一、單項選擇題:1~40小題,每小題2分,共80分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的,把所選項前的字母填在題后的括號內(nèi)。
1 下列幾種遺囑,無效的是( )。
A.甲死亡時,在遺囑中沒有為受其扶養(yǎng)、患有精神病的母親保留必要的份額
B.王五死亡前,由村民甲代書,立下遺囑,村民乙、丙和其子丁在場并按下手印
C.乙于70歲時立下遺囑,后來一場大病乙變成植物人
D.李四之子威脅其父,應(yīng)當(dāng)依其意思立下遺囑,否則對李四不利,但李四不為所動,仍按自己意愿立下遺囑
參考答案:A
[解析]根據(jù)《繼承法》第19條的規(guī)定,遺囑沒有為缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人保留必要份額的,對應(yīng)保留的必要份額的處理無效。A項為無效遺囑。不具有見證資格人在場,并不當(dāng)然使遺囑無效,還要看此人是作為遺囑見證人還是作為一般見證人。若是作為后者存在,遺囑見證人仍符合法定的人數(shù)和條件的,不具有見證資格的人在場對遺囑的效力不產(chǎn)生影響。B項中,王五之子只是作為一般見證人在場。除其之外,尚有村民乙和丙有見證資格,故B項遺囑有效?!独^承法意見》第41條規(guī)定:“遺囑人立遺囑時必須有行為能力。無行為能力人所立的遺囑,即使其本人后來有了行為能力,仍屬無效遺囑。遺囑人立遺囑時有行為能力,后來喪失了行為能力,不影響遺囑的效力?!睋?jù)此,乙立遺囑時有行為能力,而后無行為能力,所立遺囑仍有效?!独^承法》第22條規(guī)定:“無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效。遺囑必須表示遺囑人的真實意思,受脅迫、欺騙所立的遺囑無效。偽造的遺囑無效。遺囑被篡改的,篡改的內(nèi)容無效?!睋?jù)此,受脅迫所立遺囑無效。但D項,李四雖受威脅,但并不為所動,遺囑仍然體現(xiàn)本人意見,故為有效遺囑。
2 某施工單位修一條道路,欲臨時占用某公司的貨場,雙方簽訂了協(xié)議,施工單位用該貨場堆放水泥,并于2001年2月交回使用權(quán)。在此期間,該施工單位在該貨場內(nèi)建起了一個簡易平房,用于銷售日用雜品,并且到2001年3月還沒有交回使用權(quán)。據(jù)此,該公司不可以責(zé)令該施工單位( )。
A.恢復(fù)原狀
B.排除妨礙
C.消除影響
D.賠償損失
參考答案:C
參考解析:C[解析]消除影響往往是針對人格權(quán)受侵害時的責(zé)任承擔(dān)方式,對于財產(chǎn)損害不能采用這種方式。
3 甲、乙雙方訂立買賣合同,甲地為履行地,合同對標的物的價格約定不明確的應(yīng)如何處理?( )
A.應(yīng)按照合同訂立時甲地的市場價格履行
B.應(yīng)按照合同訂立時乙地的市場價格履行
C.應(yīng)按照合同履行時甲地的市場價格履行
D.應(yīng)按照合同履行時乙地的市場價格履行
參考答案:A
參考解析:適用下列規(guī)定:(1)質(zhì)量要求不明確的,按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的,按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。(2)價款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指分價的,按照規(guī)定履行。
4 張三、李四簽訂了一份合同,約定由王五向張三履行債務(wù),若王五履行債務(wù)的行為不符合合同約定,張三有權(quán)請求誰承擔(dān)違約責(zé)任?( )
A.請求王五承擔(dān)違約責(zé)任
B.請求李四承擔(dān)違約責(zé)任
C.請求李四和王五共同承擔(dān)違約責(zé)任
D.請求李四或者王五承擔(dān)違約責(zé)任
參考答案:B
[解析]《合同法》第65條規(guī)定:“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的,第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”故B項正確。
5 韓建、李恒是情敵,韓建一直對李恒懷恨在心,某日,韓建畫了一幅丑化李恒的漫畫刊登在某雜志上。李恒發(fā)現(xiàn)后要求雜志社刪除,雜志社不予理會,致使李恒遭受的損害擴大。關(guān)于擴大損害部分的責(zé)任承擔(dān),下列說法正確的是( )。
A.韓建承擔(dān)全部責(zé)任
B.雜志社承擔(dān)全部責(zé)任
C.韓建和雜志社承擔(dān)連帶責(zé)任
D.韓建和雜志社承擔(dān)按份責(zé)任
參考答案:C
