三、論述題：16分。
44論述法定繼承的遺產(chǎn)分配原則。
參考解析：法定繼承的遺產(chǎn)分配原則指的是在法定繼承中確定同一順序的法定繼承人應(yīng)分得的遺產(chǎn)份額的基本準(zhǔn)則?！独^承法》第13條對(duì)法定繼承的遺產(chǎn)分配原則做了明確規(guī)定，我們應(yīng)從以下兩個(gè)方面來理解：
(1)同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額一般應(yīng)均等。這是法定繼承中遺產(chǎn)分配的一般原則，即同一順序的法定繼承人應(yīng)該平均分配遺產(chǎn)。該法條中的“一般”是指法律沒有特別規(guī)定的情況。
(2)特殊情況下法定繼承人的繼承份額可以不均等。根據(jù)繼承法的有關(guān)規(guī)定，“特殊情況”主要是指：
①對(duì)生活有特殊困難又缺乏勞動(dòng)能力的繼承人，分配遺產(chǎn)時(shí)應(yīng)給予照顧。繼承人只有同時(shí)具備生活有特殊困難和缺乏勞動(dòng)能力的情形時(shí)，才能在遺產(chǎn)分配時(shí)中給--T"照顧，而且一旦具備了這兩個(gè)條件就應(yīng)當(dāng)給予照顧。
②對(duì)被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人分配遺產(chǎn)時(shí)，可以多分，不是應(yīng)該多分，不具有強(qiáng)制性。
③有扶養(yǎng)能力和扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)該不分或少分，這是繼承法中權(quán)利義務(wù)相一致原則的重要體現(xiàn)。繼承人符合下列條件的，應(yīng)不分或少分遺產(chǎn)：繼承人有扶養(yǎng)能力和條件;不盡扶養(yǎng)義務(wù);繼承人協(xié)商同意也可以不均分。
4526歲的甲是某公司的業(yè)務(wù)員，2008年8月前后，其不斷接到好多陌生人的電話，內(nèi)容是找其辦假證，后經(jīng)詢問他們都是從某論壇上看到一個(gè)叫“誠信代理”的人發(fā)出的關(guān)于甲代辦假證的信息，并留有甲的姓名、電話、QQ、工作單位、家庭住址等個(gè)人信息。但甲本人并未上網(wǎng)發(fā)信息。甲的生活不斷被陌生電話騷擾，不勝其煩，其丈夫?qū)椎母星橐彩艿接绊?。甲不堪其擾，遂向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，公安機(jī)關(guān)通過技術(shù)手段，將正在某網(wǎng)吧上網(wǎng)的“誠信代理”抓獲。經(jīng)查，“誠信代理”是甲的鄰居乙，因與甲在日常生活中發(fā)生糾紛，就上網(wǎng)以甲的名義發(fā)布辦假證信息。請(qǐng)問：
(1)乙的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?為什么?
(2)甲可主張乙承擔(dān)何種法律責(zé)任?
參考解析：(1)乙的行為侵犯了甲的隱私權(quán)。隱私權(quán)，是指自然人享有的對(duì)自己的個(gè)人秘密和個(gè)人私生活領(lǐng)域內(nèi)的情事不為他人知悉和禁止他人干涉的權(quán)利。侵害隱私權(quán)的行為，主要表現(xiàn)為泄露他人的隱私。具體有以下情形：①刺探或以其他積極主動(dòng)的方式侵害他人的隱私權(quán)。②騷擾、窺探他人私人活動(dòng)和私人領(lǐng)域。③泄露因業(yè)務(wù)或職務(wù)關(guān)系合法掌握的他人隱私。④公民在私人交往中了解、掌握對(duì)方的某些情況，如其本人明確表示不希望外傳，或其內(nèi)容明顯不應(yīng)擴(kuò)散的，同樣屬于個(gè)人隱私。侵害隱私權(quán)的行為的構(gòu)成要件有：未經(jīng)權(quán)利人同意，實(shí)施了披露行為，主觀上為故意，為不特定的第三人所知曉。本題中，乙未經(jīng)甲的同意擅自在論壇上披露甲的個(gè)人信息，為不特定的他人所知曉，擾亂了甲的正常生活。其行為已經(jīng)侵害了甲的隱私權(quán)。
(2)根據(jù)相關(guān)規(guī)定，對(duì)公民的隱私權(quán)構(gòu)成侵害的，受害人有權(quán)要求加害人停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以主張精神損害賠償。
四、案例分析題：每小題15分，共30分。
46甲違章駕車，正常行走的行人乙為了躲避甲的車向路邊躲避，結(jié)果掉人了正在施工的排水溝中，該施工單位并未設(shè)立任何警示標(biāo)志，乙胳膊摔傷，花去醫(yī)藥費(fèi)幾千元。問：對(duì)于乙的損失，應(yīng)當(dāng)由誰來承擔(dān)?
