第四章 沖突法的幾個基本概念
一、沖突規(guī)范：
是由國內法或國際條約規(guī)定的，指明某一涉外民商事法律關系應適用何種法律的規(guī)范。因此，它又叫法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范。
l 沖突規(guī)范具有以下幾個特點：
第一，沖突規(guī)范不同于一般的實體法規(guī)范，它是法律適用規(guī)范。第二，沖突規(guī)范不同于一般的訴訟法規(guī)范，它是法律選擇規(guī)范。第三，沖突規(guī)范是一種間 接規(guī)范，因而缺乏一般法律規(guī)范所具有的明確性和預見性。第四，沖突規(guī)范的結構不同于一般的法律規(guī)范。具有獨特的結構，即由范圍和系屬兩部分組成。
二、 沖突規(guī)范的結構
語言結構常表現(xiàn)為：適用 法律或依 法律
例如:侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律
侵權行為的損害賠償-----范圍
適用侵權行為地法律-----系屬
范圍，又稱為連結對象、起作用的事實、問題的分類等，是指沖突規(guī)范所要調整的民商事法律關系或所要解決的法律問題，通過范圍可以判斷該規(guī)范用于解決哪一類民商事法律關系。
系屬，又稱為沖突原則，是規(guī)定沖突規(guī)范中范圍所應適用的法律。它指令法院在處理某一具體涉外民商事法律問題時應如何適用法律，或允許法院在沖突規(guī)范規(guī)定的范圍內選擇應適用的法律。
三、沖突規(guī)范的類型
根據(jù)沖突規(guī)范中系屬的不同規(guī)定，沖突規(guī)范可以分為四種基本類型：
單邊沖突規(guī)范、雙邊沖突規(guī)范、重疊適用的沖突規(guī)范和選擇適用的沖突規(guī)范。
l 單邊沖突規(guī)范
單邊沖突規(guī)范， 是指直接規(guī)定適用某國法律的沖突 規(guī)范。它既可以明確指出適用內國法，也可以明確規(guī)定適用外國法 。
適用內國法，如1983年頒布的《中華人民共和國中外合資企業(yè)法實施條例》第15條規(guī)定，合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應適用中國的法律。
明確規(guī)定適用外國法，如《蘇聯(lián)和比利時、盧森堡經(jīng)濟同盟臨時貿易專約》第13條規(guī)定，關于蘇聯(lián)駐比利時商務代表處訂立或擔保的貿易合同的一切爭議，如在該合同內設有關于司法管轄或仲裁的專門條款，應受比利時法院的司法管轄，并依比利時法解決。
單邊沖突規(guī)范只規(guī)定了一個明確的連結點，即它指向適用內國法時就不能適用外國法，或者在指向適用外國法時就不能再指向適用內國法。因此，這種規(guī) 范適用起來比較直接了當，但它有一個明顯的缺陷，即給法院在適用法律上留下空缺。因此，現(xiàn)代各國的國際私法立法已越來越少地使用單邊沖突規(guī)范。
l 雙邊沖突規(guī)范
雙邊沖突規(guī)范，是指其 系屬并不直接規(guī)定適用內國法或外國法，而只規(guī)定一個可推定的系屬，再根據(jù)此系屬，結合實際情況去尋找應適用某一法律的沖突規(guī)范。
例如，合同方式依合同締結地法 。其中的 依合同締結地法 就是一個需要推定的系屬。如果合同在內國締結，就適用內國法;反之，如果合同在外國締結，就適用外國法?？梢?，雙邊沖突規(guī)范所指定的準據(jù)法既可能是內國 法，也可能是外國法，在法律適用上，它體現(xiàn)了對內外國法律的平等對待。因此，它是現(xiàn)代各國國際私法立法中最常用的一種規(guī)范。
雙邊沖突規(guī)范與單邊沖突規(guī)范既有聯(lián)系又有區(qū)別。雙邊沖突規(guī)范一般回答一個普遍性的問題，因而具有普遍適用性并比較完備;而單邊沖突規(guī)范一般只規(guī) 定某一特殊問題應適用特定國家法律，因而常留下法律適用的缺口需要司法機關補充。從內容上講，任何一個雙邊沖突規(guī)范都可以分解為兩個對立的單邊沖突規(guī)范。
