2016年司法考試卷一國際私法復(fù)習(xí)筆記:國際私法的概念

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  第一章 國際私法的概念
    一、國際民商事法律關(guān)系是國際私法調(diào)整對(duì)象
    國際民商事關(guān)系,也稱為跨國民事商事關(guān)系或含有涉外因素的民商事關(guān)系。所謂涉外因素,是指該民商事關(guān)系的主體、客體或內(nèi)容至少有一項(xiàng)涉及外國人(包括自然人、法人、國家),外國物或法律事實(shí)發(fā)生在本法域外。
    二、 國際私法的規(guī)范
    1.外國人民事法律地位規(guī)范,它是確定外國的自然人、法人甚至外國國家和國際組織在內(nèi)國民商事領(lǐng)域的權(quán)利與義務(wù)的規(guī)范。這類規(guī)范既可以規(guī)定國內(nèi)法中,也可以規(guī)定在國際條約中,是國際私法產(chǎn)生的一個(gè)前提條件。
    2.沖突規(guī)范,又稱為法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范,是指明某國際民商事關(guān)系應(yīng)適用何種規(guī)范。
    3.國際統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范,就是在國際條約或國際慣例中具體規(guī)定國際民商事關(guān)系當(dāng)事****利義務(wù)關(guān)系的規(guī)范。它的出現(xiàn)晚于沖突規(guī)范,但在商事領(lǐng)域起著越來越重要的作用。
    4.國際民事訴訟程序規(guī)范,是指法院在審理涉外民商事案件時(shí)專門適用的程序規(guī)范,如關(guān)于涉外民商事案件的管轄權(quán)規(guī)范、司法協(xié)助規(guī)范、域外送達(dá)和取證規(guī)范、外國判決的承認(rèn)與執(zhí)行規(guī)范等。
    5.國際商事仲裁規(guī)范,是指通過仲裁方式解決商事爭(zhēng)議的和種規(guī)范,如關(guān)于仲裁范圍、仲裁協(xié)議、仲裁員、仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁程序、仲裁裁決、仲裁費(fèi)用等問題的規(guī)范。
    三、 國際私法的定義
    國際私法是以涉外民事關(guān)系為調(diào)整對(duì)象,以解決法律沖突為中心任務(wù),以沖突規(guī)范為最基本的規(guī)范,同時(shí)包括規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范、避免或消除法律沖突的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范、以及國際民事訴訟與仲裁程序規(guī)范在內(nèi)在一個(gè)獨(dú)立的法律部門。
    國際私法的基本原則:
    一、尊重國家主權(quán)原則
    二、平等互利原則
    三、遵守一國際條約和國際慣例原則
    四、保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益原則
    私法國際統(tǒng)一的兩大模式:統(tǒng)一沖突法、統(tǒng)一實(shí)體法
    1)各國國內(nèi)實(shí)體法不同——法律沖突—沖突法
    沖突法沒有也不可能從根本上解決法律沖突,只要存在不同的私法規(guī)定,法律沖突必然存在。
    2) 經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展,國際社會(huì)極力尋求從根本上消除法律沖突的辦法,即實(shí)現(xiàn)私法的國際統(tǒng)一。-—統(tǒng)一實(shí)體法
    3) 各國利益不同,經(jīng)濟(jì)、政治、文化背景不同,使目前以及未來的所有私法問題都達(dá)到各國的統(tǒng)一,是絕不可能的,同時(shí)尋求相對(duì)統(tǒng)一的方法——統(tǒng)一沖突法。
    4)二者比較:
    前者的出臺(tái)是各相關(guān)國家相應(yīng)直接意志的協(xié)調(diào),解決問題直接、快速、準(zhǔn)確;解決結(jié)果(判決、裁決)便于得到切實(shí)的執(zhí)行和保障;當(dāng)事人獲得的權(quán)益保障統(tǒng)一、合理、公正。
    后者的出臺(tái)是各相關(guān)國家相應(yīng)間接意志的協(xié)調(diào), 當(dāng)事人的權(quán)益的確定最終還是由某一具體國家的內(nèi)國法來確定,較之前者,其功用稍顯遜色。
    

    

    

    

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