1、一、單項(xiàng)選擇題：1～30小題，每小題2分，共60分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的,把所選項(xiàng)前的字母填在題后的括號(hào)內(nèi)。
1.下列有關(guān)民事法律關(guān)系的說(shuō)法中錯(cuò)誤的是( )。
A. 民事法律關(guān)系只能因合法行為而產(chǎn)生
B. 民事法律關(guān)系有主體、內(nèi)容與客體三個(gè)要素
C. 民事法律關(guān)系屬于社會(huì)關(guān)系
D. 民事法律關(guān)系只能存在于平等民事主體之間
正確答案:A
講解:民事法律關(guān)系，是民法在調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的過(guò)程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。民事法律關(guān)系屬于眾多社會(huì)關(guān)系的一種。民事法律關(guān)系是由主體、內(nèi)容和客體組成的。民事法律關(guān)系既可以產(chǎn)生于合法行為，也可以產(chǎn)生于違法行為，因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤。選項(xiàng)D是由于民法的調(diào)整對(duì)象所決定的。
2、下列各項(xiàng)中不能獲得專(zhuān)利的有( )。
A. 光電效應(yīng)
B. 新型手機(jī)
C. 遺傳植物品種的生產(chǎn)方法
D. 宇宙飛船
正確答案:A
講解:根據(jù)《專(zhuān)利法》第25條的規(guī)定，對(duì)下列各項(xiàng)，不授予專(zhuān)利權(quán)：(一)科學(xué)發(fā)現(xiàn);(二)智力活動(dòng)的規(guī)則和方法;(三)疾病的診斷和治療方法;(四)動(dòng)物和植物品種;(五)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。(六)對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)。對(duì)前款第(四)項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專(zhuān)利權(quán)。此外，對(duì)于違反國(guó)家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造不授予專(zhuān)利權(quán)。光電效應(yīng)屬于科學(xué)發(fā)現(xiàn)，不能授予專(zhuān)利權(quán)。因此，A是正確答案。
3、甲為尋求刺激，故意與車(chē)輛乙相撞以圖玩樂(lè)，則責(zé)任如何分擔(dān)?( )
A. 由乙承擔(dān)全部責(zé)任
B. 由甲、乙依照過(guò)錯(cuò)程度承擔(dān)責(zé)任
C. 乙不承擔(dān)任何責(zé)任
D. 按公平責(zé)任處理
正確答案:C
講解:交通事故的損失是由非機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)?、行人故意造成的，機(jī)動(dòng)車(chē)一方不承擔(dān)責(zé)任。
4、以下行為中能夠適用代理的是( )。
A. 簽訂買(mǎi)賣(mài)合同
B. 代理演出
C. 婚姻登記
D. 代理繼承
正確答案:A
講解:人民法院《民通意見(jiàn)》第78條規(guī)定：“凡是依法或者依雙方的約定必須由本人親自實(shí)施的民事行為，本人未親自實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為無(wú)效?！北绢}中的選項(xiàng)BCD均屬于應(yīng)當(dāng)由本人親自完成的民事法律行為，不能適用代理，只有A項(xiàng)是正確答案。
5、甲乙二人合伙開(kāi)辦一飯店，二人輪流掌勺。乙在做菜時(shí)，因疏忽大意，誤將不能同食的兩種食物做成菜，造成顧客食物中毒，則( )。
A. 應(yīng)由乙對(duì)第三人承擔(dān)賠償責(zé)任
B. 應(yīng)由甲乙二人各自對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任
C. 應(yīng)由乙負(fù)主要責(zé)任，甲負(fù)次要責(zé)任
D. 應(yīng)由甲乙二人對(duì)第三人承擔(dān)連帶責(zé)任
正確答案:D
講解:《民通意見(jiàn)》第47條規(guī)定：“全體合伙人對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)的虧損額，對(duì)外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任;對(duì)內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例分擔(dān);協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實(shí)際的盈余分配比例承擔(dān)。但是對(duì)造成合伙經(jīng)營(yíng)虧損有過(guò)錯(cuò)的合伙人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)程度相應(yīng)的多承擔(dān)責(zé)任”。因此本題中應(yīng)當(dāng)由甲乙兩人共同對(duì)第三人承擔(dān)連帶責(zé)任，在承擔(dān)了連帶責(zé)任后，再按照協(xié)議約定的比例確定內(nèi)部的承擔(dān)比例。而且本題的乙有過(guò)錯(cuò)，因此應(yīng)當(dāng)按照其過(guò)錯(cuò)程度，確定由其多承擔(dān)一些責(zé)任。
6、采用格式條款訂立的合同，對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)( )。
A. 由人民法院解釋
B. 作出不利于接受格式條款一方的解釋
C. 雙方協(xié)商
D. 作出不利于提供格式條款一方的解釋
正確答案:D
講解:《合同法》第41條規(guī)定：“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款?！?BR> 7、下列哪一種情況，不屬于善意取得的構(gòu)成要件?( )
A. 受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的
B. 以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓
C. 轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人
D. 經(jīng)過(guò)公示
正確答案:D
講解:《物權(quán)法》第106條規(guī)定，無(wú)處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：(1)受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的;(2)以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓;(3)轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。
8、下列哪種情形承運(yùn)人不免責(zé)?( )
A. 傷亡是旅客自身健康原因造成的
B. 承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意造成的
C. 承運(yùn)人證明傷亡是旅客重大過(guò)失造成的
D. 持免費(fèi)票的乘客因車(chē)禍?zhǔn)軅?BR> 正確答案:D
講解:《合同法》第302條規(guī)定：“承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過(guò)失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可搭乘的無(wú)票旅客?！?BR> 9、王某在公園撿回一只小狗，便抱回家飼養(yǎng)，并為其注射了防病疫苗。則王某實(shí)施了( )。
A. 無(wú)因管理
B. 不當(dāng)?shù)美?BR> C. 自助行為
D. 善意取得
正確答案:A
講解:無(wú)因管理，是指沒(méi)有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而為他人管理事務(wù)或提供服務(wù)的行為。本題可用排除法。
10、承租人經(jīng)出租人的同意，將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人時(shí)，第三人對(duì)租賃物造成損失的，應(yīng)當(dāng)( )。
A. 由承租人賠償損失
B. 由承租人與第三人按份承擔(dān)損失
C. 由承租人與第三人連帶賠償損失
D. 由第三人賠償損失
正確答案:A
講解:《合同法》第224條規(guī)定：“承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。”
