第四章 沖突法的幾個(gè)基本概念
一、沖突規(guī)范：
是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的，指明某一涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。因此，它又叫法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范。
l 沖突規(guī)范具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：
第一，沖突規(guī)范不同于一般的實(shí)體法規(guī)范，它是法律適用規(guī)范。第二，沖突規(guī)范不同于一般的訴訟法規(guī)范，它是法律選擇規(guī)范。第三，沖突規(guī)范是一種間 接規(guī)范，因而缺乏一般法律規(guī)范所具有的明確性和預(yù)見性。第四，沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)不同于一般的法律規(guī)范。具有獨(dú)特的結(jié)構(gòu)，即由范圍和系屬兩部分組成。
二、 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)
語言結(jié)構(gòu)常表現(xiàn)為：適用 法律或依 法律
例如:侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律
侵權(quán)行為的損害賠償-----范圍
適用侵權(quán)行為地法律-----系屬
范圍，又稱為連結(jié)對(duì)象、起作用的事實(shí)、問題的分類等，是指沖突規(guī)范所要調(diào)整的民商事法律關(guān)系或所要解決的法律問題，通過范圍可以判斷該規(guī)范用于解決哪一類民商事法律關(guān)系。
系屬，又稱為沖突原則，是規(guī)定沖突規(guī)范中范圍所應(yīng)適用的法律。它指令法院在處理某一具體涉外民商事法律問題時(shí)應(yīng)如何適用法律，或允許法院在沖突規(guī)范規(guī)定的范圍內(nèi)選擇應(yīng)適用的法律。
三、沖突規(guī)范的類型
根據(jù)沖突規(guī)范中系屬的不同規(guī)定，沖突規(guī)范可以分為四種基本類型：
單邊沖突規(guī)范、雙邊沖突規(guī)范、重疊適用的沖突規(guī)范和選擇適用的沖突規(guī)范。
l 單邊沖突規(guī)范
單邊沖突規(guī)范， 是指直接規(guī)定適用某國法律的沖突 規(guī)范。它既可以明確指出適用內(nèi)國法，也可以明確規(guī)定適用外國法 。
適用內(nèi)國法，如1983年頒布的《中華人民共和國中外合資企業(yè)法實(shí)施條例》第15條規(guī)定，合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)適用中國的法律。
明確規(guī)定適用外國法，如《蘇聯(lián)和比利時(shí)、盧森堡經(jīng)濟(jì)同盟臨時(shí)貿(mào)易專約》第13條規(guī)定，關(guān)于蘇聯(lián)駐比利時(shí)商務(wù)代表處訂立或擔(dān)保的貿(mào)易合同的一切爭議，如在該合同內(nèi)設(shè)有關(guān)于司法管轄或仲裁的專門條款，應(yīng)受比利時(shí)法院的司法管轄，并依比利時(shí)法解決。
單邊沖突規(guī)范只規(guī)定了一個(gè)明確的連結(jié)點(diǎn)，即它指向適用內(nèi)國法時(shí)就不能適用外國法，或者在指向適用外國法時(shí)就不能再指向適用內(nèi)國法。因此，這種規(guī) 范適用起來比較直接了當(dāng)，但它有一個(gè)明顯的缺陷，即給法院在適用法律上留下空缺。因此，現(xiàn)代各國的國際私法立法已越來越少地使用單邊沖突規(guī)范。
l 雙邊沖突規(guī)范