參考解析:本題中甲和施工單位構(gòu)成無意思聯(lián)絡(luò)的侵權(quán)，應(yīng)由甲和施工單位共同承擔(dān)責(zé)任。所謂無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為人事先并無共同的意思聯(lián)絡(luò)，但其行為偶然結(jié)合致人損害。本題中，甲和施工單位顯然沒有事先的意思聯(lián)絡(luò)，但其行為偶然結(jié)合致使乙受傷。《侵權(quán)責(zé)任法》第12條規(guī)定：“二人以上分別實(shí)施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責(zé)任大小的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任;難以確定責(zé)任大小的，平均承擔(dān)賠償責(zé)任?！币虼?，應(yīng)由甲和施工單位根據(jù)過錯(cuò)大小承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
47農(nóng)民曾某飼養(yǎng)了幾頭耕牛用來耕作。本村村民呂某家里耕地較多，正值農(nóng)忙時(shí)節(jié)，耕牛生病不能耕地，于是找到曾某要求租用，但曾某告訴呂某說其養(yǎng)的牛脾氣不好，常愛傷人，因此可以降低租金，呂某表示同意，于是以每年260元租金將愛傷人的耕牛租走，租期為2年。在呂某租用8天后，該牛走失。于是曾某與呂某商定若呂某不能在2個(gè)月內(nèi)將牛找回，則賠償曾某3000元損失，并支付尚未交付的租金260元。幾天后，呂某找到了耕牛，在牽回家的途中。碰到鄰村村民趙某要以3500元的價(jià)格買牛，呂某于是將耕牛以3500元的價(jià)格賣給了趙某。呂某回家后，謊稱牛未找到，并支付曾某3260元。過了幾天，突然有人找呂某說其耕牛在走失期間傷了人，要求其賠償，但呂某稱耕牛不是自己的拒絕賠償。曾某在得知呂某將耕牛賣與趙某后非常生氣，要求趙某歸還耕牛。
根據(jù)上述案情，回答下列問題：
(1)該租賃合同于何時(shí)成立?
(2)耕牛走失后曾某與呂某的協(xié)議屬于什么性質(zhì)，其效力如何?
(3)曾某是否可以要求趙某歸還耕牛，為什么?
(4)曾某能否要求呂某歸還呂某因賣掉耕牛所得利益?為什么?
(5)耕牛傷人應(yīng)由誰承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?
(6)若租賃合同未采用書面形式，其效力如何?
參考解析:(1)租賃合同屬于諾成合同，于曾某與呂某達(dá)成租賃耕牛的合意時(shí)成立。
(2)耕牛走失后，曾某與呂某的協(xié)議是耕牛租賃合同的事后補(bǔ)充協(xié)議，其為租賃合同的解除和賠償事宜設(shè)定了一個(gè)條件，應(yīng)為附解除條件的合同。其效力表現(xiàn)為：①如果呂某在2個(gè)月內(nèi)找回耕牛，租賃合同繼續(xù)有效;②如果呂某在2個(gè)月內(nèi)找不回耕牛，租賃合同解除，呂某應(yīng)賠償曾某3260元。
(3)曾某無權(quán)要求趙某歸還耕牛。因?yàn)殡m然呂某賣掉耕牛屬于無權(quán)處分行為，但由于趙某在購買耕牛時(shí)并不知道呂某是無權(quán)處分，已經(jīng)支付了合理的價(jià)格3500元，并按照法律規(guī)定完成了物權(quán)變動(dòng)的公示方法，即將牛牽走，所以丙的行為符合我國法律規(guī)定的善意取得制度適用的條件，依法取得了耕牛的所有權(quán)，耕牛的原所有人曾某無權(quán)要求趙某歸還耕牛，只可要求無權(quán)處分人呂某賠償其損失。
(4)曾某有權(quán)要求呂某歸還因呂某賣掉耕牛而獲得的利益。因?yàn)閰文匙鳛闊o權(quán)處分人將曾某的耕牛賣掉，所獲利益是沒有法律依據(jù)的，造成原耕牛所有人曾某的損失，屬于不當(dāng)?shù)美?。曾某作為受害人，有?quán)要求呂某返還其所獲得的不當(dāng)?shù)美?BR> (5)耕牛在走失期間傷人的損失應(yīng)由呂某承擔(dān)。因?yàn)樵吃诔鲎飧r(shí)即告知呂某該耕牛易傷人的事實(shí)，履行了告知義務(wù)。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第78條的規(guī)定，應(yīng)由呂某承擔(dān)賠償責(zé)任。
(6)根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，租賃期限6個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。所以租賃合同仍然有效，但租期為不定期。
44論述法定繼承的遺產(chǎn)分配原則。