參考解析:C[解析]根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第8條的規(guī)定,二人以上共同實施侵權(quán)行為,造成他人損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。本題中,韓建畫漫畫丑化李恒的形象并拿到雜志社發(fā)表的行為侵害了李恒的名譽權(quán),同時,雜志社得知韓建所畫的漫畫侵害了李恒的權(quán)利仍不刪除的行為,也是對李恒的一種侵權(quán)。根據(jù)法徉規(guī)定,韓建和雜志社應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
6 1996年春,某市舉辦了春季名貴花展。甲約女友乙前去參觀。兩人說說笑笑未注意門前掛有“展覽之花,嚴禁采摘”的牌子。在走到一盆花前,乙停下來對甲說:“這花真好看,你摘一朵給我。”甲上前采摘,因用力過重,造成花根松動,導(dǎo)致該盆花死亡。同時,甲因突然轉(zhuǎn)身與正在身后參觀花展的丙相撞,造成丙眼鏡摔碎。該盆名花為丁所有,丁為此損失500元。丙的鏡片損失共計300元。現(xiàn)丁、丙想提起訴訟。問:在丁提起的訴訟中,應(yīng)當(dāng)以誰為被告?( )
A.只能以甲為被告
B.只能以乙為被告
C.應(yīng)當(dāng)以甲和乙為共同被告
D.既可以單獨以甲也可以單獨以乙為被告
參考答案:D
[解析]因該盆名花的死亡,是由甲、乙共同造成,甲、乙應(yīng)承擔(dān)連帶的賠償責(zé)任,故丁起訴時,可以列甲、乙為共同被告,也可以選擇甲或乙單獨為被告,故選項D正確,A、B、C均錯。
7 1971年陳某死亡,對所遺財產(chǎn)無遺囑。陳某有二子一女,長子(1939年死亡)生一子甲(1970年死12),甲遺有一子乙;次-子(1968年死亡),遺一女丙;女兒(1966年死亡)收養(yǎng)一子丁?,F(xiàn)乙、丙、丁為繼承發(fā)生爭執(zhí)。丙認為乙是曾孫子(第四代),無權(quán)繼承;乙、丙認為丁是收養(yǎng)的,無權(quán)繼承。問:誰有權(quán)繼承?( )
A.乙、丙、丁都有繼承權(quán)
B.乙、丙能繼承,丁不能
C.丙能繼承,乙、丁不能
D.丙、丁能繼承,乙不能
參考答案:A
[解析]根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定,法定繼承人中的“子女”包括養(yǎng)子女,養(yǎng)子女和被繼承人的親生子女一樣,可以平等繼承遺產(chǎn),因而B、C項錯誤;被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承,乙、丙屬于代位繼承。因此,乙、丙、丁均有權(quán)繼承遺產(chǎn)。A項正確。
8 下列人格權(quán)類型中,屬于物質(zhì)性人格權(quán)的是( )。
A.隱私權(quán)
B.肖像權(quán)
C.健康權(quán)
D.名譽權(quán)
參考答案:C
參考解析:C[解析]在人格權(quán)體系中,只有生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)屬于物質(zhì)性人格權(quán),其他類型的人格權(quán)屬于精神性人格權(quán),故選C項。
9 大理村村民委員會與該村村民白某簽訂的土地承包合同中約定,白某對該村集體所有的一塊20畝耕地享有土地承包經(jīng)營權(quán),白某有權(quán)在該土地上開辦磚窯廠。下列說法錯誤的是( )。
A.白某在承包的土地上開辦磚窯廠的約定不符合法律規(guī)定
B.白某不能取得該耕地的土地承包經(jīng)營權(quán)
C.該土地承包合同無效
D.該土地承包合同產(chǎn)生物權(quán)法的效力
參考答案:D
[解析]土地承包經(jīng)營權(quán),就是承包人(個人或單位)因從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產(chǎn)或其他生產(chǎn)經(jīng)營項目而承包使用、收益集體所有或國家所有的土地或森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面的權(quán)利。按照《農(nóng)村土地承包法》的規(guī)定,承包的耕地上只能從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn),白某在承包的土地上開辦磚窯廠的約定不符合法律規(guī)定,即白某與村民委員會為白某設(shè)立的土地承包經(jīng)營權(quán)的內(nèi)容不符合法律規(guī)定,因此他們的約定不產(chǎn)生物權(quán)法上的效力,白某不能取得該耕地的土地承包經(jīng)營權(quán)。
10 張某與方某協(xié)議離婚時約定,孩子歸女方方某撫養(yǎng),張某每年給付2000元撫養(yǎng)費。離婚后,因方某將孩子由姓張改姓方,張某就停止給付撫養(yǎng)費。因這一年年景不好,張某就將賣糧僅得的2000元捐獻給了希望工程。方某能請求法院撤銷該贈與嗎?( )
A.不能,因為贈與物已經(jīng)交付
B.不能,因為是公益性捐贈
C.不能,因為張某處分的是自己的合法財產(chǎn)
D.能,因為張某逃避法定義務(wù)進行贈與
參考答案:D