l 重疊適用的沖突規(guī)范
重疊適用的沖突規(guī)范， 是指其 系屬中有兩個或兩個以上的連結點，并且同時適用于某一涉外民商事法律關系的沖突規(guī)范。
例如，1902年訂立于海牙的《離婚及分居法律沖突與管轄權沖突公約》第2條規(guī)定：離婚之請求，非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為之。
在許多情況下，重疊適用的沖突規(guī)范規(guī)定的兩個應重疊適用的準據(jù)法中有一個是法院地法，因為立法者試圖借此維護法院地的公共秩序不至被破壞。
l 選擇適用的沖突規(guī)范
選擇適用的沖突規(guī)范，就是其系屬中有兩個或兩上以上的連結點，但只選擇其中之一來調整有關的涉外民商事法律關系的沖突規(guī)范。根據(jù)選擇的方式，選擇適用的沖突規(guī)范又可以分為兩種。
1.無條件的選擇適用的沖突規(guī)范。
在這種規(guī)范中，人們可以任意或無條件地選擇系屬中的若干連結點中的一個來確定準據(jù)法并調整某一涉外民商事法律關系。例如，1978年《奧地利聯(lián) 邦國際私法法規(guī)》第16條第2款規(guī)定：在國外舉行的婚姻，其方式依結婚各方的屬人法;但已符合婚姻舉行地法關于方式的規(guī)定者亦屬有效。
2.有條件的選擇適用的沖突規(guī)范。
它是指系屬中有兩個或兩個以上的連結點，但只允許依順序或有條件地選擇其中之一來確定準據(jù)法并調整某一涉外民商事法律關系的沖突規(guī)范。例 如，1986年《中華人民共和國民法通則》第145條規(guī)定：涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律;涉外合同的當事人沒有選擇的，適用與合同 有最密切聯(lián)系的國家的法律。
如果國家認為對某些涉外民事法律關系特別需要依自己的實體法處理，就常采用單邊沖突規(guī)范;如果國家要對某些涉外民商事法律關系從嚴掌握，可采用 重疊適用的沖突規(guī)范，而且常要求重疊適用法院地法;如果國家認為某些涉外民商事法律關系可以從寬掌握，便可采用雙邊沖突規(guī)范或選擇適用的沖突規(guī)范。
四、 連結點
在沖突規(guī)范中，連結點的法律意義表現(xiàn)在兩個方面：從形式上看，連結點是一種把沖突規(guī)范中范圍所指的法律關系與一定的法律聯(lián)系起來的紐帶或媒介。 從實質上看，這種紐帶或媒介又反映了該法律關系與一定的法律之間存在著內在的實質的聯(lián)系或隸屬關系，它表明某種法律關系應受一定國家法律的約束，應受一定 主權者的立法管轄，如果違反這種約束或管轄，該法律關系就不能成立。
l 連結點的分類
根據(jù)不同的標準，連結點可作不同的分類：
(一)客觀連結點和主觀連結點(二)靜態(tài)連結點和動態(tài)連結點 (三)單純事實和法律概念
此外，有些學者還將連結點分為開放的(open-end)連結點和硬性的連結點
l 連結點的選擇
連結點的選擇從來就不是任意的，而是有其客觀根據(jù)的。 如意思自治原則、屬人法的連結點的理解
l 連結點的發(fā)展方向
第一、連結點由僵硬向靈活方向發(fā)展。第二、連結點由簡單向復雜方向發(fā)展。第三、連結點含義的多樣化趨勢。
五、系屬公式
系屬公式，又叫沖突原則，就是把一些解決法律沖突 的規(guī)則固定化，使它成為國際上公認的或為大多數(shù)國家所采用的處理原則，以便解決同類性質的法律關系的法律適用問題。系屬公式是通過雙邊沖突規(guī)范發(fā)展起來的。
l 幾種主要的系屬公式
常用的系屬公式有屬人法、物之所在地法、行為地法、當事人合意選擇的法律、法院地法、旗國法、最密切聯(lián)系地法，等等
(一)屬人法
屬人法，是以法律關系當事人的國籍、住所或慣常居所作為連結點的系屬公式。屬人法一般用來解決人的身份、能力、親屬、繼承關系等方面的民事法律沖突。
(二)物之所在地法
