立許可使用合同，本法規(guī)定可以不經許可的除外。本題所述情形不屬于著作權法規(guī)定可以不經許可的情形，故江南電影制片廠應與宋某訂立許可使用合同。根據《著作權法》第47條的規(guī)定，本題中被告未經許可使用了原告的作品，侵犯了原告的著作權，故C項表述正確，應選。法定許可不同于合理使用，是指在法律明文規(guī)定的范圍內可以不經過著作權人許可而使用其作品，但應當向著作權人支付報酬的制度。本題中所述情形不屬于法定許可使用的情形。故D項表述錯誤，不選。
2 甲、乙二人為夫妻，甲赴外地打工5年來歸。甲之合伙人丙與乙協(xié)商由乙請求法院宣告甲死亡，甲被宣佶死亡后，乙依繼承法取得甲的遺產，包括房屋一棟，存款十萬元及在合伙企業(yè)中的股份若干，后甲返回，則甲有權：
A. 要求乙返還樓房
B. 要求乙返還存款及利息，股份及股息
C. 要求乙賠償因此造成的損失
D. 單方解除與乙之婚姻關系
參考答案:AB
參考解析:《民通意見》第40條規(guī)定：“被撤銷死亡宣告的人請求返還財產，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。但依繼承法取得原物的公民或者組織，應當返還原物或者給予適當補償?！惫蔄、B項正確。法律規(guī)定，甲可以要求乙對其的損失進行適當補償，故C選項錯誤?！痘橐龇ā返趌31條規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關申請離婚?；橐龅怯洐C關查明雙方確實是自愿并對子女和財產問題已有適當處理時，發(fā)給離婚證。我國婚姻法規(guī)定的解除婚姻關系的方式有兩種，即協(xié)議離婚和訴訟離婚。甲無權單方解除與乙的婚姻關系，故D項錯誤。
3 2012年1月3日。甲公司和乙公司簽訂電腦買賣合同，約定由甲公司以每臺l萬元的價格向乙公司購買100臺電腦。2012年1月5日。甲公司將電腦送到乙公司處，并要求乙公司支付貨款。乙公司經檢查發(fā)現(xiàn)所交付的電腦中有10臺不符合約定的要求，其配置遠遠低于合同約定的配置。關于本案，下列說法正確的有：
A. 乙公司有權解除電腦買賣合同
B. 乙公司有權拒絕支付全部價款
C. 乙公司有權要求更換該10臺電腦
D. 乙公司有權要求減少10臺不符合約定配置的電腦的價款
參考答案:CD
參考解析:CD。本題考查合同解除、違約責任及同時履行抗辯權?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(二)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;(三)當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行;(四)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形?！北景钢?，只有10臺電腦配置不符合約定，不構成根本違約，故乙公司沒有解除合同的權利，A項錯誤。《合同法》第66條規(guī)定：“駕事人互負債務。沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求?！北景钢?，甲公司的交付的電腦有10臺不符合約定，而且雙方并未約定履行的先后順序，故乙公司享有同時履行抗辯權，故可以拒絕支付有問題的10臺電腦的價款，但無權拒絕支付全部價款。《合同法》第lll條規(guī)定：“質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。”故乙公司可以要求更換有問題的電腦，或者減少其價款，CD項正確。
4 汪某與李某擬設立一注冊資本為50萬元的有限責任公司，其中汪某出資60%，李某出資40%。在他們擬訂的公司章程中，下列哪些條款是合法的?
A. 公司不設董事會，公司的法人代表由公司經理擔任
B. 公司不設監(jiān)事會，公司的執(zhí)行監(jiān)事由股東汪某擔任
C. 公司利潤在彌補上一年度虧損并提取公積金后，由股東平均分配
D. 公司經營期限屆滿前，股東不得要求解散公司
參考答案:ABC
參考解析:ABC?！豆痉ā返?1條第1款規(guī)定：股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經理。該法第l3條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。因此，A選項正確。《公司法》第52條第l款規(guī)定：有限責任公司設立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設l至2名監(jiān)事，不設立監(jiān)事會。因此，B選項正確。《公司法》第l67條第2款規(guī)定：公司的法定公 積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。該條第4款規(guī)定，公司彌補虧損和提取公積金后所 余稅后利潤，有限責任公司依照本法第35條的規(guī)定分配，即股東按照實繳的出資比例分取紅利;股份有 限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。因此，C選項說法正確。 《公司法》第l83條規(guī)定：公司經營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權 10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。D選項認為股東不得解散公司的說法不正確。
5 某中外合作經營的合作雙方草簽了合作合同。合同中約定的下列事項中，哪些是我國法律所允許的?