[解析]《合同法》第74條規(guī)定:“因債務(wù)人放棄其到期的債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為,撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用,由債務(wù)人負擔(dān)?!北绢}中,張某無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)2000元,而張某有2000元的撫養(yǎng)費債務(wù),他的捐贈行為損害了債權(quán)人的利益,因此方某作為債權(quán)人的法定代理人有權(quán)請求法院撤銷該捐贈行為。
11 孕婦李某懷孕9個月時突然肚子劇痛,遂在其夫肖某(事實上只是同居的朋友關(guān)系)的陪同下前往北京某醫(yī)院就診。經(jīng)檢查,醫(yī)院決定立即為李某做剖宮產(chǎn)手術(shù)。但肖某堅決反對并拒絕在手術(shù)知情書上簽字,聲稱后果自負。醫(yī)院無奈決定立即手術(shù)。但此時李某病情加重經(jīng)搶救無效死亡。李某父母以醫(yī)院未核實肖某身份存在過失為由起訴要求醫(yī)院賠償損失。下列說法正確的是( )。
A.醫(yī)院應(yīng)對李某死亡承擔(dān)無過錯責(zé)任
B.如果醫(yī)院不能證明不存在過錯則應(yīng)對李某死亡承擔(dān)責(zé)任
C.醫(yī)院需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
D.法院應(yīng)判決醫(yī)院給予李某父母一定的經(jīng)濟幫助
參考答案:D
[解析]根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第54條的規(guī)定,患者在診療過程中受到損害,醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的,由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。可見,醫(yī)院對于患者在診療過程中受到的損害承擔(dān)的是過錯責(zé)任,沒有過錯就不承擔(dān)責(zé)任。故A、B兩項錯誤。本題中,醫(yī)院并無明顯過錯,所以不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。C 項錯誤。D項為司法實務(wù)中的做法,法院在這種情況下往往判決作為強勢一方的醫(yī)院給予弱勢一方的患者及家屬一定的經(jīng)濟幫助。
12 王某與錢某經(jīng)口頭協(xié)議,在某大學(xué)附近租門面房合伙經(jīng)營早點生意。不久,房主李某同意將門面房折價3萬元加入合伙,但不參與經(jīng)營,只每半年收取經(jīng)營收益的15%。后王某獨自決定進了一批食品,銷售情況不佳,食品廠催款。下列哪一說法是正確的?( )。
A.王某、錢某、李某之間雖沒有書面合伙協(xié)議,但可以認定為合伙關(guān)系,故須連帶承擔(dān)還款義務(wù)
B.李某沒有參加合伙的經(jīng)營,應(yīng)當(dāng)認定入伙無效,不承擔(dān)還款義務(wù)
C.王某一人執(zhí)行合伙事務(wù),沒有征得其他合伙人的同意,其行為后果由王某一人承擔(dān)
D.李某人伙雖無效,但仍應(yīng)以其所得收益為限對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任
參考答案:A
[解析]《民通意見》第46條規(guī)定:“公民按照協(xié)議提供資金或者實物,并約定參與合伙盈余分配,但不參與合伙經(jīng)營、勞動的,或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物,但約定參與盈余分配的,視為合伙人。”因此李某入伙有效,A項正確,B、D項錯誤?!睹穹ㄍ▌t》第34條規(guī)定:“個人合伙的經(jīng)營活動,由合伙人共同決定,合伙人有執(zhí)行或監(jiān)督的權(quán)利。合伙人可以推舉負責(zé)人。合伙負責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動,由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任?!盋項錯誤。
13 甲和乙簽訂了一份租賃合同,租賃期間屆滿,承租人乙繼續(xù)使用租賃物,甲沒有提出異議的,按法律規(guī)定原租賃合同( )。
A.繼續(xù)有效
B.自然失效
C.視雙方的書面約定為準
D.效力待定
參考答案:A
[解析]本題考查租賃中的默示行為的法律效果,但要注意,并不是所有的默示行為都能產(chǎn)生一定的法律后果,只有在法律明確規(guī)定的情況下或當(dāng)事人約定的情形下才產(chǎn)生?!逗贤ā返?36條規(guī)定:“租賃期間屆滿,承租人繼續(xù)使用租賃物,出租人沒有提出異議的,原租賃合同繼續(xù)有效,但租賃期限為不定期?!?BR> 14 王某向某手表廠購買紀念某偉人金表一塊,售價5萬元。在出售前,該手表廠在柜臺出示公證書,公證書證明,該手表只生產(chǎn)1500只,生產(chǎn)l500只后,在公證處的監(jiān)督下已將生產(chǎn)該手表的模具砸毀。事后經(jīng)查證,該手表實際生產(chǎn)了3000只,以至于手表的收藏價值大大降低,王某經(jīng)多次交涉,歷時近2年未果后,無奈起訴于法院,要求退回手表,法院是否應(yīng)予以支持?( )