物之所在地法，是指民商事法律關系的客體物所在國家的法律，它常用來解決有關物權，特別是不動產物權的法律沖突問題。
(三)行為地法
行為地法，是指當事人的法律行為或非法行為發(fā)生地所屬法域的法律，它起源于場所支配行為這一法律古諺。由于法律行為 的多樣性，行為地法又派生出下列一些系屬公式
(1)合同締結地法，一般用來解決合同的成立、合同內容的合法性、合同的方式等方面的法律沖突問題;
(2) 合同履行地法，一般用來解決合同內容，特別是合同履行方面的 法律沖突問題;
(3)婚姻舉行地法，一般用以解決涉外婚姻關系尤 其是婚姻方式方面的法律沖突問題;
(4)侵權行為地法，一般用來解決 涉外侵權行為之債的法律沖突問題。
(四)當事人合意選擇的法律
當事人合意選擇的法律，是指民商事法律關系的當事人按其意愿自主選擇的那個法域的法律。法律采用這一系屬公式表明其承認當事人在一定限度內有依 其意愿選擇法律的自主權，這種作法又叫做意思自治(autonomy of will)。它主要用來解決涉外 合同的法 律適用問題。
(五)法院地法
法院地法，是審理涉外民商事案件的法院所在地國家的法律。它常用來解決 涉 外民事訴訟程序方面的法律沖突。
(六)旗國法
旗國法，就是旗幟所屬國家的法律，它常用來解決船舶、航空器在運輸 過程中發(fā)生糾紛時的法律沖突問題。
(七)最密切聯(lián)系地法
最密切聯(lián)系地法， 是與涉外民商事法律關系有最密切聯(lián)系的地方的法律。它的起源可以追溯到薩維尼的法律關系本座說，但其真正確立和發(fā)展則是近幾十年內的事情。目前，它既是一 個法律選擇指導原則，又作為一個系屬公式大量出現(xiàn)于沖突規(guī)范之中，適用于許多不同性質的涉外民商事法律關系，尤其適用于涉外合同關系。
六、 準據(jù)法
所謂準據(jù)法(lex causae, applicable law)，是指經(jīng)沖突規(guī)范指定援用來具體確定國際民商事法律關系當事人的權利與義務的特定的實體法律。
準據(jù)法是經(jīng)沖突規(guī)范援用的實體法律，它本身并不屬于沖突規(guī)范范疇。可以成為準據(jù)法的法律為國內實體法和國際統(tǒng)一實體法。
國內實體法包括內國法和外國法。國際統(tǒng)一實體法包括國際條約和國際慣例。
l 準據(jù)法的特征
其一，準據(jù)法必須是經(jīng)過沖突規(guī)范所指定的法律。其二，準據(jù)法是能夠具體確定國際民商事法律關系的當事人的權利與義務的實體法。其三，準據(jù)法一般是依據(jù)沖突規(guī)范中的系屬并結合有關涉外民商事案件的具體情況來確定的。
l 發(fā)生區(qū)際法律沖突時準據(jù)法的確定
A. 直接依沖突規(guī)范的連結點B.依準據(jù)法所屬國的區(qū)際私法C.依最密切聯(lián)系原則確定準據(jù)法。
l 發(fā)生時際沖突時準據(jù)法的確定
A.沖突規(guī)范發(fā)生變更時，依修改過的國際私法的規(guī)定B.連結點構成因素發(fā)生變更時，依照法律關系的性質，分別采取可變原則和不可變原則C.準據(jù)法發(fā)生變更時，分兩種情況區(qū)別對待
七、 先決問題
先決問題(preliminary question)，又稱附帶問題(incidental problem)，它是主要問題(principal question)的對稱。所謂先決問題，系指在國際私法中一項主要爭議(主要問題)的解決必須以解決另外一個問題為前提，而這另外一個問題就是先決問題 或附帶問題。
l 先決問題的構成條件
1、主要問題依法院地國的沖突規(guī)范，應適用外國法作準據(jù)法。
2、該問題對主要問題來說，本身具有獨立性，可單獨向法院提出，并且有自己的沖突規(guī)范可以援用。
3、但依主要問題準據(jù)法所屬國適用于先決問題的沖突規(guī)則和依法院地適用于先決問題的沖突規(guī)則，會選擇出不同國家的法律作為準據(jù)法，并且會得出相反的結論。從而使主要問題的判決結果也會不同。
一、沖突規(guī)范：