雙邊沖突規(guī)范，是指其 系屬并不直接規(guī)定適用內(nèi)國法或外國法，而只規(guī)定一個(gè)可推定的系屬，再根據(jù)此系屬，結(jié)合實(shí)際情況去尋找應(yīng)適用某一法律的沖突規(guī)范。
例如，合同方式依合同締結(jié)地法 。其中的 依合同締結(jié)地法 就是一個(gè)需要推定的系屬。如果合同在內(nèi)國締結(jié)，就適用內(nèi)國法;反之，如果合同在外國締結(jié)，就適用外國法?？梢?，雙邊沖突規(guī)范所指定的準(zhǔn)據(jù)法既可能是內(nèi)國 法，也可能是外國法，在法律適用上，它體現(xiàn)了對(duì)內(nèi)外國法律的平等對(duì)待。因此，它是現(xiàn)代各國國際私法立法中最常用的一種規(guī)范。
雙邊沖突規(guī)范與單邊沖突規(guī)范既有聯(lián)系又有區(qū)別。雙邊沖突規(guī)范一般回答一個(gè)普遍性的問題，因而具有普遍適用性并比較完備;而單邊沖突規(guī)范一般只規(guī) 定某一特殊問題應(yīng)適用特定國家法律，因而常留下法律適用的缺口需要司法機(jī)關(guān)補(bǔ)充。從內(nèi)容上講，任何一個(gè)雙邊沖突規(guī)范都可以分解為兩個(gè)對(duì)立的單邊沖突規(guī)范。
l 重疊適用的沖突規(guī)范
重疊適用的沖突規(guī)范， 是指其 系屬中有兩個(gè)或兩個(gè)以上的連結(jié)點(diǎn)，并且同時(shí)適用于某一涉外民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。
例如，1902年訂立于海牙的《離婚及分居法律沖突與管轄權(quán)沖突公約》第2條規(guī)定：離婚之請(qǐng)求，非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為之。
在許多情況下，重疊適用的沖突規(guī)范規(guī)定的兩個(gè)應(yīng)重疊適用的準(zhǔn)據(jù)法中有一個(gè)是法院地法，因?yàn)榱⒎ㄕ咴噲D借此維護(hù)法院地的公共秩序不至被破壞。
l 選擇適用的沖突規(guī)范
選擇適用的沖突規(guī)范，就是其系屬中有兩個(gè)或兩上以上的連結(jié)點(diǎn)，但只選擇其中之一來調(diào)整有關(guān)的涉外民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。根據(jù)選擇的方式，選擇適用的沖突規(guī)范又可以分為兩種。
1.無條件的選擇適用的沖突規(guī)范。
在這種規(guī)范中，人們可以任意或無條件地選擇系屬中的若干連結(jié)點(diǎn)中的一個(gè)來確定準(zhǔn)據(jù)法并調(diào)整某一涉外民商事法律關(guān)系。例如，1978年《奧地利聯(lián) 邦國際私法法規(guī)》第16條第2款規(guī)定：在國外舉行的婚姻，其方式依結(jié)婚各方的屬人法;但已符合婚姻舉行地法關(guān)于方式的規(guī)定者亦屬有效。
2.有條件的選擇適用的沖突規(guī)范。
它是指系屬中有兩個(gè)或兩個(gè)以上的連結(jié)點(diǎn)，但只允許依順序或有條件地選擇其中之一來確定準(zhǔn)據(jù)法并調(diào)整某一涉外民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。例 如，1986年《中華人民共和國民法通則》第145條規(guī)定：涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律;涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同 有最密切聯(lián)系的國家的法律。
如果國家認(rèn)為對(duì)某些涉外民事法律關(guān)系特別需要依自己的實(shí)體法處理，就常采用單邊沖突規(guī)范;如果國家要對(duì)某些涉外民商事法律關(guān)系從嚴(yán)掌握，可采用 重疊適用的沖突規(guī)范，而且常要求重疊適用法院地法;如果國家認(rèn)為某些涉外民商事法律關(guān)系可以從寬掌握，便可采用雙邊沖突規(guī)范或選擇適用的沖突規(guī)范。