A. 合作企業(yè)注冊資本用美元表示
B. 合作企業(yè)頭5年的利潤由中外雙方平均分配
C. 雙方通過協(xié)議約定在合作過程中發(fā)生爭議時，通過仲裁方式解決，并約定提交中國仲裁機構裁決
D. 該合作企業(yè)的合并分立等重大事項需要經過董事會一致同意
參考答案:ABCD
參考解析:中外合作經營企業(yè)的注冊資本可以人民幣表示，也可以用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。故A項正確?！吨型夂献鹘洜I企業(yè)法》第2條規(guī)定：“中外合作者舉辦合作企業(yè)，應當依照本法的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定投資或者合作條件、收益或者產品的分配、風險和虧損的分擔、經營管理的方式和合作企業(yè)終止時財產的歸屬等事項。合作企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格?！惫蔅 項正確。該法第12條規(guī)定：“合作企業(yè)應當設立董事會或者聯(lián)合管理機構，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題……”故D項正確。該法第25條規(guī)定：“中外合作者履行合作企業(yè)合同、章程發(fā)生爭議時，應當通過協(xié)商或者調解解決。中外合作者不愿通過協(xié)商、調解解決的，或者協(xié)商、調解不成的，可以依照合作企業(yè)合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，提交中國仲裁機構或者其他仲裁機構仲裁。中外合作者沒有在合作企業(yè)合同中訂立仲裁條款，事后又沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向中國法院起訴?！备鶕緱l可知C項正確。
6 甲有房屋一套，租給乙居住，乙在居住期間違反租賃合同的紳定，將房屋用來經營小賣部，給房屋造成了重大損害。甲起訴乙，要求解除租賃合同。法院一審判決解除租賃合同，乙不服，提起上訴。在二審中，甲提出要求乙賠償損失的請求。二審法院的哪些處理是不正確的?
A. 發(fā)回重審
B. 告知甲另行起誹
C. 予以調解，調解不成，發(fā)回重審
D. 予以調解，調解不成，告知甲另行起訴
參考答案:ABC
參考解析:根據《民事訴訟法意見》第l84條的規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調解，調解不成的，告知當事人另行起訴。ABC項處理不正確，當選。
7 下列行為違反《公司法》關于股份有限公司規(guī)定的有：
A. 無記名股票持有人出席股東大會時，將其股票于出席當天交存于公司
B. 為解決增資問題而召開臨時股東大會會議時，會議決定更換一名不合格的董事
C. 公司創(chuàng)立大會召開之日，公司向股東交付了股票 .
D. 某公司為提升自己股票的市場價格，經全體股東大會作出決議，收購本公司的股票
參考答案:ABCD
參考解析:A、B項錯誤，依《公司法》第l03條第3款、第4款規(guī)定：“股東大會不得對前兩款通知中未列明的事項作出決議。無記名股票持有人出席股東大會會議的，應當于會議召開五日前至股東大會閉會時將股票交存于公司?！盋項錯誤，《公司法》第133條規(guī)定：“股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票?！盌項錯誤，《公司法》第l43條第l款規(guī)定：“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)減少公司注冊，資本;(二)與持有本公司股份的其他公司合并;(三)將股份獎勵給本公司職工：(四)股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。”
8 下列哪些出租行為構成對知識產權的侵犯?