A.應(yīng)當(dāng)予以支持,未過2年訴訟時效
B.應(yīng)當(dāng)予以支持,當(dāng)事人訂立合同是因重大誤解成立的合同
C.不應(yīng)當(dāng)予以支持,已經(jīng)超過1年的除斥期間
D.應(yīng)當(dāng)予以支持,王某因被欺詐訂立了合同
參考答案:C
參考解析:C[解析]所謂可撤銷合同,是指合同因欠缺一定的生效要件,其有效與否,取決于有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人是否行使撤銷權(quán)的合同。可撤銷合同的范圍應(yīng)限定為:(1)因重大誤解訂立的合同。(2)在訂立合同時顯失公平的。按照我國的司法解釋,顯失公平是指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗,致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則的民事行為。(3)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危而訂立的合同。本題中王某與手表廠之間的合同是以欺詐的手段訂立的合同,因此屬于可撤銷的合同?!逗贤ā返?5條規(guī)定,有下列情形之一的,撤銷權(quán)消滅:(1)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);(2)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。王某起訴時已超過1年,故選C項,排除A、B、D項。
15 根據(jù)我國法律,雙方都有過錯時,雙方應(yīng)依自己的過錯承擔(dān)民事責(zé)任。這體現(xiàn)了民法的( )。
A.公序良俗原則
B.公平原則
C.誠實信用原則
D.平等原則
參考答案:B
[解析]公序良俗原則是指民事主體的行為應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序,符合善良風(fēng)俗,不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。公平原則是指在民事活動中以利益均衡作為價值判斷標準。誠實信用原則是指當(dāng)事人在進行民事活動時,應(yīng)當(dāng)本著善意的態(tài)度,誠實不欺、言行一致,在追求自身利益的同時兼顧對方和社會公眾的利益。平等原則是指在民事活動中,所有的民事主體,其法律地位一律平等,平等地享有權(quán)利,其權(quán)利平等地受到保護。在雙方都有過錯時,依據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)民事責(zé)任,這體現(xiàn)的是民法的公平原則。
16 徐某死后留有遺產(chǎn)100萬元。徐某立有遺囑,將價值50萬元的房產(chǎn)留給女兒,將價值10萬元的汽車留給侄子。遺囑未處分的剩余40萬元存款由妻子劉某與女兒按照法定繼承各分得一半。遺產(chǎn)處理完畢后,張某通知劉某等人,徐某死亡前l(fā)年向其借款,本息累計70萬元至今未還。經(jīng)查,張某所言屬實,此借款系徐某個人債務(wù)。女兒應(yīng)向張某償還多少錢?( )
A.20萬元
B.40萬元
C.45萬元
D.50萬元
參考答案:C
參考解析:C[解析]《繼承法意見》第62條規(guī)定,遺產(chǎn)已被分割而未清償債務(wù)時,如有法定繼承又有遺囑繼承和遺贈的,首先由法定繼承人用其所得遺產(chǎn)清償債務(wù);不足清償時,剩余的債務(wù)由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還;如果只有遺囑繼承和遺贈的,由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還。本題中,徐某的女兒繼承50萬元的房產(chǎn)屬于遺囑繼承,徐某的侄子繼承10萬元的汽車屬于受遺贈,劉某和徐某的女兒對40萬元存款的繼承屬于法定繼承。因此本題中,法定繼承、遺囑繼承和遺贈都存在,按照司法解釋的規(guī)定,先由法定繼承人用其所得的遺產(chǎn)(40萬元存款)償還債務(wù),即劉某和徐某的女兒各自承擔(dān)20萬;剩余的30萬元債務(wù)由遺囑繼承人徐某的女兒和受遺贈人徐某的侄子按照所得遺產(chǎn)的比例(5:1)清償,徐某的女兒仍需要清償25萬,所以徐某的女兒共需要向張某償還45萬。
17 王某2011年5月5日病故,臨死前立下遺囑,將其全部財產(chǎn)留給侄女王萍,王萍于5月16日奔喪時得知了遺囑內(nèi)容,但直到7月19日,始終未明確表示是否愿意接受遺產(chǎn),王萍的行為應(yīng)該視為( )。
A.接受繼承
B.放棄受遺贈
C.接受遺贈
D.放棄繼承
參考答案:B