四、 連結(jié)點(diǎn)
在沖突規(guī)范中，連結(jié)點(diǎn)的法律意義表現(xiàn)在兩個(gè)方面：從形式上看，連結(jié)點(diǎn)是一種把沖突規(guī)范中范圍所指的法律關(guān)系與一定的法律聯(lián)系起來的紐帶或媒介。 從實(shí)質(zhì)上看，這種紐帶或媒介又反映了該法律關(guān)系與一定的法律之間存在著內(nèi)在的實(shí)質(zhì)的聯(lián)系或隸屬關(guān)系，它表明某種法律關(guān)系應(yīng)受一定國家法律的約束，應(yīng)受一定 主權(quán)者的立法管轄，如果違反這種約束或管轄，該法律關(guān)系就不能成立。
l 連結(jié)點(diǎn)的分類
根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，連結(jié)點(diǎn)可作不同的分類：
(一)客觀連結(jié)點(diǎn)和主觀連結(jié)點(diǎn)(二)靜態(tài)連結(jié)點(diǎn)和動(dòng)態(tài)連結(jié)點(diǎn) (三)單純事實(shí)和法律概念
此外，有些學(xué)者還將連結(jié)點(diǎn)分為開放的(open-end)連結(jié)點(diǎn)和硬性的連結(jié)點(diǎn)
l 連結(jié)點(diǎn)的選擇
連結(jié)點(diǎn)的選擇從來就不是任意的，而是有其客觀根據(jù)的。 如意思自治原則、屬人法的連結(jié)點(diǎn)的理解
l 連結(jié)點(diǎn)的發(fā)展方向
第一、連結(jié)點(diǎn)由僵硬向靈活方向發(fā)展。第二、連結(jié)點(diǎn)由簡單向復(fù)雜方向發(fā)展。第三、連結(jié)點(diǎn)含義的多樣化趨勢(shì)。
五、系屬公式
系屬公式，又叫沖突原則，就是把一些解決法律沖突 的規(guī)則固定化，使它成為國際上公認(rèn)的或?yàn)榇蠖鄶?shù)國家所采用的處理原則，以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題。系屬公式是通過雙邊沖突規(guī)范發(fā)展起來的。
l 幾種主要的系屬公式
常用的系屬公式有屬人法、物之所在地法、行為地法、當(dāng)事人合意選擇的法律、法院地法、旗國法、最密切聯(lián)系地法，等等
(一)屬人法
屬人法，是以法律關(guān)系當(dāng)事人的國籍、住所或慣常居所作為連結(jié)點(diǎn)的系屬公式。屬人法一般用來解決人的身份、能力、親屬、繼承關(guān)系等方面的民事法律沖突。
(二)物之所在地法
物之所在地法，是指民商事法律關(guān)系的客體物所在國家的法律，它常用來解決有關(guān)物權(quán)，特別是不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的法律沖突問題。
(三)行為地法
行為地法，是指當(dāng)事人的法律行為或非法行為發(fā)生地所屬法域的法律，它起源于場(chǎng)所支配行為這一法律古諺。由于法律行為 的多樣性，行為地法又派生出下列一些系屬公式
(1)合同締結(jié)地法，一般用來解決合同的成立、合同內(nèi)容的合法性、合同的方式等方面的法律沖突問題;
(2) 合同履行地法，一般用來解決合同內(nèi)容，特別是合同履行方面的 法律沖突問題;
(3)婚姻舉行地法，一般用以解決涉外婚姻關(guān)系尤 其是婚姻方式方面的法律沖突問題;
(4)侵權(quán)行為地法，一般用來解決 涉外侵權(quán)行為之債的法律沖突問題。
(四)當(dāng)事人合意選擇的法律
當(dāng)事人合意選擇的法律，是指民商事法律關(guān)系的當(dāng)事人按其意愿自主選擇的那個(gè)法域的法律。法律采用這一系屬公式表明其承認(rèn)當(dāng)事人在一定限度內(nèi)有依 其意愿選擇法律的自主權(quán)，這種作法又叫做意思自治(autonomy of will)。它主要用來解決涉外 合同的法 律適用問題。