11、甲委托乙購(gòu)買(mǎi)惠普牌電腦，乙擅作主張買(mǎi)了蘋(píng)果牌電腦。甲拒收，乙訴至法院。下列選項(xiàng)中正確的是( )。
A. 甲拒絕受領(lǐng)的行為合法，乙的行為屬于越權(quán)代理
B. 甲、乙之間無(wú)書(shū)面委托書(shū)，委托關(guān)系不成立
C. 乙的行為屬于有效行為，因?yàn)槭菫榱思椎睦?BR> D. 甲不得拒絕受領(lǐng)，因?yàn)橐矣写頇?quán)
正確答案:A
講解:乙的行為屬于超越代理權(quán)的行為，超越代理權(quán)屬于無(wú)權(quán)代理的一種，而無(wú)權(quán)代理的法律后果是被代理人有權(quán)拒絕接受無(wú)權(quán)代理的法律后果。故選項(xiàng)A正確。
12、某甲在舊宅基地上挖地基蓋房發(fā)現(xiàn)一瓷罐內(nèi)裝有銀元，據(jù)查是本村人某乙過(guò)世的父親抗日時(shí)所藏。該銀元應(yīng)歸( )。
A. 某甲所有
B. 本村人共
C. 某乙所有
D. 國(guó)家和集體所有
正確答案:C
講解:根據(jù)《民通意見(jiàn)》第93條規(guī)定，公民、法人對(duì)于挖掘、發(fā)現(xiàn)的埋藏物、隱藏物，如果能夠證明屬其所有，而且根據(jù)現(xiàn)行的法律、政策又可歸其所有的，應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)。本題中既然某乙能證明銀元的歸屬，銀元應(yīng)歸其所有。發(fā)現(xiàn)人某甲可以向某乙要求一定的報(bào)酬?！睹穹ㄍ▌t》第79條第1款規(guī)定，所有人不明的埋藏物、隱藏物，歸國(guó)家所有。
13、下述民事權(quán)利中應(yīng)當(dāng)適用除斥期間的是( )。
A. 甲對(duì)其發(fā)明享有的專(zhuān)利權(quán)
B. 買(mǎi)方要求賣(mài)方履行合同義務(wù)的請(qǐng)求權(quán)
C. 所有權(quán)人對(duì)其財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)
D. 被代理人對(duì)無(wú)權(quán)代理行為的追認(rèn)權(quán)
正確答案:D
講解:除斥期間亦稱(chēng)預(yù)定期間，是指法律預(yù)定某種權(quán)利于存續(xù)期間屆滿(mǎn)當(dāng)然消滅的期間，除斥期間的客體是形成權(quán);而訴訟時(shí)效的客體是債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。在本題中，B的權(quán)利性質(zhì)是請(qǐng)求權(quán)，C的權(quán)利性質(zhì)是支配權(quán)，A的權(quán)利性質(zhì)也是支配權(quán)，只有D是形成權(quán)，因此ABC都是錯(cuò)誤的，只有D是正確答案。
14、保管合同中，保管人的主要義務(wù)不包括( )。
A. 保管義務(wù)
B. 附隨義務(wù)
C. 返還保管物
D. 合理使用保管物
正確答案:D
講解:保管人的主要義務(wù)包括：不得使用保管物、附隨義務(wù)、返還保管物、保管義務(wù)。
15、下列( )不屬于雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。
A. 先履行抗辯權(quán)
B. 同時(shí)履行抗辯權(quán)
C. 先訴抗辯權(quán)
D. 不安抗辯權(quán)
正確答案:C
講解:雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)，先訴抗辯權(quán)是一般保證人所享有的對(duì)抗債權(quán)人的一種抗辯權(quán)。
16、同一天以相同商標(biāo)提出注冊(cè)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)適用( )。
A. 使用在先原則
B. 申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t
C. 抽簽原則
D. 共同使用原則
正確答案:A
講解:同一天以相同商標(biāo)提出注冊(cè)申請(qǐng)的適用使用在先原則。
17、自然人參與合伙關(guān)系，不可以用( )出資。
A. 勞務(wù)
B. 資金
C. 房屋
D. 土地所有權(quán)
正確答案:D
講解:合伙人可以以現(xiàn)金、實(shí)物、技術(shù)、勞務(wù)作為投資。土地所有權(quán)屬于國(guó)家，自然人無(wú)權(quán)處分。
18、正當(dāng)理由是一般侵權(quán)民事責(zé)任的抗辯事由之一，包括( )。
A. 自助行為
B. 意外事件
C. 不可抗力
D. 第三人過(guò)錯(cuò)
正確答案:A
講解:正當(dāng)理由包括依法執(zhí)行職務(wù)、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、自助行為、受害人同意。所以答案選A。
19、下列關(guān)于地役權(quán)的特征說(shuō)法錯(cuò)誤的是( )。
A. 地役權(quán)是使用自己土地的權(quán)利
B. 地役權(quán)具有不可分性
C. 地役權(quán)是為自己土地的便利的權(quán)利
D. 地役權(quán)具有從屬性
正確答案:A
講解:地役權(quán)的特征有：地役權(quán)是使用他人土地的權(quán)利，地役權(quán)是為自己土地的便利的權(quán)利，地役權(quán)具有從屬性和不可分性。
20、2008年12月，甲公司向銀行貸款100萬(wàn)元用于設(shè)備改造，并約定如挪作他用，銀行有權(quán)解除合同。乙公司對(duì)該貸款提供了擔(dān)保。2009年2月，甲公司將貸款用于購(gòu)買(mǎi)高級(jí)轎車(chē)，銀行解除合同。當(dāng)時(shí)銀行僅貸出50萬(wàn)元。由于甲公司無(wú)力還貸，銀行要求乙公司承擔(dān)責(zé)任。乙公司的擔(dān)保如何處理( )。
A. 因主合同解除，乙公司的擔(dān)保責(zé)任也歸于消滅
B. 乙公司負(fù)擔(dān)50萬(wàn)元貸款的擔(dān)保責(zé)任
C. 乙公司應(yīng)負(fù)擔(dān)100萬(wàn)元貸款擔(dān)保責(zé)任
D. 乙公司不負(fù)擔(dān)保責(zé)任
正確答案:B
講解:根據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》第10條規(guī)定，主合同解除后，擔(dān)保人對(duì)債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)然擔(dān)保合同另有約定的除外。因此正確答案為B。
21、合同之債和侵權(quán)之債的區(qū)別不包括( )。
A. 合同之債是意定之債，侵權(quán)之債是法定之債
B. 合同之債在于顯示契約自由，侵權(quán)之債在于保障民事權(quán)利不可侵犯
C. 合同之債舉證責(zé)任在于由違約方自證無(wú)過(guò)錯(cuò)，侵權(quán)之債在于一般由受害人證明加害人有過(guò)錯(cuò)
D. 違反合同行為一般為不作為，侵權(quán)行為則表現(xiàn)為作為
正確答案:D
講解:本題考查侵權(quán)行為的特點(diǎn)。與合同之債相比，侵權(quán)行為之債具有如下特點(diǎn)：(1)它由非法行為引起，性質(zhì)上屬于不法行為。而合同之債則由合法行為引起。(2)侵權(quán)行為之債由加害人的單方行為所致，與受害人的意思和行為無(wú)關(guān);而合同之債須當(dāng)事人雙方意思表示一致。(3)侵權(quán)行為之債是法定之債。它的發(fā)生是基于法律的規(guī)定;而合同之債為任意之債，法律一般不作強(qiáng)制性規(guī)定。(4)侵權(quán)行為之債的內(nèi)容主要為賠債損害，具有補(bǔ)償受害人損失的作用;而合同之債的內(nèi)容基本上都具有財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，債務(wù)人履行債務(wù)的目標(biāo)，在于使債權(quán)人取得約定的利益。
22、下列事實(shí)能引起不當(dāng)?shù)美畟挠? )。
A. 子女給父母養(yǎng)老費(fèi)1萬(wàn)元
B. 明知不欠他人錢(qián)款而為給付
C. 提前償還所欠他人債務(wù)
D. 為履行合同而支付對(duì)方金錢(qián)，后該合同被確認(rèn)無(wú)效
正確答案:D
講解:不當(dāng)?shù)美侵笩o(wú)法律上的原因而受利益，致使他人受損失的事實(shí)。選項(xiàng)A屬于履行道德上的義務(wù)，選項(xiàng)B屬于明知無(wú)給付義務(wù)，選項(xiàng)C屬于給付未到期債務(wù)，三者都不產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美畟?。選項(xiàng)D屬于“非債清償”，支付金錢(qián)沒(méi)有合法根據(jù)，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美畟?BR> 23、甲乙丙丁共有一輛汽車(chē)，其份額均為25%，現(xiàn)甲拋棄自己的份額，該份額的歸屬如何?( )