[解析]《繼承法》第25條第2款規(guī)定,受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后2個月內(nèi),作出接受或放棄受遺贈的表示,到期沒有表示的,視為放棄遺贈。因而王萍到期沒有作出表示的行為,視為放棄繼承。
18 就要約所作的以下表述中,( )項的表述是正確的。
A.要約在發(fā)出時生效
B.要約在到達受要約人時生效
C.要約生效后不得撤銷
D.只要受要約人未發(fā)出通知,要約均可撤銷
參考答案:B
[解析]我國采用要約到達主義。根據(jù)《合同法》,要約人可以在要約生效后撤銷要約,但撤銷要約受到若干限制,即要約人確定了期限或者以其他方式明確表示不可撤銷,受要約人有理由認為要約不可撤銷且已經(jīng)為履行合同作了準備工作。因此,不是說只要受要約人未發(fā)出通知,要約就可撤銷。故A、C、D項錯誤,B項正確。
19 依照我國《民法通則》規(guī)定,下列特殊侵權(quán)行為適用推定過錯責(zé)任的是( )。
A.國家機關(guān)工作人員職務(wù)侵權(quán)致人損害
B.建筑物致人損害
C.環(huán)境污染致人損害
D.高度危險作業(yè)致人損害
參考答案:B
[解析]《民法通則》第126條規(guī)定:“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的,它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任,但能夠證明自己沒有過錯的除外?!笔芎θ藷o需就侵權(quán)人的過錯舉證,侵權(quán)人想要免責(zé),必須證明自己沒有過錯,這正是過錯推定原則的含義。A項“特殊”,并不在于歸責(zé)原則上,而在于承擔(dān)責(zé)任的主體“特殊”,《民法通則》將該類侵權(quán)行為特別規(guī)定,僅僅是意在表明:國家機關(guān)必須對其工作人員的職務(wù)侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。C、D兩項皆為無過錯責(zé)任原則,即不論致?lián)p人是否存在過錯都要承擔(dān)責(zé)任。
20 關(guān)于合同解除的表述,下列哪一選項是正確的?( )
A.贈與合同的贈與人享有任意解除權(quán)
B.承攬合同的承攬人享有任意解除權(quán)
C.沒有約定保管期間保管合同的保管人享有任意解除權(quán)
D.居間合同的居間人享有任意解除權(quán)
參考答案:C
21 甲的丈夫病故,膝下無子,養(yǎng)子乙成年后常年在外地工作。甲與村委會簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,約定甲的生養(yǎng)死葬由村委會負責(zé),死后遺產(chǎn)歸村委會所有。后甲又自書一份遺囑,將其全部財產(chǎn)贈與侄女丙。
甲死后,乙就甲的遺產(chǎn)與村委會以及丙發(fā)生爭議。對此,下列選項正確的是( )。
A.甲的遺產(chǎn)應(yīng)歸村委會所有
B.甲所立遺囑應(yīng)予撤銷
C.村委會、乙和丙共同分割遺產(chǎn),村委會可適當(dāng)多分
D.村委會和丙平分遺產(chǎn),乙無權(quán)分得任何遺產(chǎn)
參考答案:A
[解析]遺贈撫養(yǎng)協(xié)議,是指由扶養(yǎng)人承擔(dān)遺贈人生養(yǎng)死葬的義務(wù),遺贈人將自己的合法財產(chǎn)的一部分或全部于死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有的協(xié)議。被繼承人生前與他人訂有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,同時又立有遺囑的,如果遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與遺囑沒有抵觸,遺產(chǎn)分別按協(xié)議和遺囑處理;如果有抵觸的,按遺贈扶養(yǎng)協(xié)議處理,與遺贈扶養(yǎng)協(xié)議抵觸的遺囑全部或部分無效。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的效力優(yōu)先于遺囑繼承和法定繼承。題中甲所立的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和所立的遺囑內(nèi)容有抵觸,應(yīng)按遺贈扶養(yǎng)協(xié)議處理。故A項正確。
22 某演員因出演一部兒童電影而出名,某公司未經(jīng)該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產(chǎn)品的包裝和裝潢上。對該公司的行為應(yīng)如何定性?( )
A.侵犯了制片者的發(fā)表權(quán)
B.侵犯了該演員的表演者權(quán)
C.侵犯了該演員的肖像權(quán)
D.侵犯了該演員的復(fù)制權(quán)
參考答案:C
參考解析:C [解析]根據(jù)《民法通則》第100條的規(guī)定,該公司侵犯了該演員的肖像權(quán)。