參考解析：法定繼承的遺產(chǎn)分配原則指的是在法定繼承中確定同一順序的法定繼承人應(yīng)分得的遺產(chǎn)份額的基本準(zhǔn)則?！独^承法》第13條對(duì)法定繼承的遺產(chǎn)分配原則做了明確規(guī)定，我們應(yīng)從以下兩個(gè)方面來理解：
(1)同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額一般應(yīng)均等。這是法定繼承中遺產(chǎn)分配的一般原則，即同一順序的法定繼承人應(yīng)該平均分配遺產(chǎn)。該法條中的“一般”是指法律沒有特別規(guī)定的情況。
(2)特殊情況下法定繼承人的繼承份額可以不均等。根據(jù)繼承法的有關(guān)規(guī)定，“特殊情況”主要是指：
①對(duì)生活有特殊困難又缺乏勞動(dòng)能力的繼承人，分配遺產(chǎn)時(shí)應(yīng)給予照顧。繼承人只有同時(shí)具備生活有特殊困難和缺乏勞動(dòng)能力的情形時(shí)，才能在遺產(chǎn)分配時(shí)中給--T"照顧，而且一旦具備了這兩個(gè)條件就應(yīng)當(dāng)給予照顧。
②對(duì)被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人分配遺產(chǎn)時(shí)，可以多分，不是應(yīng)該多分，不具有強(qiáng)制性。
③有扶養(yǎng)能力和扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)該不分或少分，這是繼承法中權(quán)利義務(wù)相一致原則的重要體現(xiàn)。繼承人符合下列條件的，應(yīng)不分或少分遺產(chǎn)：繼承人有扶養(yǎng)能力和條件;不盡扶養(yǎng)義務(wù);繼承人協(xié)商同意也可以不均分。
4526歲的甲是某公司的業(yè)務(wù)員，2008年8月前后，其不斷接到好多陌生人的電話，內(nèi)容是找其辦假證，后經(jīng)詢問他們都是從某論壇上看到一個(gè)叫“誠信代理”的人發(fā)出的關(guān)于甲代辦假證的信息，并留有甲的姓名、電話、QQ、工作單位、家庭住址等個(gè)人信息。但甲本人并未上網(wǎng)發(fā)信息。甲的生活不斷被陌生電話騷擾，不勝其煩，其丈夫?qū)椎母星橐彩艿接绊?。甲不堪其擾，遂向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，公安機(jī)關(guān)通過技術(shù)手段，將正在某網(wǎng)吧上網(wǎng)的“誠信代理”抓獲。經(jīng)查，“誠信代理”是甲的鄰居乙，因與甲在日常生活中發(fā)生糾紛，就上網(wǎng)以甲的名義發(fā)布辦假證信息。請(qǐng)問：
(1)乙的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?為什么?
(2)甲可主張乙承擔(dān)何種法律責(zé)任?
參考解析：(1)乙的行為侵犯了甲的隱私權(quán)。隱私權(quán)，是指自然人享有的對(duì)自己的個(gè)人秘密和個(gè)人私生活領(lǐng)域內(nèi)的情事不為他人知悉和禁止他人干涉的權(quán)利。侵害隱私權(quán)的行為，主要表現(xiàn)為泄露他人的隱私。具體有以下情形：①刺探或以其他積極主動(dòng)的方式侵害他人的隱私權(quán)。②騷擾、窺探他人私人活動(dòng)和私人領(lǐng)域。③泄露因業(yè)務(wù)或職務(wù)關(guān)系合法掌握的他人隱私。④公民在私人交往中了解、掌握對(duì)方的某些情況，如其本人明確表示不希望外傳，或其內(nèi)容明顯不應(yīng)擴(kuò)散的，同樣屬于個(gè)人隱私。侵害隱私權(quán)的行為的構(gòu)成要件有：未經(jīng)權(quán)利人同意，實(shí)施了披露行為，主觀上為故意，為不特定的第三人所知曉。本題中，乙未經(jīng)甲的同意擅自在論壇上披露甲的個(gè)人信息，為不特定的他人所知曉，擾亂了甲的正常生活。其行為已經(jīng)侵害了甲的隱私權(quán)。
(2)根據(jù)相關(guān)規(guī)定，對(duì)公民的隱私權(quán)構(gòu)成侵害的，受害人有權(quán)要求加害人停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以主張精神損害賠償。
四、案例分析題：每小題15分，共30分。
46甲違章駕車，正常行走的行人乙為了躲避甲的車向路邊躲避，結(jié)果掉人了正在施工的排水溝中，該施工單位并未設(shè)立任何警示標(biāo)志，乙胳膊摔傷，花去醫(yī)藥費(fèi)幾千元。問：對(duì)于乙的損失，應(yīng)當(dāng)由誰來承擔(dān)?