A. 由乙丙丁各享有
B. 歸國(guó)家所有
C. 乙丙丁不得享有
D. 乙丙丁依據(jù)自己的份額相應(yīng)增加
正確答案:D
講解:依所有權(quán)擴(kuò)張規(guī)則，拋棄份額由其他共有人按共有份額的原有比例相應(yīng)擴(kuò)張。
24、小學(xué)生小強(qiáng)8歲，父母已經(jīng)離婚，由其母撫養(yǎng)。2009年8月10日，小強(qiáng)在學(xué)校玩耍時(shí)將同班同學(xué)小新撞倒，造成其腦部重傷，花去醫(yī)藥費(fèi)5萬(wàn)元。 本案中侵權(quán)民事法律關(guān)系的主體是( )。
A. 小強(qiáng)、小新
B. 小強(qiáng)母親
C. 學(xué)校
D. 學(xué)校、小強(qiáng)、小新
正確答案:A
講解:侵權(quán)法律關(guān)系的主體和承擔(dān)責(zé)任的主體是不同的。侵權(quán)的主體是直接的當(dāng)事人。侵權(quán)法律關(guān)系的主體只能是侵權(quán)人小強(qiáng)和被侵害人小新。
25、當(dāng)事人自愿辦理抵押物登記的，登記部門(mén)為( )。
A. 抵押人所在地的法院
B. 抵押人所在地的縣級(jí)以上人民政府
C. 抵押人所在地的公證機(jī)關(guān)
D. 財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政管理機(jī)關(guān)
正確答案:C
講解:見(jiàn)《擔(dān)保法》第43條規(guī)定：“當(dāng)事人以其他財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對(duì)抗第三人。當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登記部門(mén)為抵押人所在地的公證部門(mén)?！?BR> 26、關(guān)于繼承的說(shuō)法錯(cuò)誤的是( )。
A. 繼承權(quán)男女平等
B. 非法財(cái)產(chǎn)不得繼承
C. 繼承權(quán)自愿原則
D. 養(yǎng)子女沒(méi)有繼承權(quán)
正確答案:D
講解:根據(jù)《繼承法》第10條的規(guī)定，繼承法中所稱(chēng)的子女，包括婚生子女，非婚非子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。故D項(xiàng)錯(cuò)誤。
27、根據(jù)《民法通則》規(guī)定，下列侵權(quán)行為中適用過(guò)錯(cuò)推定的歸責(zé)原則的是( )。
A. 產(chǎn)品致人損害
B. 環(huán)境污染致人損害
C. 動(dòng)物致人損害
D. 建筑物致人損害
正確答案:D
講解:根據(jù)《民法通則》第126條的原則，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。也就是說(shuō)，建筑物致人損害適用過(guò)錯(cuò)推定的歸責(zé)原則。選項(xiàng)A、B、C均實(shí)行無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
28、侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償?shù)氖马?xiàng)不包括( )。
A. 醫(yī)療費(fèi)
B. 因誤工減少的收入
C. 殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)
D. 健康損失費(fèi)
正確答案:D
講解:《民法通則》第119條規(guī)定：“侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減少的收入、殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用;造成死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)等費(fèi)用?！惫蔇項(xiàng)正確
29、下列協(xié)議中哪個(gè)適用《合同法》?( )
A. 遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議
B. 監(jiān)護(hù)責(zé)任協(xié)議
C. 聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議
D. 業(yè)務(wù)代理協(xié)議
正確答案:D
講解:《合同法》第2條：“本法所稱(chēng)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！彼訟、B錯(cuò)誤，而C選項(xiàng)的聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議中當(dāng)事人不是平等的民事主體，因此也不適用《合同法》。
30、除當(dāng)事人另有約定外，保管合同的成立時(shí)間為( )。
A. 當(dāng)事人意思表示一致時(shí)
B. 保管物交付時(shí)
C. 保管人簽字時(shí)
D. 保管費(fèi)交付時(shí)
正確答案:B
講解:保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。《合同法》第367條規(guī)定，保管合同自保管物交付時(shí)成立，自當(dāng)事人另有約定的除外。該規(guī)定表明，當(dāng)事人沒(méi)有特別約定時(shí)，保管合同是實(shí)踐性合同，除了當(dāng)事人意思表示一致外，其成立必須以交付實(shí)物為依據(jù)。因此，意思表示一致并不能說(shuō)明保管合同成立的時(shí)間，除非有關(guān)于成立的特別約定;保管人簽字和保管費(fèi)的交付，可以作為合同訂立的過(guò)程，但不是保管合同成立的時(shí)間?？梢?jiàn)，只有B項(xiàng)符合題意.
二、判斷題(31～40小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的劃“√”，錯(cuò)誤的劃“×”)
31.債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)由債權(quán)人以自己的名義通過(guò)訴訟方式行使。( )
A、√
B、×
正確答案:√
講解:債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)，又稱(chēng)廢罷訴權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可以申請(qǐng)法院予以撤銷(xiāo)的權(quán)利。
32、不可抗力與正當(dāng)防衛(wèi)一樣均為一般侵權(quán)民事責(zé)任的抗辯事由。( )
A、√
B、×
正確答案:√
講解:不可抗力的情況下，因欠缺主觀過(guò)錯(cuò)要件而使行為人不承擔(dān)民事責(zé)任，正當(dāng)防衛(wèi)情況下因欠缺違法性而使行為人不承擔(dān)民事責(zé)任。故二者都可以成為一般侵權(quán)民事責(zé)任的抗辯事由。因此本題正確。
33、由第三人的過(guò)錯(cuò)造成污染損害的，由第三人和排污單位共同承擔(dān)賠償責(zé)任。( )
A、√
B、×
正確答案:×
講解:污染環(huán)境致人損害的民事責(zé)任，適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。但由于第三人的過(guò)錯(cuò)造成損害的，則由第三人承擔(dān)責(zé)任。
34、公司是財(cái)團(tuán)法人。( )
A、√
B、×
正確答案:×
講解:所謂財(cái)團(tuán)法人，是指以財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)而集合成立的法人，財(cái)團(tuán)法人的主要形式就是基金。公司是最為典型的私法人、社團(tuán)法人和企業(yè)法人，但不是財(cái)團(tuán)法人。
35、根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，在無(wú)權(quán)代理中，善意相對(duì)人享有催告權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)。( )
A、√
B、×
正確答案:√
講解:根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，在無(wú)權(quán)代理中，無(wú)論善意相對(duì)人還是惡意相對(duì)人都享有催告權(quán)，但只有善意相對(duì)人才享有撤銷(xiāo)權(quán)。
36、不動(dòng)產(chǎn)也可以設(shè)定質(zhì)權(quán)。( )
A、√
B、×
正確答案:×
講解:質(zhì)權(quán)是一種動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，對(duì)不動(dòng)產(chǎn)不能設(shè)定質(zhì)權(quán)，法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的動(dòng)產(chǎn)也不得設(shè)定質(zhì)權(quán)。