是由國內法或國際條約規(guī)定的，指明某一涉外民商事法律關系應適用何種法律的規(guī)范。因此，它又叫法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范。
l 沖突規(guī)范具有以下幾個特點：
第一，沖突規(guī)范不同于一般的實體法規(guī)范，它是法律適用規(guī)范。第二，沖突規(guī)范不同于一般的訴訟法規(guī)范，它是法律選擇規(guī)范。第三，沖突規(guī)范是一種間 接規(guī)范，因而缺乏一般法律規(guī)范所具有的明確性和預見性。第四，沖突規(guī)范的結構不同于一般的法律規(guī)范。具有獨特的結構，即由范圍和系屬兩部分組成。
二、 沖突規(guī)范的結構
語言結構常表現(xiàn)為：適用 法律或依 法律
例如:侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律
侵權行為的損害賠償-----范圍
適用侵權行為地法律-----系屬
范圍，又稱為連結對象、起作用的事實、問題的分類等，是指沖突規(guī)范所要調整的民商事法律關系或所要解決的法律問題，通過范圍可以判斷該規(guī)范用于解決哪一類民商事法律關系。
系屬，又稱為沖突原則，是規(guī)定沖突規(guī)范中范圍所應適用的法律。它指令法院在處理某一具體涉外民商事法律問題時應如何適用法律，或允許法院在沖突規(guī)范規(guī)定的范圍內選擇應適用的法律。
三、沖突規(guī)范的類型
根據(jù)沖突規(guī)范中系屬的不同規(guī)定，沖突規(guī)范可以分為四種基本類型：
單邊沖突規(guī)范、雙邊沖突規(guī)范、重疊適用的沖突規(guī)范和選擇適用的沖突規(guī)范。
l 單邊沖突規(guī)范
單邊沖突規(guī)范， 是指直接規(guī)定適用某國法律的沖突 規(guī)范。它既可以明確指出適用內國法，也可以明確規(guī)定適用外國法 。
適用內國法，如1983年頒布的《中華人民共和國中外合資企業(yè)法實施條例》第15條規(guī)定，合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應適用中國的法律。
明確規(guī)定適用外國法，如《蘇聯(lián)和比利時、盧森堡經(jīng)濟同盟臨時貿易專約》第13條規(guī)定，關于蘇聯(lián)駐比利時商務代表處訂立或擔保的貿易合同的一切爭議，如在該合同內設有關于司法管轄或仲裁的專門條款，應受比利時法院的司法管轄，并依比利時法解決。
單邊沖突規(guī)范只規(guī)定了一個明確的連結點，即它指向適用內國法時就不能適用外國法，或者在指向適用外國法時就不能再指向適用內國法。因此，這種規(guī) 范適用起來比較直接了當，但它有一個明顯的缺陷，即給法院在適用法律上留下空缺。因此，現(xiàn)代各國的國際私法立法已越來越少地使用單邊沖突規(guī)范。
l 雙邊沖突規(guī)范
雙邊沖突規(guī)范，是指其 系屬并不直接規(guī)定適用內國法或外國法，而只規(guī)定一個可推定的系屬，再根據(jù)此系屬，結合實際情況去尋找應適用某一法律的沖突規(guī)范。
例如，合同方式依合同締結地法 。其中的 依合同締結地法 就是一個需要推定的系屬。如果合同在內國締結，就適用內國法;反之，如果合同在外國締結，就適用外國法?？梢?，雙邊沖突規(guī)范所指定的準據(jù)法既可能是內國 法，也可能是外國法，在法律適用上，它體現(xiàn)了對內外國法律的平等對待。因此，它是現(xiàn)代各國國際私法立法中最常用的一種規(guī)范。
雙邊沖突規(guī)范與單邊沖突規(guī)范既有聯(lián)系又有區(qū)別。雙邊沖突規(guī)范一般回答一個普遍性的問題，因而具有普遍適用性并比較完備;而單邊沖突規(guī)范一般只規(guī) 定某一特殊問題應適用特定國家法律，因而常留下法律適用的缺口需要司法機關補充。從內容上講，任何一個雙邊沖突規(guī)范都可以分解為兩個對立的單邊沖突規(guī)范。