23 根據(jù)民法通則的規(guī)定,高等院校屬于( )。
A.機關(guān)法人
B.企業(yè)法人
C.事業(yè)單位法人
D.社會團體法人
參考答案:C
參考解析:C[解析]法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織,是社會組織在法律上的人格化。我國民法通則將法人分為企業(yè)法人、機關(guān)法人、社會團體法人、事業(yè)單位法人。其中事業(yè)單位法人又稱事業(yè)單位,是指國家為了社會公益目的,由國家機關(guān)舉辦或者其他組織利用國有資產(chǎn)舉辦的,從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等活動的具備法人條件的社會服務(wù)組織。高等院校屬于事業(yè)單位法人。
24 下列選項所列的情形中,應(yīng)當(dāng)依法享有繼承權(quán)的是( )。
A.甲的妻子乙死亡后,甲再婚,但甲仍然承擔(dān)了乙的父親丙生活費的大部分。如果丙死亡,甲享有繼承權(quán)
B.張某病危時立口頭遺囑,將5萬元存款給其長子,在場有兩位醫(yī)生見證。幾個月后,張某病愈。張某長子依然享有繼承權(quán)
C.甲在其父乙死亡后遺產(chǎn)分割前也死亡,甲的妻子享有代位繼承權(quán)
D.曲某先于其母申某而死亡,曲某的妻子林某享有代位繼承權(quán)
參考答案:A
[解析]A項屬于喪偶女婿對岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的情形,此情形下,無論喪偶女婿是否再婚,不影響其作為第一順序的法定繼承人繼承遺產(chǎn),A項正確。B選項中,張某所立口頭遺囑因危機情況解除而無效,其長子不能依據(jù)該口頭遺囑享有繼承權(quán)。C選項的情況屬于轉(zhuǎn)繼承,而非代位繼承。D選項中,曲某的妻子并非被繼承人的晚輩直系血親,不能享有代位繼承權(quán)。
25 下列不屬于婚姻關(guān)系存續(xù)期間共同所有的財產(chǎn)是( )。
A.經(jīng)營所得
B.殘疾人生活補助
C.稿酬所得
D.薪金所得
參考答案:B
[解析]《婚姻法》第l7條規(guī)定:“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn),歸夫妻共同所有:(一)工資、獎金;(二)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益;(三)知識產(chǎn)權(quán)的收益;(四)繼承或贈與所得的財產(chǎn),但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;(五)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同所有的財產(chǎn),有平等的處理權(quán)?!薄痘橐龇ā返?8條規(guī)定:“有下列情形之一的,為夫妻一方的財產(chǎn):(一)一方的婚前財產(chǎn);(二)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用;(三)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn);(四)一方專用的生活用品;(五)其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)?!庇纱丝芍珺項屬于個人財產(chǎn)。
26 甲有一子乙和一女丙。2010年甲重病,由于女兒丙不孝順,甲臨死前立下口頭遺囑,其所有遺產(chǎn)均由兒子乙繼承,女兒丙不得繼承遺產(chǎn)。下列可以作為遺囑見證人的是( )。
A.甲的孫子丁,15歲
B.甲的兒子乙
C.乙的債權(quán)人李某
D.甲的鄰居孫某
參考答案:D
[解析]為保證遺囑的真實性,《繼承法》第17條規(guī)定,代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑都必須有兩個以上的見證人在場見證。由于遺囑見證人證明的真?zhèn)沃苯雨P(guān)系到遺囑的效力和遺產(chǎn)的處置,因此繼承法對遺囑見證人的資格作了規(guī)定,下列三類人不能作為遺囑見證人:(1)無行為能力、限制行為能力人;(2)繼承人、受遺贈人;(3)與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系的人。繼承人、受遺贈人的債權(quán)人、債務(wù)人、共同經(jīng)營的合伙人,也應(yīng)當(dāng)視為與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系的人,而不能作為遺囑的見證人。A選項中,丁屬于限制行為能力人;B選項中乙為繼承人;C選項中李某為與繼承人有利害關(guān)系的人;D選項中孫某不屬于繼承法所列的三類不能作為遺囑見證人的情形,因而可以作為見證人。故D項正確。
27 關(guān)于不安抗辯權(quán),下列說法不正確的是( )。