37、對(duì)公婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳或喪偶女婿可以作為第一順序繼承人。( )
A、√
B、×
正確答案:√
講解:《繼承法》賦予了那些對(duì)公婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳或喪偶女婿第一順序法定繼承人的法律地位。
38、在我國(guó)，股份有限公司的設(shè)立采用行政許可主義。( )
A、√
B、×
正確答案:√
講解:《公司法》規(guī)定，我國(guó)對(duì)股份有限公司的設(shè)立采用行政許可主義。
39、《民法通則》中規(guī)定的誠(chéng)實(shí)信用原則僅適用于民法通則。( )
A、√
B、×
正確答案:×
講解:誠(chéng)信原則是民法的基本原則，具有統(tǒng)領(lǐng)作用。一般情況下，適用于所有的民事法律淵源中，《合同法》也不例外。
40、外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)在我國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)和辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托依法成立的商標(biāo)代理組織代理。( )
A、√
B、×
正確答案:√
講解:商標(biāo)注冊(cè)的國(guó)內(nèi)申請(qǐng)人可以自己直接到商標(biāo)局辦理注冊(cè)申請(qǐng)手續(xù)，也可以委托商標(biāo)代理組織辦理。外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)在我國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)和辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托依法成立的商標(biāo)代理組織代理。
三、簡(jiǎn)答題：41～43小題，每小題 8分，共 24分。
41. 簡(jiǎn)述用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的區(qū)別。
正確答案:
講解:兩者都是他物權(quán)。用益物權(quán)是指以標(biāo)的物的使用和收益為目的而設(shè)立的定限物權(quán)，如地上權(quán)、地役權(quán)、永佃權(quán)、用益權(quán)等。擔(dān)保物權(quán)是指為擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)立的定限物權(quán)，如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等。用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)雖然同屬定限物權(quán)(他物權(quán))，但存在明顯差別：(1)設(shè)置用益物權(quán)的目的在于對(duì)他人之物的使用收益，即實(shí)現(xiàn)物的使用價(jià)值，而擔(dān)保物權(quán)則在于物的交換價(jià)值，目的是以物的交換價(jià)值擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。(2)用益物權(quán)多為具有獨(dú)立性的主權(quán)利，而擔(dān)保物權(quán)則具有從屬性質(zhì)。(3)用益物權(quán)的標(biāo)的物主要為不動(dòng)產(chǎn)，而擔(dān)保物權(quán)則不然。(4)用益物權(quán)客體的價(jià)值形態(tài)如果發(fā)生變化，就會(huì)對(duì)權(quán)利人的使用收益權(quán)產(chǎn)生直接影響，甚至導(dǎo)致權(quán)利消滅，而擔(dān)保物權(quán)標(biāo)的物的價(jià)值形態(tài)發(fā)生變化，并不影響擔(dān)保物權(quán)的存在。
42、附條件民事法律行為的概念及其條件的法律特點(diǎn)。
正確答案:
講解:附條件民事法律行為是指雙方當(dāng)事人在民事法律行為中設(shè)立一定的事由作為條件，以條件的成就與否(事實(shí)是否發(fā)生)作為決定該民事法律行為效力發(fā)生或解除根據(jù)的民事法律行為。所附條件的法律特點(diǎn)是：第一，條件應(yīng)當(dāng)是將來(lái)發(fā)生的事實(shí)，具有未來(lái)性;第二，條件應(yīng)當(dāng)是將來(lái)可能發(fā)生也可能不發(fā)生的事實(shí)，具有或然性;第三，條件應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人約定的事實(shí)非法律規(guī)定的事實(shí)，具有意定性;第四，條件應(yīng)當(dāng)是合法的事實(shí)，具有合法性。
43、簡(jiǎn)述遺贈(zèng)與遺囑繼承的區(qū)別。
正確答案:
講解:遺贈(zèng)與遺囑繼承的區(qū)別： 主體范圍不同。遺囑繼承人只能是法定繼承人中的一人或數(shù)人;受遺贈(zèng)人則為國(guó)家、集體組織或者法定繼承人以外的人。 (2)主體所承擔(dān)的義務(wù)不同。遺囑繼承人在繼承遺產(chǎn)的同時(shí)，有義務(wù)清償被繼承人生前所欠債務(wù);受遺贈(zèng)人則無(wú)此義務(wù)。 (3)接受遺產(chǎn)的意思表示方式不同。遺囑繼承人接受繼承既可以采用明示方式，也可以采用默示方式;受遺贈(zèng)人只能采用明示方式。 (4)取得遺產(chǎn)的途徑不同。遺囑繼承人可直接參與遺產(chǎn)的分配而取得遺產(chǎn);受遺贈(zèng)人則不直接參與遺產(chǎn)分配，而是從遺囑執(zhí)行人或繼承人處取得遺產(chǎn)。
四、論述題：44小題，16分。
44.試述民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件。
正確答案:
講解:民事法律行為簡(jiǎn)稱(chēng)法律行為，是指公民、法人設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的合法行為。根據(jù)《民法通則》規(guī)定，民事法律行為應(yīng)具備以下三個(gè)條件：行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;意思表示真實(shí);不違反法律或社會(huì)公共利益?！ ?1)行為人要具有相應(yīng)的民事行為能力。這是民事法律行為要具備的首要條件。所謂相應(yīng)的民事行為能力是指當(dāng)事人的民事行為能力同其實(shí)施的民事法律行為要相適應(yīng)。就公民來(lái)說(shuō)，已滿(mǎn)18周歲的公民，智力、精神狀況正常，或已滿(mǎn)16周歲的未成年人以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，都可以獨(dú)立進(jìn)行法律允許的一切民事活動(dòng)。10周歲以上的未成年人以及不能完全辨認(rèn)自己行為性質(zhì)的精神病人，可以進(jìn)行與其智力、精神狀況、年齡適應(yīng)的民事行為，其他民事行為則要由其法定代理人代理或同意。對(duì)法人而言，其具有民事行為能力的條件是其所進(jìn)行的民事活動(dòng)應(yīng)與其業(yè)務(wù)活動(dòng)性質(zhì)、范圍相適應(yīng)。 (2)行為人意思表示真實(shí)，也是民事法律行為有效的主要條件之一。所謂意思表示真實(shí)，有兩項(xiàng)基本要求，一是行為人的意思表示與其內(nèi)心意思相一致;二是行為人的意思表示是行為人自愿作出的，不是在受到他人欺詐、威脅的情況下作出的。在現(xiàn)實(shí)生活中，由于主客觀的原因，導(dǎo)致行為人的意思表示不真實(shí)的情況，是確實(shí)存在的。例如，從客觀方面來(lái)看，一方當(dāng)事人采取欺詐、脅迫的手段或乘人之危，致使對(duì)方當(dāng)事人在違背真實(shí)意思情況下所為的民事行為;從主觀方面來(lái)看，雙方當(dāng)事人故意規(guī)避法律的行為，或行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的民事行為，都是行為人意思表示不真實(shí)的情況。在這些情況下的民事行為要么是無(wú)效民事行為，要么是可撤銷(xiāo)的民事行為或效力待定的民事行為?！ ?3)不違反法律和社會(huì)公共利益。民事法律行為必須做到不違反法律，必須遵守社會(huì)公德，這是民事法律行為的本質(zhì)要求。這里所說(shuō)的不違反法律，包括行為的內(nèi)容和形式不違反法律兩個(gè)方面。行為的內(nèi)容不違反法律，指行為的動(dòng)機(jī)、目的、內(nèi)容等要符合法律，行為的形式不違反法律，要求凡是法律上對(duì)某種民事法律行為規(guī)定必須采取某種形式，行為人必須遵照法律規(guī)定的形式，否則，其民事行為不能產(chǎn)生法律上的效力。社會(huì)公共利益受到國(guó)家法律的保護(hù)，任何民事法律行為都必須以不違反公共利益為標(biāo)準(zhǔn)才能受法律的確認(rèn)和保護(hù)。