(五)法院地法
法院地法，是審理涉外民商事案件的法院所在地國家的法律。它常用來解決 涉 外民事訴訟程序方面的法律沖突。
(六)旗國法
旗國法，就是旗幟所屬國家的法律，它常用來解決船舶、航空器在運(yùn)輸 過程中發(fā)生糾紛時(shí)的法律沖突問題。
(七)最密切聯(lián)系地法
最密切聯(lián)系地法， 是與涉外民商事法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的地方的法律。它的起源可以追溯到薩維尼的法律關(guān)系本座說，但其真正確立和發(fā)展則是近幾十年內(nèi)的事情。目前，它既是一 個(gè)法律選擇指導(dǎo)原則，又作為一個(gè)系屬公式大量出現(xiàn)于沖突規(guī)范之中，適用于許多不同性質(zhì)的涉外民商事法律關(guān)系，尤其適用于涉外合同關(guān)系。
六、 準(zhǔn)據(jù)法
所謂準(zhǔn)據(jù)法(lex causae, applicable law)，是指經(jīng)沖突規(guī)范指定援用來具體確定國際民商事法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的特定的實(shí)體法律。
準(zhǔn)據(jù)法是經(jīng)沖突規(guī)范援用的實(shí)體法律，它本身并不屬于沖突規(guī)范范疇。可以成為準(zhǔn)據(jù)法的法律為國內(nèi)實(shí)體法和國際統(tǒng)一實(shí)體法。
國內(nèi)實(shí)體法包括內(nèi)國法和外國法。國際統(tǒng)一實(shí)體法包括國際條約和國際慣例。
l 準(zhǔn)據(jù)法的特征
其一，準(zhǔn)據(jù)法必須是經(jīng)過沖突規(guī)范所指定的法律。其二，準(zhǔn)據(jù)法是能夠具體確定國際民商事法律關(guān)系的當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的實(shí)體法。其三，準(zhǔn)據(jù)法一般是依據(jù)沖突規(guī)范中的系屬并結(jié)合有關(guān)涉外民商事案件的具體情況來確定的。
l 發(fā)生區(qū)際法律沖突時(shí)準(zhǔn)據(jù)法的確定
A. 直接依沖突規(guī)范的連結(jié)點(diǎn)B.依準(zhǔn)據(jù)法所屬國的區(qū)際私法C.依最密切聯(lián)系原則確定準(zhǔn)據(jù)法。
l 發(fā)生時(shí)際沖突時(shí)準(zhǔn)據(jù)法的確定
A.沖突規(guī)范發(fā)生變更時(shí)，依修改過的國際私法的規(guī)定B.連結(jié)點(diǎn)構(gòu)成因素發(fā)生變更時(shí)，依照法律關(guān)系的性質(zhì)，分別采取可變?cè)瓌t和不可變?cè)瓌tC.準(zhǔn)據(jù)法發(fā)生變更時(shí)，分兩種情況區(qū)別對(duì)待
七、 先決問題
先決問題(preliminary question)，又稱附帶問題(incidental problem)，它是主要問題(principal question)的對(duì)稱。所謂先決問題，系指在國際私法中一項(xiàng)主要爭議(主要問題)的解決必須以解決另外一個(gè)問題為前提，而這另外一個(gè)問題就是先決問題 或附帶問題。
l 先決問題的構(gòu)成條件
1、主要問題依法院地國的沖突規(guī)范，應(yīng)適用外國法作準(zhǔn)據(jù)法。
2、該問題對(duì)主要問題來說，本身具有獨(dú)立性，可單獨(dú)向法院提出，并且有自己的沖突規(guī)范可以援用。
3、但依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國適用于先決問題的沖突規(guī)則和依法院地適用于先決問題的沖突規(guī)則，會(huì)選擇出不同國家的法律作為準(zhǔn)據(jù)法，并且會(huì)得出相反的結(jié)論。從而使主要問題的判決結(jié)果也會(huì)不同。
一、沖突規(guī)范：
