2016年司法考試卷一國際私法復(fù)習(xí)筆記:國際私法史--學(xué)說史

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  第三章 國際私法史--學(xué)說史
    一、 法則區(qū)別說:
    意大利的法則區(qū)別說:表人物及主要觀點 Bartolus's argument :Personal law v. Real law
    法國法則區(qū)別說(一)、杜摩蘭 擴大關(guān)于人的法則 第一次提出了"意思自治"原則。(二)達讓特萊提出"混合法則" 主張屬地主義
    二、 荷蘭"禮讓說:
    荷蘭法學(xué)家胡伯 "胡伯三原則",特別強調(diào)主權(quán)原則,適用外國法不是基于它本身有什么域外效力,而是內(nèi)國出于"禮讓"考慮。一方面,它屬地主義思想的繼承和發(fā)展;另一方面,禮讓理論影響廣泛
    三、 薩維尼的"法律關(guān)系本座說
    薩維尼:普遍主義者 各涉外民事關(guān)系應(yīng)適用的法律只應(yīng)是依其本身性質(zhì)確定的其"本座" (Sitz) 所在地的法律。
    薩維尼不是從法律規(guī)則本身的性質(zhì)出發(fā),而是從法律關(guān)系的性質(zhì)出發(fā)來研究和確定法律選擇,從而開辟法律選擇的新路子。
    四、戴賽的"既得權(quán)說
    英國戴賽,核心就是一國法院在利用外國法律處理涉外案件時,它并不是承認(rèn)和執(zhí)行外國法,而是承認(rèn)和執(zhí)行依外國法取得的權(quán)利。既得權(quán)說一方面宣稱承認(rèn)與保護在外國的既得權(quán),同時又不承認(rèn)該既得權(quán)所賴以產(chǎn)生的外國法在內(nèi)國的效力,這是不能自圓其說的。
    五、 庫克的"本地法說
    他認(rèn)為,一國法院審理涉外案件時,總是適用它自己的法律,盡管有時固然要考慮外國法中的規(guī)則,但法院這樣做只是采用了該外國的與自己本地法律相 同或相似法律規(guī)則,這樣就將外國法規(guī)則"合并"到"本地法"之中了,實際上是適用本地法,因而法院執(zhí)行的權(quán)利并不是外國的權(quán)利,而是根據(jù)它自己的法律所創(chuàng) 設(shè)的權(quán)利。
    六、柯里的"政府利益分析說
    美國學(xué)者柯里的"政府利益分析說"對傳統(tǒng)的沖突法制度進行了猛烈的抨擊。他的政府利益分析方法也有可取之處。但是,對于他的理論和方法仍有許多非議。
    七、最密切聯(lián)系理論
    涉外法律關(guān)系應(yīng)受與該法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律的支配。這一思想可以溯源至薩維尼的"法律關(guān)系本座說"。 1963"巴布科克訴杰克遜案" 里斯貫穿《沖突法重述(第二次)》
    孟西尼的“國籍主義” 斯托雷的“屬地學(xué)說”

    

    

    

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