1.下列有關(guān)民事法律關(guān)系的說(shuō)法中錯(cuò)誤的是( )。
A. 民事法律關(guān)系只能因合法行為而產(chǎn)生
B. 民事法律關(guān)系有主體、內(nèi)容與客體三個(gè)要素
C. 民事法律關(guān)系屬于社會(huì)關(guān)系
D. 民事法律關(guān)系只能存在于平等民事主體之間
正確答案:A
講解:民事法律關(guān)系，是民法在調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的過(guò)程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。民事法律關(guān)系屬于眾多社會(huì)關(guān)系的一種。民事法律關(guān)系是由主體、內(nèi)容和客體組成的。民事法律關(guān)系既可以產(chǎn)生于合法行為，也可以產(chǎn)生于違法行為，因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤。選項(xiàng)D是由于民法的調(diào)整對(duì)象所決定的。
2、下列各項(xiàng)中不能獲得專(zhuān)利的有( )。
A. 光電效應(yīng)
B. 新型手機(jī)
C. 遺傳植物品種的生產(chǎn)方法
D. 宇宙飛船
正確答案:A
講解:根據(jù)《專(zhuān)利法》第25條的規(guī)定，對(duì)下列各項(xiàng)，不授予專(zhuān)利權(quán)：(一)科學(xué)發(fā)現(xiàn);(二)智力活動(dòng)的規(guī)則和方法;(三)疾病的診斷和治療方法;(四)動(dòng)物和植物品種;(五)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。(六)對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)。對(duì)前款第(四)項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專(zhuān)利權(quán)。此外，對(duì)于違反國(guó)家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造不授予專(zhuān)利權(quán)。光電效應(yīng)屬于科學(xué)發(fā)現(xiàn)，不能授予專(zhuān)利權(quán)。因此，A是正確答案。
3、甲為尋求刺激，故意與車(chē)輛乙相撞以圖玩樂(lè)，則責(zé)任如何分擔(dān)?( )
A. 由乙承擔(dān)全部責(zé)任
B. 由甲、乙依照過(guò)錯(cuò)程度承擔(dān)責(zé)任
C. 乙不承擔(dān)任何責(zé)任
D. 按公平責(zé)任處理
正確答案:C
講解:交通事故的損失是由非機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)?、行人故意造成的，機(jī)動(dòng)車(chē)一方不承擔(dān)責(zé)任。
4、以下行為中能夠適用代理的是( )。
A. 簽訂買(mǎi)賣(mài)合同
B. 代理演出
C. 婚姻登記
D. 代理繼承
正確答案:A
講解:人民法院《民通意見(jiàn)》第78條規(guī)定：“凡是依法或者依雙方的約定必須由本人親自實(shí)施的民事行為，本人未親自實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為無(wú)效?！北绢}中的選項(xiàng)BCD均屬于應(yīng)當(dāng)由本人親自完成的民事法律行為，不能適用代理，只有A項(xiàng)是正確答案。
5、甲乙二人合伙開(kāi)辦一飯店，二人輪流掌勺。乙在做菜時(shí)，因疏忽大意，誤將不能同食的兩種食物做成菜，造成顧客食物中毒，則( )。
A. 應(yīng)由乙對(duì)第三人承擔(dān)賠償責(zé)任
B. 應(yīng)由甲乙二人各自對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任
C. 應(yīng)由乙負(fù)主要責(zé)任，甲負(fù)次要責(zé)任
D. 應(yīng)由甲乙二人對(duì)第三人承擔(dān)連帶責(zé)任
正確答案:D
講解:《民通意見(jiàn)》第47條規(guī)定：“全體合伙人對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)的虧損額，對(duì)外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任;對(duì)內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例分擔(dān);協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實(shí)際的盈余分配比例承擔(dān)。但是對(duì)造成合伙經(jīng)營(yíng)虧損有過(guò)錯(cuò)的合伙人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)程度相應(yīng)的多承擔(dān)責(zé)任”。因此本題中應(yīng)當(dāng)由甲乙兩人共同對(duì)第三人承擔(dān)連帶責(zé)任，在承擔(dān)了連帶責(zé)任后，再按照協(xié)議約定的比例確定內(nèi)部的承擔(dān)比例。而且本題的乙有過(guò)錯(cuò)，因此應(yīng)當(dāng)按照其過(guò)錯(cuò)程度，確定由其多承擔(dān)一些責(zé)任。
6、采用格式條款訂立的合同，對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)( )。
A. 由人民法院解釋
B. 作出不利于接受格式條款一方的解釋
C. 雙方協(xié)商
D. 作出不利于提供格式條款一方的解釋
正確答案:D
講解:《合同法》第41條規(guī)定：“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款?！?BR> 7、下列哪一種情況，不屬于善意取得的構(gòu)成要件?( )
A. 受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的
B. 以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓
C. 轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人
D. 經(jīng)過(guò)公示
正確答案:D
講解:《物權(quán)法》第106條規(guī)定，無(wú)處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：(1)受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的;(2)以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓;(3)轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。
8、下列哪種情形承運(yùn)人不免責(zé)?( )
A. 傷亡是旅客自身健康原因造成的
B. 承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意造成的
C. 承運(yùn)人證明傷亡是旅客重大過(guò)失造成的
D. 持免費(fèi)票的乘客因車(chē)禍?zhǔn)軅?BR> 正確答案:D
講解:《合同法》第302條規(guī)定：“承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過(guò)失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可搭乘的無(wú)票旅客?！?BR> 9、王某在公園撿回一只小狗，便抱回家飼養(yǎng)，并為其注射了防病疫苗。則王某實(shí)施了( )。
A. 無(wú)因管理
B. 不當(dāng)?shù)美?BR> C. 自助行為
D. 善意取得
正確答案:A
講解:無(wú)因管理，是指沒(méi)有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而為他人管理事務(wù)或提供服務(wù)的行為。本題可用排除法。
10、承租人經(jīng)出租人的同意，將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人時(shí)，第三人對(duì)租賃物造成損失的，應(yīng)當(dāng)( )。
A. 由承租人賠償損失
B. 由承租人與第三人按份承擔(dān)損失
C. 由承租人與第三人連帶賠償損失
D. 由第三人賠償損失
正確答案:A
講解:《合同法》第224條規(guī)定：“承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。”
11、甲委托乙購(gòu)買(mǎi)惠普牌電腦，乙擅作主張買(mǎi)了蘋(píng)果牌電腦。甲拒收，乙訴至法院。下列選項(xiàng)中正確的是( )。