是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的，指明某一涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。因此，它又叫法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范。
l 沖突規(guī)范具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：
第一，沖突規(guī)范不同于一般的實(shí)體法規(guī)范，它是法律適用規(guī)范。第二，沖突規(guī)范不同于一般的訴訟法規(guī)范，它是法律選擇規(guī)范。第三，沖突規(guī)范是一種間 接規(guī)范，因而缺乏一般法律規(guī)范所具有的明確性和預(yù)見性。第四，沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)不同于一般的法律規(guī)范。具有獨(dú)特的結(jié)構(gòu)，即由范圍和系屬兩部分組成。
二、 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)
語言結(jié)構(gòu)常表現(xiàn)為：適用 法律或依 法律
例如:侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律
侵權(quán)行為的損害賠償-----范圍
適用侵權(quán)行為地法律-----系屬
范圍，又稱為連結(jié)對(duì)象、起作用的事實(shí)、問題的分類等，是指沖突規(guī)范所要調(diào)整的民商事法律關(guān)系或所要解決的法律問題，通過范圍可以判斷該規(guī)范用于解決哪一類民商事法律關(guān)系。
系屬，又稱為沖突原則，是規(guī)定沖突規(guī)范中范圍所應(yīng)適用的法律。它指令法院在處理某一具體涉外民商事法律問題時(shí)應(yīng)如何適用法律，或允許法院在沖突規(guī)范規(guī)定的范圍內(nèi)選擇應(yīng)適用的法律。
三、沖突規(guī)范的類型
根據(jù)沖突規(guī)范中系屬的不同規(guī)定，沖突規(guī)范可以分為四種基本類型：
單邊沖突規(guī)范、雙邊沖突規(guī)范、重疊適用的沖突規(guī)范和選擇適用的沖突規(guī)范。
l 單邊沖突規(guī)范
單邊沖突規(guī)范， 是指直接規(guī)定適用某國法律的沖突 規(guī)范。它既可以明確指出適用內(nèi)國法，也可以明確規(guī)定適用外國法 。
適用內(nèi)國法，如1983年頒布的《中華人民共和國中外合資企業(yè)法實(shí)施條例》第15條規(guī)定，合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)適用中國的法律。
明確規(guī)定適用外國法，如《蘇聯(lián)和比利時(shí)、盧森堡經(jīng)濟(jì)同盟臨時(shí)貿(mào)易專約》第13條規(guī)定，關(guān)于蘇聯(lián)駐比利時(shí)商務(wù)代表處訂立或擔(dān)保的貿(mào)易合同的一切爭議，如在該合同內(nèi)設(shè)有關(guān)于司法管轄或仲裁的專門條款，應(yīng)受比利時(shí)法院的司法管轄，并依比利時(shí)法解決。
單邊沖突規(guī)范只規(guī)定了一個(gè)明確的連結(jié)點(diǎn)，即它指向適用內(nèi)國法時(shí)就不能適用外國法，或者在指向適用外國法時(shí)就不能再指向適用內(nèi)國法。因此，這種規(guī) 范適用起來比較直接了當(dāng)，但它有一個(gè)明顯的缺陷，即給法院在適用法律上留下空缺。因此，現(xiàn)代各國的國際私法立法已越來越少地使用單邊沖突規(guī)范。
l 雙邊沖突規(guī)范
雙邊沖突規(guī)范，是指其 系屬并不直接規(guī)定適用內(nèi)國法或外國法，而只規(guī)定一個(gè)可推定的系屬，再根據(jù)此系屬，結(jié)合實(shí)際情況去尋找應(yīng)適用某一法律的沖突規(guī)范。