l 重疊適用的沖突規(guī)范
重疊適用的沖突規(guī)范， 是指其 系屬中有兩個或兩個以上的連結點，并且同時適用于某一涉外民商事法律關系的沖突規(guī)范。
例如，1902年訂立于海牙的《離婚及分居法律沖突與管轄權沖突公約》第2條規(guī)定：離婚之請求，非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為之。
在許多情況下，重疊適用的沖突規(guī)范規(guī)定的兩個應重疊適用的準據(jù)法中有一個是法院地法，因為立法者試圖借此維護法院地的公共秩序不至被破壞。
l 選擇適用的沖突規(guī)范
選擇適用的沖突規(guī)范，就是其系屬中有兩個或兩上以上的連結點，但只選擇其中之一來調整有關的涉外民商事法律關系的沖突規(guī)范。根據(jù)選擇的方式，選擇適用的沖突規(guī)范又可以分為兩種。
1.無條件的選擇適用的沖突規(guī)范。
在這種規(guī)范中，人們可以任意或無條件地選擇系屬中的若干連結點中的一個來確定準據(jù)法并調整某一涉外民商事法律關系。例如，1978年《奧地利聯(lián) 邦國際私法法規(guī)》第16條第2款規(guī)定：在國外舉行的婚姻，其方式依結婚各方的屬人法;但已符合婚姻舉行地法關于方式的規(guī)定者亦屬有效。
2.有條件的選擇適用的沖突規(guī)范。
它是指系屬中有兩個或兩個以上的連結點，但只允許依順序或有條件地選擇其中之一來確定準據(jù)法并調整某一涉外民商事法律關系的沖突規(guī)范。例 如，1986年《中華人民共和國民法通則》第145條規(guī)定：涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律;涉外合同的當事人沒有選擇的，適用與合同 有最密切聯(lián)系的國家的法律。
如果國家認為對某些涉外民事法律關系特別需要依自己的實體法處理，就常采用單邊沖突規(guī)范;如果國家要對某些涉外民商事法律關系從嚴掌握，可采用 重疊適用的沖突規(guī)范，而且常要求重疊適用法院地法;如果國家認為某些涉外民商事法律關系可以從寬掌握，便可采用雙邊沖突規(guī)范或選擇適用的沖突規(guī)范。
四、 連結點
在沖突規(guī)范中，連結點的法律意義表現(xiàn)在兩個方面：從形式上看，連結點是一種把沖突規(guī)范中范圍所指的法律關系與一定的法律聯(lián)系起來的紐帶或媒介。 從實質上看，這種紐帶或媒介又反映了該法律關系與一定的法律之間存在著內在的實質的聯(lián)系或隸屬關系，它表明某種法律關系應受一定國家法律的約束，應受一定 主權者的立法管轄，如果違反這種約束或管轄，該法律關系就不能成立。
l 連結點的分類
根據(jù)不同的標準，連結點可作不同的分類：
(一)客觀連結點和主觀連結點(二)靜態(tài)連結點和動態(tài)連結點 (三)單純事實和法律概念
此外，有些學者還將連結點分為開放的(open-end)連結點和硬性的連結點
l 連結點的選擇
連結點的選擇從來就不是任意的，而是有其客觀根據(jù)的。 如意思自治原則、屬人法的連結點的理解
l 連結點的發(fā)展方向
第一、連結點由僵硬向靈活方向發(fā)展。第二、連結點由簡單向復雜方向發(fā)展。第三、連結點含義的多樣化趨勢。
五、系屬公式
系屬公式，又叫沖突原則，就是把一些解決法律沖突 的規(guī)則固定化，使它成為國際上公認的或為大多數(shù)國家所采用的處理原則，以便解決同類性質的法律關系的法律適用問題。系屬公式是通過雙邊沖突規(guī)范發(fā)展起來的。
l 幾種主要的系屬公式
常用的系屬公式有屬人法、物之所在地法、行為地法、當事人合意選擇的法律、法院地法、旗國法、最密切聯(lián)系地法，等等
(一)屬人法
屬人法，是以法律關系當事人的國籍、住所或慣常居所作為連結點的系屬公式。屬人法一般用來解決人的身份、能力、親屬、繼承關系等方面的民事法律沖突。
(二)物之所在地法
物之所在地法，是指民商事法律關系的客體物所在國家的法律，它常用來解決有關物權，特別是不動產物權的法律沖突問題。