A.不安抗辯權(quán)制度保護先給付義務(wù)人是有條件的,只有在后給付義務(wù)人危及先給付義務(wù)人的債權(quán)實現(xiàn)時,才能行使不安抗辯權(quán)
B.履行能力明顯降低,有不能為對待給付的現(xiàn)實危險,可以發(fā)生在合同成立前,也可以發(fā)生在合同成立后
C.先履行義務(wù)人必須有充足的證據(jù)證明相對人無能力履行債務(wù)
D.先給付義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)的,應(yīng)及時通知后給付義務(wù)人
參考答案:B
[解析]不安抗辯權(quán),指當(dāng)事人互負債務(wù),有先后履行順序的,先履行的一方有確切證據(jù)表明另一方喪失履行債務(wù)能力時,在對方?jīng)]有履行或者沒有提供擔(dān)保之前,有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。規(guī)定不安抗辯權(quán)是為了切實保護當(dāng)事人的合法權(quán)益,防止借合同進行欺詐,促使對方履行義務(wù)。不安抗辯權(quán)制度保護先給付義務(wù)人是有條件的,只有在后給付義務(wù)人有不能為對待給付的現(xiàn)實危險、會損害先給付義務(wù)人的債權(quán)實現(xiàn)時,才能行使不安抗辯權(quán)。履行能力明顯降低,有不能為對待給付的現(xiàn)實危險,須發(fā)生在合同成立以后。如果在訂立合同時即已經(jīng)存在,先給付義務(wù)人若明知此情而仍然締約,法律則無必要對其進行特別保護。因此B項錯誤。先履行義務(wù)人必須有充足的證據(jù)證明相對人無能力履行債務(wù)。先給付義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)的,應(yīng)及時通知后給付義務(wù)人,該通知的內(nèi)容包括中止履行的意思表示和指出后給付義務(wù)人提供適當(dāng)擔(dān)保的合理期限。A、C、D項正確。
28 根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,以下合同屬于實踐性合同的是( )。
A.買賣合同
B.承攬合同
C.保管合同
D.運輸合同
參考答案:C
參考解析:保管合同是實踐合同。只有委托人將自己的物品交給保管人,合同才能生效。
29 為維護國家、集體或他人合法權(quán)益而使自己受到損害,在侵權(quán)人無力賠償?shù)那闆r下,如果受害人提出請求的,人民法院可以( )。
A.責(zé)令受益人給予適當(dāng)補償
B.判決侵權(quán)人的親屬代為賠償
C.不予支持
D.由國家給予賠償
參考答案:A
[解析]根據(jù)《民通意見》第142條的規(guī)定,為維護國家、集體或他人合法權(quán)益而使自己受到損害,在侵害人無力賠償或者沒有侵害人的情況下,如果受害人提出請求的,人民法院可以根據(jù)受益人受益的多少及其經(jīng)濟狀況,責(zé)令受益人給予適當(dāng)補償。
30 下列屬于民法上債的關(guān)系的是( )。
A.甲向乙購買房屋而形成的買賣關(guān)系
B.甲與乙共同出資購買一輛汽車所形成的關(guān)系
C.甲死亡,其繼承人乙、丙對甲的遺產(chǎn)形成的關(guān)系
D.甲一直對乙予以照顧,乙對甲所欠的人情債
參考答案:A
[解析]債是按照合同的約定或依照法律規(guī)定,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。民法意義上的債與生活中的債的概念不同,即不僅指借貸關(guān)系,而是指通過合同、侵權(quán)行為等法律事實所產(chǎn)生的人與人之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。在債的關(guān)系中,享有權(quán)利的人稱為債權(quán)人,承擔(dān)義務(wù)的人稱為債務(wù)人。A項屬于通過買賣合同建立的合同之債的關(guān)系,B項是物權(quán)中的按份共有關(guān)系,C項是繼承關(guān)系,D項中的人情債不受法律調(diào)整,不是民事法律關(guān)系。
31 2011年“六一”兒童節(jié)放假期間,精神病人萬某在其妻子陪伴下外出散步,兒童小宇一邊吃雪糕一邊跑,不小心撞在萬某身上。萬某受刺激追趕,萬某的妻子竭力阻攔無效,萬某將小宇打傷。小宇住院花費1000元。對此醫(yī)療費應(yīng)由( )。
A.萬某承擔(dān)
B.萬某之妻承擔(dān)
C.小宇的監(jiān)護人承擔(dān)
D.按過失相抵規(guī)則處理
參考答案:B
[解析]《侵權(quán)責(zé)任法》第32條第l款規(guī)定,無民事責(zé)任能力人,限制民事責(zé)任能力人造成他人損害的,由其監(jiān)護人承擔(dān)責(zé)任,監(jiān)護人盡了監(jiān)護職責(zé)的,可以適當(dāng)減輕其侵權(quán)責(zé)任。因此選B。
32 下列關(guān)于訴訟時效起算的說法正確的是( )。