例如，合同方式依合同締結(jié)地法 。其中的 依合同締結(jié)地法 就是一個(gè)需要推定的系屬。如果合同在內(nèi)國締結(jié)，就適用內(nèi)國法;反之，如果合同在外國締結(jié)，就適用外國法?？梢?，雙邊沖突規(guī)范所指定的準(zhǔn)據(jù)法既可能是內(nèi)國 法，也可能是外國法，在法律適用上，它體現(xiàn)了對(duì)內(nèi)外國法律的平等對(duì)待。因此，它是現(xiàn)代各國國際私法立法中最常用的一種規(guī)范。
雙邊沖突規(guī)范與單邊沖突規(guī)范既有聯(lián)系又有區(qū)別。雙邊沖突規(guī)范一般回答一個(gè)普遍性的問題，因而具有普遍適用性并比較完備;而單邊沖突規(guī)范一般只規(guī) 定某一特殊問題應(yīng)適用特定國家法律，因而常留下法律適用的缺口需要司法機(jī)關(guān)補(bǔ)充。從內(nèi)容上講，任何一個(gè)雙邊沖突規(guī)范都可以分解為兩個(gè)對(duì)立的單邊沖突規(guī)范。
l 重疊適用的沖突規(guī)范
重疊適用的沖突規(guī)范， 是指其 系屬中有兩個(gè)或兩個(gè)以上的連結(jié)點(diǎn)，并且同時(shí)適用于某一涉外民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。
例如，1902年訂立于海牙的《離婚及分居法律沖突與管轄權(quán)沖突公約》第2條規(guī)定：離婚之請(qǐng)求，非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為之。
在許多情況下，重疊適用的沖突規(guī)范規(guī)定的兩個(gè)應(yīng)重疊適用的準(zhǔn)據(jù)法中有一個(gè)是法院地法，因?yàn)榱⒎ㄕ咴噲D借此維護(hù)法院地的公共秩序不至被破壞。
l 選擇適用的沖突規(guī)范
選擇適用的沖突規(guī)范，就是其系屬中有兩個(gè)或兩上以上的連結(jié)點(diǎn)，但只選擇其中之一來調(diào)整有關(guān)的涉外民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。根據(jù)選擇的方式，選擇適用的沖突規(guī)范又可以分為兩種。
1.無條件的選擇適用的沖突規(guī)范。
在這種規(guī)范中，人們可以任意或無條件地選擇系屬中的若干連結(jié)點(diǎn)中的一個(gè)來確定準(zhǔn)據(jù)法并調(diào)整某一涉外民商事法律關(guān)系。例如，1978年《奧地利聯(lián) 邦國際私法法規(guī)》第16條第2款規(guī)定：在國外舉行的婚姻，其方式依結(jié)婚各方的屬人法;但已符合婚姻舉行地法關(guān)于方式的規(guī)定者亦屬有效。
2.有條件的選擇適用的沖突規(guī)范。
它是指系屬中有兩個(gè)或兩個(gè)以上的連結(jié)點(diǎn)，但只允許依順序或有條件地選擇其中之一來確定準(zhǔn)據(jù)法并調(diào)整某一涉外民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。例 如，1986年《中華人民共和國民法通則》第145條規(guī)定：涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律;涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同 有最密切聯(lián)系的國家的法律。
如果國家認(rèn)為對(duì)某些涉外民事法律關(guān)系特別需要依自己的實(shí)體法處理，就常采用單邊沖突規(guī)范;如果國家要對(duì)某些涉外民商事法律關(guān)系從嚴(yán)掌握，可采用 重疊適用的沖突規(guī)范，而且常要求重疊適用法院地法;如果國家認(rèn)為某些涉外民商事法律關(guān)系可以從寬掌握，便可采用雙邊沖突規(guī)范或選擇適用的沖突規(guī)范。