(三)行為地法
行為地法，是指當事人的法律行為或非法行為發(fā)生地所屬法域的法律，它起源于場所支配行為這一法律古諺。由于法律行為 的多樣性，行為地法又派生出下列一些系屬公式
(1)合同締結地法，一般用來解決合同的成立、合同內容的合法性、合同的方式等方面的法律沖突問題;
(2) 合同履行地法，一般用來解決合同內容，特別是合同履行方面的 法律沖突問題;
(3)婚姻舉行地法，一般用以解決涉外婚姻關系尤 其是婚姻方式方面的法律沖突問題;
(4)侵權行為地法，一般用來解決 涉外侵權行為之債的法律沖突問題。
(四)當事人合意選擇的法律
當事人合意選擇的法律，是指民商事法律關系的當事人按其意愿自主選擇的那個法域的法律。法律采用這一系屬公式表明其承認當事人在一定限度內有依 其意愿選擇法律的自主權，這種作法又叫做意思自治(autonomy of will)。它主要用來解決涉外 合同的法 律適用問題。
(五)法院地法
法院地法，是審理涉外民商事案件的法院所在地國家的法律。它常用來解決 涉 外民事訴訟程序方面的法律沖突。
(六)旗國法
旗國法，就是旗幟所屬國家的法律，它常用來解決船舶、航空器在運輸 過程中發(fā)生糾紛時的法律沖突問題。
(七)最密切聯(lián)系地法
最密切聯(lián)系地法， 是與涉外民商事法律關系有最密切聯(lián)系的地方的法律。它的起源可以追溯到薩維尼的法律關系本座說，但其真正確立和發(fā)展則是近幾十年內的事情。目前，它既是一 個法律選擇指導原則，又作為一個系屬公式大量出現(xiàn)于沖突規(guī)范之中，適用于許多不同性質的涉外民商事法律關系，尤其適用于涉外合同關系。
六、 準據(jù)法
所謂準據(jù)法(lex causae, applicable law)，是指經(jīng)沖突規(guī)范指定援用來具體確定國際民商事法律關系當事人的權利與義務的特定的實體法律。
準據(jù)法是經(jīng)沖突規(guī)范援用的實體法律，它本身并不屬于沖突規(guī)范范疇。可以成為準據(jù)法的法律為國內實體法和國際統(tǒng)一實體法。
國內實體法包括內國法和外國法。國際統(tǒng)一實體法包括國際條約和國際慣例。
l 準據(jù)法的特征
其一，準據(jù)法必須是經(jīng)過沖突規(guī)范所指定的法律。其二，準據(jù)法是能夠具體確定國際民商事法律關系的當事人的權利與義務的實體法。其三，準據(jù)法一般是依據(jù)沖突規(guī)范中的系屬并結合有關涉外民商事案件的具體情況來確定的。
l 發(fā)生區(qū)際法律沖突時準據(jù)法的確定
A. 直接依沖突規(guī)范的連結點B.依準據(jù)法所屬國的區(qū)際私法C.依最密切聯(lián)系原則確定準據(jù)法。
l 發(fā)生時際沖突時準據(jù)法的確定
A.沖突規(guī)范發(fā)生變更時，依修改過的國際私法的規(guī)定B.連結點構成因素發(fā)生變更時，依照法律關系的性質，分別采取可變原則和不可變原則C.準據(jù)法發(fā)生變更時，分兩種情況區(qū)別對待
七、 先決問題
先決問題(preliminary question)，又稱附帶問題(incidental problem)，它是主要問題(principal question)的對稱。所謂先決問題，系指在國際私法中一項主要爭議(主要問題)的解決必須以解決另外一個問題為前提，而這另外一個問題就是先決問題 或附帶問題。
l 先決問題的構成條件
1、主要問題依法院地國的沖突規(guī)范，應適用外國法作準據(jù)法。
2、該問題對主要問題來說，本身具有獨立性，可單獨向法院提出，并且有自己的沖突規(guī)范可以援用。
3、但依主要問題準據(jù)法所屬國適用于先決問題的沖突規(guī)則和依法院地適用于先決問題的沖突規(guī)則，會選擇出不同國家的法律作為準據(jù)法，并且會得出相反的結論。從而使主要問題的判決結果也會不同。
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