A. 甲拒絕受領(lǐng)的行為合法，乙的行為屬于越權(quán)代理
B. 甲、乙之間無(wú)書(shū)面委托書(shū)，委托關(guān)系不成立
C. 乙的行為屬于有效行為，因?yàn)槭菫榱思椎睦?BR> D. 甲不得拒絕受領(lǐng)，因?yàn)橐矣写頇?quán)
正確答案:A
講解:乙的行為屬于超越代理權(quán)的行為，超越代理權(quán)屬于無(wú)權(quán)代理的一種，而無(wú)權(quán)代理的法律后果是被代理人有權(quán)拒絕接受無(wú)權(quán)代理的法律后果。故選項(xiàng)A正確。
12、某甲在舊宅基地上挖地基蓋房發(fā)現(xiàn)一瓷罐內(nèi)裝有銀元，據(jù)查是本村人某乙過(guò)世的父親抗日時(shí)所藏。該銀元應(yīng)歸( )。
A. 某甲所有
B. 本村人共
C. 某乙所有
D. 國(guó)家和集體所有
正確答案:C
講解:根據(jù)《民通意見(jiàn)》第93條規(guī)定，公民、法人對(duì)于挖掘、發(fā)現(xiàn)的埋藏物、隱藏物，如果能夠證明屬其所有，而且根據(jù)現(xiàn)行的法律、政策又可歸其所有的，應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)。本題中既然某乙能證明銀元的歸屬，銀元應(yīng)歸其所有。發(fā)現(xiàn)人某甲可以向某乙要求一定的報(bào)酬?！睹穹ㄍ▌t》第79條第1款規(guī)定，所有人不明的埋藏物、隱藏物，歸國(guó)家所有。
13、下述民事權(quán)利中應(yīng)當(dāng)適用除斥期間的是( )。
A. 甲對(duì)其發(fā)明享有的專(zhuān)利權(quán)
B. 買(mǎi)方要求賣(mài)方履行合同義務(wù)的請(qǐng)求權(quán)
C. 所有權(quán)人對(duì)其財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)
D. 被代理人對(duì)無(wú)權(quán)代理行為的追認(rèn)權(quán)
正確答案:D
講解:除斥期間亦稱(chēng)預(yù)定期間，是指法律預(yù)定某種權(quán)利于存續(xù)期間屆滿(mǎn)當(dāng)然消滅的期間，除斥期間的客體是形成權(quán);而訴訟時(shí)效的客體是債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。在本題中，B的權(quán)利性質(zhì)是請(qǐng)求權(quán)，C的權(quán)利性質(zhì)是支配權(quán)，A的權(quán)利性質(zhì)也是支配權(quán)，只有D是形成權(quán)，因此ABC都是錯(cuò)誤的，只有D是正確答案。
14、保管合同中，保管人的主要義務(wù)不包括( )。
A. 保管義務(wù)
B. 附隨義務(wù)
C. 返還保管物
D. 合理使用保管物
正確答案:D
講解:保管人的主要義務(wù)包括：不得使用保管物、附隨義務(wù)、返還保管物、保管義務(wù)。
15、下列( )不屬于雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。
A. 先履行抗辯權(quán)
B. 同時(shí)履行抗辯權(quán)
C. 先訴抗辯權(quán)
D. 不安抗辯權(quán)
正確答案:C
講解:雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)，先訴抗辯權(quán)是一般保證人所享有的對(duì)抗債權(quán)人的一種抗辯權(quán)。
16、同一天以相同商標(biāo)提出注冊(cè)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)適用( )。
A. 使用在先原則
B. 申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t
C. 抽簽原則
D. 共同使用原則
正確答案:A
講解:同一天以相同商標(biāo)提出注冊(cè)申請(qǐng)的適用使用在先原則。
17、自然人參與合伙關(guān)系，不可以用( )出資。
A. 勞務(wù)
B. 資金
C. 房屋
D. 土地所有權(quán)
正確答案:D
講解:合伙人可以以現(xiàn)金、實(shí)物、技術(shù)、勞務(wù)作為投資。土地所有權(quán)屬于國(guó)家，自然人無(wú)權(quán)處分。
18、正當(dāng)理由是一般侵權(quán)民事責(zé)任的抗辯事由之一，包括( )。
A. 自助行為
B. 意外事件
C. 不可抗力
D. 第三人過(guò)錯(cuò)
正確答案:A
講解:正當(dāng)理由包括依法執(zhí)行職務(wù)、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、自助行為、受害人同意。所以答案選A。
19、下列關(guān)于地役權(quán)的特征說(shuō)法錯(cuò)誤的是( )。
A. 地役權(quán)是使用自己土地的權(quán)利
B. 地役權(quán)具有不可分性
C. 地役權(quán)是為自己土地的便利的權(quán)利
D. 地役權(quán)具有從屬性
正確答案:A
講解:地役權(quán)的特征有：地役權(quán)是使用他人土地的權(quán)利，地役權(quán)是為自己土地的便利的權(quán)利，地役權(quán)具有從屬性和不可分性。
20、2008年12月，甲公司向銀行貸款100萬(wàn)元用于設(shè)備改造，并約定如挪作他用，銀行有權(quán)解除合同。乙公司對(duì)該貸款提供了擔(dān)保。2009年2月，甲公司將貸款用于購(gòu)買(mǎi)高級(jí)轎車(chē)，銀行解除合同。當(dāng)時(shí)銀行僅貸出50萬(wàn)元。由于甲公司無(wú)力還貸，銀行要求乙公司承擔(dān)責(zé)任。乙公司的擔(dān)保如何處理( )。
A. 因主合同解除，乙公司的擔(dān)保責(zé)任也歸于消滅
B. 乙公司負(fù)擔(dān)50萬(wàn)元貸款的擔(dān)保責(zé)任
C. 乙公司應(yīng)負(fù)擔(dān)100萬(wàn)元貸款擔(dān)保責(zé)任
D. 乙公司不負(fù)擔(dān)保責(zé)任
正確答案:B
講解:根據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》第10條規(guī)定，主合同解除后，擔(dān)保人對(duì)債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)然擔(dān)保合同另有約定的除外。因此正確答案為B。
21、合同之債和侵權(quán)之債的區(qū)別不包括( )。
A. 合同之債是意定之債，侵權(quán)之債是法定之債
B. 合同之債在于顯示契約自由，侵權(quán)之債在于保障民事權(quán)利不可侵犯
C. 合同之債舉證責(zé)任在于由違約方自證無(wú)過(guò)錯(cuò)，侵權(quán)之債在于一般由受害人證明加害人有過(guò)錯(cuò)
D. 違反合同行為一般為不作為，侵權(quán)行為則表現(xiàn)為作為
正確答案:D
講解:本題考查侵權(quán)行為的特點(diǎn)。與合同之債相比，侵權(quán)行為之債具有如下特點(diǎn)：(1)它由非法行為引起，性質(zhì)上屬于不法行為。而合同之債則由合法行為引起。(2)侵權(quán)行為之債由加害人的單方行為所致，與受害人的意思和行為無(wú)關(guān);而合同之債須當(dāng)事人雙方意思表示一致。(3)侵權(quán)行為之債是法定之債。它的發(fā)生是基于法律的規(guī)定;而合同之債為任意之債，法律一般不作強(qiáng)制性規(guī)定。(4)侵權(quán)行為之債的內(nèi)容主要為賠債損害，具有補(bǔ)償受害人損失的作用;而合同之債的內(nèi)容基本上都具有財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，債務(wù)人履行債務(wù)的目標(biāo)，在于使債權(quán)人取得約定的利益。
22、下列事實(shí)能引起不當(dāng)?shù)美畟挠? )。
A. 子女給父母養(yǎng)老費(fèi)1萬(wàn)元
B. 明知不欠他人錢(qián)款而為給付
C. 提前償還所欠他人債務(wù)
D. 為履行合同而支付對(duì)方金錢(qián)，后該合同被確認(rèn)無(wú)效
正確答案:D
講解:不當(dāng)?shù)美侵笩o(wú)法律上的原因而受利益，致使他人受損失的事實(shí)。選項(xiàng)A屬于履行道德上的義務(wù)，選項(xiàng)B屬于明知無(wú)給付義務(wù)，選項(xiàng)C屬于給付未到期債務(wù)，三者都不產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美畟?。選項(xiàng)D屬于“非債清償”，支付金錢(qián)沒(méi)有合法根據(jù)，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美畟?BR> 23、甲乙丙丁共有一輛汽車(chē)，其份額均為25%，現(xiàn)甲拋棄自己的份額，該份額的歸屬如何?( )
A. 由乙丙丁各享有
B. 歸國(guó)家所有
C. 乙丙丁不得享有
D. 乙丙丁依據(jù)自己的份額相應(yīng)增加