四、 連結(jié)點(diǎn)
在沖突規(guī)范中，連結(jié)點(diǎn)的法律意義表現(xiàn)在兩個(gè)方面：從形式上看，連結(jié)點(diǎn)是一種把沖突規(guī)范中范圍所指的法律關(guān)系與一定的法律聯(lián)系起來的紐帶或媒介。 從實(shí)質(zhì)上看，這種紐帶或媒介又反映了該法律關(guān)系與一定的法律之間存在著內(nèi)在的實(shí)質(zhì)的聯(lián)系或隸屬關(guān)系，它表明某種法律關(guān)系應(yīng)受一定國家法律的約束，應(yīng)受一定 主權(quán)者的立法管轄，如果違反這種約束或管轄，該法律關(guān)系就不能成立。
l 連結(jié)點(diǎn)的分類
根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，連結(jié)點(diǎn)可作不同的分類：
(一)客觀連結(jié)點(diǎn)和主觀連結(jié)點(diǎn)(二)靜態(tài)連結(jié)點(diǎn)和動(dòng)態(tài)連結(jié)點(diǎn) (三)單純事實(shí)和法律概念
此外，有些學(xué)者還將連結(jié)點(diǎn)分為開放的(open-end)連結(jié)點(diǎn)和硬性的連結(jié)點(diǎn)
l 連結(jié)點(diǎn)的選擇
連結(jié)點(diǎn)的選擇從來就不是任意的，而是有其客觀根據(jù)的。 如意思自治原則、屬人法的連結(jié)點(diǎn)的理解
l 連結(jié)點(diǎn)的發(fā)展方向
第一、連結(jié)點(diǎn)由僵硬向靈活方向發(fā)展。第二、連結(jié)點(diǎn)由簡單向復(fù)雜方向發(fā)展。第三、連結(jié)點(diǎn)含義的多樣化趨勢(shì)。
五、系屬公式
系屬公式，又叫沖突原則，就是把一些解決法律沖突 的規(guī)則固定化，使它成為國際上公認(rèn)的或?yàn)榇蠖鄶?shù)國家所采用的處理原則，以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題。系屬公式是通過雙邊沖突規(guī)范發(fā)展起來的。
l 幾種主要的系屬公式
常用的系屬公式有屬人法、物之所在地法、行為地法、當(dāng)事人合意選擇的法律、法院地法、旗國法、最密切聯(lián)系地法，等等
(一)屬人法
屬人法，是以法律關(guān)系當(dāng)事人的國籍、住所或慣常居所作為連結(jié)點(diǎn)的系屬公式。屬人法一般用來解決人的身份、能力、親屬、繼承關(guān)系等方面的民事法律沖突。
(二)物之所在地法
物之所在地法，是指民商事法律關(guān)系的客體物所在國家的法律，它常用來解決有關(guān)物權(quán)，特別是不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的法律沖突問題。
(三)行為地法
行為地法，是指當(dāng)事人的法律行為或非法行為發(fā)生地所屬法域的法律，它起源于場(chǎng)所支配行為這一法律古諺。由于法律行為 的多樣性，行為地法又派生出下列一些系屬公式
(1)合同締結(jié)地法，一般用來解決合同的成立、合同內(nèi)容的合法性、合同的方式等方面的法律沖突問題;
(2) 合同履行地法，一般用來解決合同內(nèi)容，特別是合同履行方面的 法律沖突問題;
(3)婚姻舉行地法，一般用以解決涉外婚姻關(guān)系尤 其是婚姻方式方面的法律沖突問題;
(4)侵權(quán)行為地法，一般用來解決 涉外侵權(quán)行為之債的法律沖突問題。
(四)當(dāng)事人合意選擇的法律
當(dāng)事人合意選擇的法律，是指民商事法律關(guān)系的當(dāng)事人按其意愿自主選擇的那個(gè)法域的法律。法律采用這一系屬公式表明其承認(rèn)當(dāng)事人在一定限度內(nèi)有依 其意愿選擇法律的自主權(quán)，這種作法又叫做意思自治(autonomy of will)。它主要用來解決涉外 合同的法 律適用問題。
(五)法院地法
法院地法，是審理涉外民商事案件的法院所在地國家的法律。它常用來解決 涉 外民事訴訟程序方面的法律沖突。