A. 甲購買正版暢銷圖書用于出租
B. 乙購買正版殺毒軟件用于出租
C. 丙購買正版唱片用于出租
D. 丁購買正宗專利產品用于出租
參考答案:BC
參考解析:BC。《著作權法》第l0條規(guī)定：……(7)出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外……第41條規(guī)定：錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發(fā)行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利;權利的保護期為50年，截止于該制品首次制作完成后第50年的l2月31日。被許可人復制、發(fā)行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。由此可知，享有出租權的主體是電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權利人、錄音錄像制作者，圖書并不存在著作權意義上的出租權侵權，在著作權意義上只有影視作品及計算機軟件、錄音錄像制品存在出租權侵權。故A項錯誤，BC項符合條件正確?！秾＠ā返?9條規(guī)定：有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：(1)專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的……D項屬于上述規(guī)定中的專利權用盡，消費者在購買了專利產品之后，可以自由的使用和處置而不構成侵權，因此D項不選。故本題答案為BC項。
9 依據《合同法》的相關規(guī)定，下列關于合同履行的說法中正確的有：
A. 甲和乙簽訂水果買賣合同，雙方約定在每天早上8點由丙向乙交付水果，同時由乙向丙給付價款。某日，丙由于有急事，沒有向乙交付水果，丙應當向乙承擔違約責任
B. 甲和乙簽訂水果買賣合同，雙方約定在每天早上8點由丙向乙交付水果，同時由乙向丙給付價款。某日，丙由于有急事，沒有向乙交付水果，丙無須向乙承擔違約責任，而應當由甲承擔違約責任
C. 甲和乙簽訂水果買賣合同，雙方約定在每天早上8點由甲向丙交付水果，同時由丙向甲給付價款，某日，甲由于有急事，沒有向丙交付水果，丙有權要求甲承擔違約責任
D. 甲和乙簽訂水果買賣合同，雙方約定在每天早上8點由甲向丙交付水果，同時由丙向甲給付價款，某日，甲由于有急事，沒有向丙交付水果，丙無權要求甲承擔違約責任，只有乙有權要求EFL承擔違約責任
參考答案:BD
參考解析:BD。本題考查第三人履行和向第三人履行的問題。《合同法》第65條規(guī)定：“當事人約定由第三人向債權人履行債務，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。”所以在AB選項中，甲應當向乙承擔違約責任。由于丙和乙之間并無合同關系，故丙無須向乙承擔違約責任，所以A項錯誤，B項正確?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任?！彼栽贑D選項中，甲只需向債權人乙承擔違約責任，而丙和甲之間不存在合同關系，故甲無須向丙承擔違約責任，故C項錯誤，D項正確。
10 甲某訴至法院要求乙某支付所拖欠的貨款10萬元。乙某則提出自己已支付其中的5萬元，原告甲某否認乙某已支付5萬元的事實。下列關于舉證責任分配的說法哪些是正確的?
A. 原告甲某應承擔乙某拖欠貨款10萬元事實的舉證責任
B. 被告乙某應承擔自己已支付貨款5萬元事實的舉證責任
C. 原告甲某應承擔被告乙某未支付貨款5萬元事實的舉證責任
D. 被告乙某應承擔自己未拖欠貨款10萬元事實的舉證責任
參考答案:AB
參考解析:我國分配證明責任的一般原則是法律要件分類說，即首先將民事實體規(guī)范分為：權力發(fā)生規(guī)范、權力妨礙規(guī)范、權利消滅規(guī)范、權利受制規(guī)范;其次，由原告就權利發(fā)生規(guī)范要件事實舉證;被告就權利妨礙、權利消滅、權利受制規(guī)范要件事實舉證。
在本題中，由于原告甲某主張被告乙某拖欠其貨款10萬元，該主張屬于原告所享有的實體權利，故其應對該權利主張產生所依據的事實承擔舉證責任，因此，選項A是正確的。而選項D相對于選項A，屬于被告乙提出的否定主張，實際上屬于選項A所涉及事實的否定性事實，在本案中，該否定性事實無須作為證明對象，因此，被告乙對這一事實不承擔舉證責任，故選項D是錯誤的。此外，在本案訴訟中，被告乙提出自己已支付貨款5萬元的主張，也就是說，被告乙已履行了支付其中5萬元貨款的義務，該主張實際上屬于被告所提出的消滅原告部分權利的主張，即被告的抗辯主張，因此，對這一主張所依據的事實應當由被告乙承擔舉證責任。故選項B正確，而選項C是錯誤的。