正確答案:D
講解:依所有權(quán)擴(kuò)張規(guī)則，拋棄份額由其他共有人按共有份額的原有比例相應(yīng)擴(kuò)張。
24、小學(xué)生小強(qiáng)8歲，父母已經(jīng)離婚，由其母撫養(yǎng)。2009年8月10日，小強(qiáng)在學(xué)校玩耍時(shí)將同班同學(xué)小新撞倒，造成其腦部重傷，花去醫(yī)藥費(fèi)5萬(wàn)元。 本案中侵權(quán)民事法律關(guān)系的主體是( )。
A. 小強(qiáng)、小新
B. 小強(qiáng)母親
C. 學(xué)校
D. 學(xué)校、小強(qiáng)、小新
正確答案:A
講解:侵權(quán)法律關(guān)系的主體和承擔(dān)責(zé)任的主體是不同的。侵權(quán)的主體是直接的當(dāng)事人。侵權(quán)法律關(guān)系的主體只能是侵權(quán)人小強(qiáng)和被侵害人小新。
25、當(dāng)事人自愿辦理抵押物登記的，登記部門(mén)為( )。
A. 抵押人所在地的法院
B. 抵押人所在地的縣級(jí)以上人民政府
C. 抵押人所在地的公證機(jī)關(guān)
D. 財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政管理機(jī)關(guān)
正確答案:C
講解:見(jiàn)《擔(dān)保法》第43條規(guī)定：“當(dāng)事人以其他財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對(duì)抗第三人。當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登記部門(mén)為抵押人所在地的公證部門(mén)?！?BR> 26、關(guān)于繼承的說(shuō)法錯(cuò)誤的是( )。
A. 繼承權(quán)男女平等
B. 非法財(cái)產(chǎn)不得繼承
C. 繼承權(quán)自愿原則
D. 養(yǎng)子女沒(méi)有繼承權(quán)
正確答案:D
講解:根據(jù)《繼承法》第10條的規(guī)定，繼承法中所稱(chēng)的子女，包括婚生子女，非婚非子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。故D項(xiàng)錯(cuò)誤。
27、根據(jù)《民法通則》規(guī)定，下列侵權(quán)行為中適用過(guò)錯(cuò)推定的歸責(zé)原則的是( )。
A. 產(chǎn)品致人損害
B. 環(huán)境污染致人損害
C. 動(dòng)物致人損害
D. 建筑物致人損害
正確答案:D
講解:根據(jù)《民法通則》第126條的原則，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。也就是說(shuō)，建筑物致人損害適用過(guò)錯(cuò)推定的歸責(zé)原則。選項(xiàng)A、B、C均實(shí)行無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
28、侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償?shù)氖马?xiàng)不包括( )。
A. 醫(yī)療費(fèi)
B. 因誤工減少的收入
C. 殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)
D. 健康損失費(fèi)
正確答案:D
講解:《民法通則》第119條規(guī)定：“侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減少的收入、殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用;造成死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)等費(fèi)用?！惫蔇項(xiàng)正確
29、下列協(xié)議中哪個(gè)適用《合同法》?( )
A. 遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議
B. 監(jiān)護(hù)責(zé)任協(xié)議
C. 聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議
D. 業(yè)務(wù)代理協(xié)議
正確答案:D
講解:《合同法》第2條：“本法所稱(chēng)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！彼訟、B錯(cuò)誤，而C選項(xiàng)的聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議中當(dāng)事人不是平等的民事主體，因此也不適用《合同法》。
30、除當(dāng)事人另有約定外，保管合同的成立時(shí)間為( )。
A. 當(dāng)事人意思表示一致時(shí)
B. 保管物交付時(shí)
C. 保管人簽字時(shí)
D. 保管費(fèi)交付時(shí)
正確答案:B
講解:保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。《合同法》第367條規(guī)定，保管合同自保管物交付時(shí)成立，自當(dāng)事人另有約定的除外。該規(guī)定表明，當(dāng)事人沒(méi)有特別約定時(shí)，保管合同是實(shí)踐性合同，除了當(dāng)事人意思表示一致外，其成立必須以交付實(shí)物為依據(jù)。因此，意思表示一致并不能說(shuō)明保管合同成立的時(shí)間，除非有關(guān)于成立的特別約定;保管人簽字和保管費(fèi)的交付，可以作為合同訂立的過(guò)程，但不是保管合同成立的時(shí)間?？梢?jiàn)，只有B項(xiàng)符合題意.
二、判斷題(31～40小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的劃“√”，錯(cuò)誤的劃“×”)
31.債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)由債權(quán)人以自己的名義通過(guò)訴訟方式行使。( )
A、√
B、×
正確答案:√
講解:債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)，又稱(chēng)廢罷訴權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可以申請(qǐng)法院予以撤銷(xiāo)的權(quán)利。
32、不可抗力與正當(dāng)防衛(wèi)一樣均為一般侵權(quán)民事責(zé)任的抗辯事由。( )
A、√
B、×
正確答案:√
講解:不可抗力的情況下，因欠缺主觀過(guò)錯(cuò)要件而使行為人不承擔(dān)民事責(zé)任，正當(dāng)防衛(wèi)情況下因欠缺違法性而使行為人不承擔(dān)民事責(zé)任。故二者都可以成為一般侵權(quán)民事責(zé)任的抗辯事由。因此本題正確。
33、由第三人的過(guò)錯(cuò)造成污染損害的，由第三人和排污單位共同承擔(dān)賠償責(zé)任。( )
A、√
B、×
正確答案:×
講解:污染環(huán)境致人損害的民事責(zé)任，適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。但由于第三人的過(guò)錯(cuò)造成損害的，則由第三人承擔(dān)責(zé)任。
34、公司是財(cái)團(tuán)法人。( )
A、√
B、×
正確答案:×
講解:所謂財(cái)團(tuán)法人，是指以財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)而集合成立的法人，財(cái)團(tuán)法人的主要形式就是基金。公司是最為典型的私法人、社團(tuán)法人和企業(yè)法人，但不是財(cái)團(tuán)法人。
35、根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，在無(wú)權(quán)代理中，善意相對(duì)人享有催告權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)。( )
A、√
B、×
正確答案:√
講解:根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，在無(wú)權(quán)代理中，無(wú)論善意相對(duì)人還是惡意相對(duì)人都享有催告權(quán)，但只有善意相對(duì)人才享有撤銷(xiāo)權(quán)。
36、不動(dòng)產(chǎn)也可以設(shè)定質(zhì)權(quán)。( )
A、√
B、×
正確答案:×
講解:質(zhì)權(quán)是一種動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，對(duì)不動(dòng)產(chǎn)不能設(shè)定質(zhì)權(quán)，法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的動(dòng)產(chǎn)也不得設(shè)定質(zhì)權(quán)。