參考解析:本題中甲和施工單位構(gòu)成無意思聯(lián)絡(luò)的侵權(quán)，應(yīng)由甲和施工單位共同承擔(dān)責(zé)任。所謂無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為人事先并無共同的意思聯(lián)絡(luò)，但其行為偶然結(jié)合致人損害。本題中，甲和施工單位顯然沒有事先的意思聯(lián)絡(luò)，但其行為偶然結(jié)合致使乙受傷。《侵權(quán)責(zé)任法》第12條規(guī)定：“二人以上分別實(shí)施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責(zé)任大小的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任;難以確定責(zé)任大小的，平均承擔(dān)賠償責(zé)任?！币虼?，應(yīng)由甲和施工單位根據(jù)過錯(cuò)大小承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
47農(nóng)民曾某飼養(yǎng)了幾頭耕牛用來耕作。本村村民呂某家里耕地較多，正值農(nóng)忙時(shí)節(jié)，耕牛生病不能耕地，于是找到曾某要求租用，但曾某告訴呂某說其養(yǎng)的牛脾氣不好，常愛傷人，因此可以降低租金，呂某表示同意，于是以每年260元租金將愛傷人的耕牛租走，租期為2年。在呂某租用8天后，該牛走失。于是曾某與呂某商定若呂某不能在2個(gè)月內(nèi)將牛找回，則賠償曾某3000元損失，并支付尚未交付的租金260元。幾天后，呂某找到了耕牛，在牽回家的途中。碰到鄰村村民趙某要以3500元的價(jià)格買牛，呂某于是將耕牛以3500元的價(jià)格賣給了趙某。呂某回家后，謊稱牛未找到，并支付曾某3260元。過了幾天，突然有人找呂某說其耕牛在走失期間傷了人，要求其賠償，但呂某稱耕牛不是自己的拒絕賠償。曾某在得知呂某將耕牛賣與趙某后非常生氣，要求趙某歸還耕牛。
根據(jù)上述案情，回答下列問題：
(1)該租賃合同于何時(shí)成立?
(2)耕牛走失后曾某與呂某的協(xié)議屬于什么性質(zhì)，其效力如何?
(3)曾某是否可以要求趙某歸還耕牛，為什么?
(4)曾某能否要求呂某歸還呂某因賣掉耕牛所得利益?為什么?
(5)耕牛傷人應(yīng)由誰承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?
(6)若租賃合同未采用書面形式，其效力如何?
參考解析:(1)租賃合同屬于諾成合同，于曾某與呂某達(dá)成租賃耕牛的合意時(shí)成立。
(2)耕牛走失后，曾某與呂某的協(xié)議是耕牛租賃合同的事后補(bǔ)充協(xié)議，其為租賃合同的解除和賠償事宜設(shè)定了一個(gè)條件，應(yīng)為附解除條件的合同。其效力表現(xiàn)為：①如果呂某在2個(gè)月內(nèi)找回耕牛，租賃合同繼續(xù)有效;②如果呂某在2個(gè)月內(nèi)找不回耕牛，租賃合同解除，呂某應(yīng)賠償曾某3260元。
(3)曾某無權(quán)要求趙某歸還耕牛。因?yàn)殡m然呂某賣掉耕牛屬于無權(quán)處分行為，但由于趙某在購買耕牛時(shí)并不知道呂某是無權(quán)處分，已經(jīng)支付了合理的價(jià)格3500元，并按照法律規(guī)定完成了物權(quán)變動(dòng)的公示方法，即將牛牽走，所以丙的行為符合我國法律規(guī)定的善意取得制度適用的條件，依法取得了耕牛的所有權(quán)，耕牛的原所有人曾某無權(quán)要求趙某歸還耕牛，只可要求無權(quán)處分人呂某賠償其損失。
(4)曾某有權(quán)要求呂某歸還因呂某賣掉耕牛而獲得的利益。因?yàn)閰文匙鳛闊o權(quán)處分人將曾某的耕牛賣掉，所獲利益是沒有法律依據(jù)的，造成原耕牛所有人曾某的損失，屬于不當(dāng)?shù)美?。曾某作為受害人，有?quán)要求呂某返還其所獲得的不當(dāng)?shù)美?BR> (5)耕牛在走失期間傷人的損失應(yīng)由呂某承擔(dān)。因?yàn)樵吃诔鲎飧r(shí)即告知呂某該耕牛易傷人的事實(shí)，履行了告知義務(wù)。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第78條的規(guī)定，應(yīng)由呂某承擔(dān)賠償責(zé)任。
(6)根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，租賃期限6個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。所以租賃合同仍然有效，但租期為不定期。