(六)旗國法
旗國法，就是旗幟所屬國家的法律，它常用來解決船舶、航空器在運(yùn)輸 過程中發(fā)生糾紛時(shí)的法律沖突問題。
(七)最密切聯(lián)系地法
最密切聯(lián)系地法， 是與涉外民商事法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的地方的法律。它的起源可以追溯到薩維尼的法律關(guān)系本座說，但其真正確立和發(fā)展則是近幾十年內(nèi)的事情。目前，它既是一 個(gè)法律選擇指導(dǎo)原則，又作為一個(gè)系屬公式大量出現(xiàn)于沖突規(guī)范之中，適用于許多不同性質(zhì)的涉外民商事法律關(guān)系，尤其適用于涉外合同關(guān)系。
六、 準(zhǔn)據(jù)法
所謂準(zhǔn)據(jù)法(lex causae, applicable law)，是指經(jīng)沖突規(guī)范指定援用來具體確定國際民商事法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的特定的實(shí)體法律。
準(zhǔn)據(jù)法是經(jīng)沖突規(guī)范援用的實(shí)體法律，它本身并不屬于沖突規(guī)范范疇。可以成為準(zhǔn)據(jù)法的法律為國內(nèi)實(shí)體法和國際統(tǒng)一實(shí)體法。
國內(nèi)實(shí)體法包括內(nèi)國法和外國法。國際統(tǒng)一實(shí)體法包括國際條約和國際慣例。
l 準(zhǔn)據(jù)法的特征
其一，準(zhǔn)據(jù)法必須是經(jīng)過沖突規(guī)范所指定的法律。其二，準(zhǔn)據(jù)法是能夠具體確定國際民商事法律關(guān)系的當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的實(shí)體法。其三，準(zhǔn)據(jù)法一般是依據(jù)沖突規(guī)范中的系屬并結(jié)合有關(guān)涉外民商事案件的具體情況來確定的。
l 發(fā)生區(qū)際法律沖突時(shí)準(zhǔn)據(jù)法的確定
A. 直接依沖突規(guī)范的連結(jié)點(diǎn)B.依準(zhǔn)據(jù)法所屬國的區(qū)際私法C.依最密切聯(lián)系原則確定準(zhǔn)據(jù)法。
l 發(fā)生時(shí)際沖突時(shí)準(zhǔn)據(jù)法的確定
A.沖突規(guī)范發(fā)生變更時(shí)，依修改過的國際私法的規(guī)定B.連結(jié)點(diǎn)構(gòu)成因素發(fā)生變更時(shí)，依照法律關(guān)系的性質(zhì)，分別采取可變?cè)瓌t和不可變?cè)瓌tC.準(zhǔn)據(jù)法發(fā)生變更時(shí)，分兩種情況區(qū)別對(duì)待
七、 先決問題
先決問題(preliminary question)，又稱附帶問題(incidental problem)，它是主要問題(principal question)的對(duì)稱。所謂先決問題，系指在國際私法中一項(xiàng)主要爭議(主要問題)的解決必須以解決另外一個(gè)問題為前提，而這另外一個(gè)問題就是先決問題 或附帶問題。
l 先決問題的構(gòu)成條件
1、主要問題依法院地國的沖突規(guī)范，應(yīng)適用外國法作準(zhǔn)據(jù)法。
2、該問題對(duì)主要問題來說，本身具有獨(dú)立性，可單獨(dú)向法院提出，并且有自己的沖突規(guī)范可以援用。
3、但依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國適用于先決問題的沖突規(guī)則和依法院地適用于先決問題的沖突規(guī)則，會(huì)選擇出不同國家的法律作為準(zhǔn)據(jù)法，并且會(huì)得出相反的結(jié)論。從而使主要問題的判決結(jié)果也會(huì)不同。
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