37、對(duì)公婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳或喪偶女婿可以作為第一順序繼承人。( )
A、√
B、×
正確答案:√
講解:《繼承法》賦予了那些對(duì)公婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳或喪偶女婿第一順序法定繼承人的法律地位。
38、在我國(guó)，股份有限公司的設(shè)立采用行政許可主義。( )
A、√
B、×
正確答案:√
講解:《公司法》規(guī)定，我國(guó)對(duì)股份有限公司的設(shè)立采用行政許可主義。
39、《民法通則》中規(guī)定的誠(chéng)實(shí)信用原則僅適用于民法通則。( )
A、√
B、×
正確答案:×
講解:誠(chéng)信原則是民法的基本原則，具有統(tǒng)領(lǐng)作用。一般情況下，適用于所有的民事法律淵源中，《合同法》也不例外。
40、外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)在我國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)和辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托依法成立的商標(biāo)代理組織代理。( )
A、√
B、×
正確答案:√
講解:商標(biāo)注冊(cè)的國(guó)內(nèi)申請(qǐng)人可以自己直接到商標(biāo)局辦理注冊(cè)申請(qǐng)手續(xù)，也可以委托商標(biāo)代理組織辦理。外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)在我國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)和辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托依法成立的商標(biāo)代理組織代理。
三、簡(jiǎn)答題：41～43小題，每小題 8分，共 24分。
41. 簡(jiǎn)述用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的區(qū)別。
正確答案:
講解:兩者都是他物權(quán)。用益物權(quán)是指以標(biāo)的物的使用和收益為目的而設(shè)立的定限物權(quán)，如地上權(quán)、地役權(quán)、永佃權(quán)、用益權(quán)等。擔(dān)保物權(quán)是指為擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)立的定限物權(quán)，如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等。用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)雖然同屬定限物權(quán)(他物權(quán))，但存在明顯差別：(1)設(shè)置用益物權(quán)的目的在于對(duì)他人之物的使用收益，即實(shí)現(xiàn)物的使用價(jià)值，而擔(dān)保物權(quán)則在于物的交換價(jià)值，目的是以物的交換價(jià)值擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。(2)用益物權(quán)多為具有獨(dú)立性的主權(quán)利，而擔(dān)保物權(quán)則具有從屬性質(zhì)。(3)用益物權(quán)的標(biāo)的物主要為不動(dòng)產(chǎn)，而擔(dān)保物權(quán)則不然。(4)用益物權(quán)客體的價(jià)值形態(tài)如果發(fā)生變化，就會(huì)對(duì)權(quán)利人的使用收益權(quán)產(chǎn)生直接影響，甚至導(dǎo)致權(quán)利消滅，而擔(dān)保物權(quán)標(biāo)的物的價(jià)值形態(tài)發(fā)生變化，并不影響擔(dān)保物權(quán)的存在。
42、附條件民事法律行為的概念及其條件的法律特點(diǎn)。
正確答案:
講解:附條件民事法律行為是指雙方當(dāng)事人在民事法律行為中設(shè)立一定的事由作為條件，以條件的成就與否(事實(shí)是否發(fā)生)作為決定該民事法律行為效力發(fā)生或解除根據(jù)的民事法律行為。所附條件的法律特點(diǎn)是：第一，條件應(yīng)當(dāng)是將來(lái)發(fā)生的事實(shí)，具有未來(lái)性;第二，條件應(yīng)當(dāng)是將來(lái)可能發(fā)生也可能不發(fā)生的事實(shí)，具有或然性;第三，條件應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人約定的事實(shí)非法律規(guī)定的事實(shí)，具有意定性;第四，條件應(yīng)當(dāng)是合法的事實(shí)，具有合法性。
43、簡(jiǎn)述遺贈(zèng)與遺囑繼承的區(qū)別。
正確答案:
講解:遺贈(zèng)與遺囑繼承的區(qū)別： 主體范圍不同。遺囑繼承人只能是法定繼承人中的一人或數(shù)人;受遺贈(zèng)人則為國(guó)家、集體組織或者法定繼承人以外的人。 (2)主體所承擔(dān)的義務(wù)不同。遺囑繼承人在繼承遺產(chǎn)的同時(shí)，有義務(wù)清償被繼承人生前所欠債務(wù);受遺贈(zèng)人則無(wú)此義務(wù)。 (3)接受遺產(chǎn)的意思表示方式不同。遺囑繼承人接受繼承既可以采用明示方式，也可以采用默示方式;受遺贈(zèng)人只能采用明示方式。 (4)取得遺產(chǎn)的途徑不同。遺囑繼承人可直接參與遺產(chǎn)的分配而取得遺產(chǎn);受遺贈(zèng)人則不直接參與遺產(chǎn)分配，而是從遺囑執(zhí)行人或繼承人處取得遺產(chǎn)。
四、論述題：44小題，16分。
44.試述民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件。
正確答案:
講解:民事法律行為簡(jiǎn)稱(chēng)法律行為，是指公民、法人設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的合法行為。根據(jù)《民法通則》規(guī)定，民事法律行為應(yīng)具備以下三個(gè)條件：行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;意思表示真實(shí);不違反法律或社會(huì)公共利益?！ ?1)行為人要具有相應(yīng)的民事行為能力。這是民事法律行為要具備的首要條件。所謂相應(yīng)的民事行為能力是指當(dāng)事人的民事行為能力同其實(shí)施的民事法律行為要相適應(yīng)。就公民來(lái)說(shuō)，已滿(mǎn)18周歲的公民，智力、精神狀況正常，或已滿(mǎn)16周歲的未成年人以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，都可以獨(dú)立進(jìn)行法律允許的一切民事活動(dòng)。10周歲以上的未成年人以及不能完全辨認(rèn)自己行為性質(zhì)的精神病人，可以進(jìn)行與其智力、精神狀況、年齡適應(yīng)的民事行為，其他民事行為則要由其法定代理人代理或同意。對(duì)法人而言，其具有民事行為能力的條件是其所進(jìn)行的民事活動(dòng)應(yīng)與其業(yè)務(wù)活動(dòng)性質(zhì)、范圍相適應(yīng)。 (2)行為人意思表示真實(shí)，也是民事法律行為有效的主要條件之一。所謂意思表示真實(shí)，有兩項(xiàng)基本要求，一是行為人的意思表示與其內(nèi)心意思相一致;二是行為人的意思表示是行為人自愿作出的，不是在受到他人欺詐、威脅的情況下作出的。在現(xiàn)實(shí)生活中，由于主客觀的原因，導(dǎo)致行為人的意思表示不真實(shí)的情況，是確實(shí)存在的。例如，從客觀方面來(lái)看，一方當(dāng)事人采取欺詐、脅迫的手段或乘人之危，致使對(duì)方當(dāng)事人在違背真實(shí)意思情況下所為的民事行為;從主觀方面來(lái)看，雙方當(dāng)事人故意規(guī)避法律的行為，或行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的民事行為，都是行為人意思表示不真實(shí)的情況。在這些情況下的民事行為要么是無(wú)效民事行為，要么是可撤銷(xiāo)的民事行為或效力待定的民事行為?！ ?3)不違反法律和社會(huì)公共利益。民事法律行為必須做到不違反法律，必須遵守社會(huì)公德，這是民事法律行為的本質(zhì)要求。這里所說(shuō)的不違反法律，包括行為的內(nèi)容和形式不違反法律兩個(gè)方面。行為的內(nèi)容不違反法律，指行為的動(dòng)機(jī)、目的、內(nèi)容等要符合法律，行為的形式不違反法律，要求凡是法律上對(duì)某種民事法律行為規(guī)定必須采取某種形式，行為人必須遵照法律規(guī)定的形式，否則，其民事行為不能產(chǎn)生法律上的效力。社會(huì)公共利益受到國(guó)家法律的保護(hù)，任何民事法律行為都必須以不違反公共利益為標(biāo)準(zhǔn)才能受法律的確認(rèn)和保護(hù)。