A.某知名英語口語培訓(xùn)學(xué)校2005年發(fā)現(xiàn)該校主編的英語口語速成一書被A公司盜版,2009年3月(此時A公司未停止盜版行為)向法院提起訴訟,則法院應(yīng)當(dāng)以超過時效為由駁回訴訟請求
B.2011年1月,張某通過分期付款的方式從書店定了本年度的某時尚雜志,每月一期,后一期屆滿日期是2011年12月31日,則書店對于張某請求支付價款的訴訟時效自后一期履行期限屆滿之日起算
C.甲對于乙的債權(quán)沒有關(guān)于清償期的約定,則必須自寬限期滿開始起算訴訟時效
D.合同被撤銷之后,返還之債的請求權(quán)從合同被撤銷次日開始起算訴訟時效
參考答案:B
[解析]知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)適用一般訴訟時效兩年,但是當(dāng)侵權(quán)處于持續(xù)狀態(tài)時,即使已經(jīng)過了兩年的時效,法院也應(yīng)當(dāng)判決停止侵害,故A項錯誤;分期付款的合同,訴訟時效從后一期履行期限屆滿之日開始起算,B項正確;在寬限期內(nèi),債務(wù)人明確向債權(quán)人表示不履行的,從表示之日起算,C項錯誤;合同被撤銷之后,返還之債的請求權(quán)從合同被撤銷之日開始起算訴訟時效,D項錯誤。
33 意思表示因第三人傳達出現(xiàn)延誤的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?( )
A.表意人
B.第三人
C.相對人
D.表意人和第三人
參考答案:A
[解析]傳達是指傳達人傳送表意人已確定的意思表示,傳達人不為自己的意思表示。傳達人傳達延誤,由此造成的損失由本人即表意人承擔(dān)。故選A。
34 洪湖公司經(jīng)常派業(yè)務(wù)員趙某與天際公司訂立合同。趙某調(diào)離后,又持蓋有洪湖公司公章的合同書與尚不知其已調(diào)離的天際公司訂立一份合同,并按照通常做法提走貨款后逃匿。對此洪湖公司并不知情。天際公司要求洪湖公司履行合同,洪湖公司認為該合同與己無關(guān),予以拒絕。下列選項哪一個是正確的?( )
A.洪湖公司不承擔(dān)責(zé)任
B.洪湖公司應(yīng)與天際公司分擔(dān)損失
C.洪湖公司應(yīng)負主要責(zé)任
D.洪湖公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)簽約后果 。
參考答案:D
[解析]《合同法》第49條規(guī)定,行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。規(guī)定表見代理的意義在于維護代理制度的誠信基礎(chǔ),保護善意第三人的合法權(quán)益,建立正常的民事流轉(zhuǎn)秩序。表見代理依法產(chǎn)生有權(quán)代理的法律效力,即無權(quán)代理人與第三人之間實施的民事法律行為對于被代理人具有法律約束力,被代理人與第三人之間產(chǎn)生、變更或消滅相應(yīng)的法律關(guān)系。故選項D正確。
35 2010年某市展覽館為配合計劃生育工作,宣傳優(yōu)生優(yōu)育科學(xué)知識,與某科研所和計劃生育部門聯(lián)合主辦了為期1個月的優(yōu)生優(yōu)育展覽。為辦好展覽,他們將某婦產(chǎn)醫(yī)院提供的5年前該醫(yī)院為研究治療患者疾病而對青年婦女朵朵拍攝的一張****照片進行展出。展出期間,朵朵的父母看到后非常生氣,并與主辦方交涉要求立即取下女兒的照片,但遭到主辦方的拒絕。朵朵的丈夫得知其妻的*照被公開展出,憤然與其妻離婚。朵朵將婦產(chǎn)醫(yī)院、展覽館和科研所訴至法院。婦產(chǎn)醫(yī)院和舉辦方侵害了朵朵的( )。
A.名稱權(quán)
B.隱私權(quán)
C.榮譽權(quán)
D.知識產(chǎn)權(quán)
參考答案:B
36 同時履行抗辯權(quán)屬于( )。
A.永久性抗辯權(quán)
B.支配權(quán)
C.形成權(quán)
D.延期抗辯權(quán)
參考答案:D
[解析]《合同法》第66條規(guī)定:“當(dāng)事人互負債務(wù),沒有先后履行順序的,應(yīng)當(dāng)同時履行,一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時,有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?!笨罐q權(quán)分為延期抗辯權(quán)和永久抗辯權(quán),前者指暫時地阻止請求權(quán)的抗辯權(quán),包括同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)和先訴抗辯權(quán)等。后者是指永久地阻止請求權(quán)的抗辯權(quán),例如訴訟時效抗辯權(quán)等。
37 馬小二與其父馬某素來關(guān)系不好,馬小二經(jīng)常惹馬某生氣以至于馬某多次說其死后馬小二不能繼承自己的財產(chǎn),而馬小二也多次對外人宣揚自己絕對不會要父親的財產(chǎn)。2011年11月,馬某因車禍身亡。則馬小二有無繼承其父遺產(chǎn)的權(quán)利?( )
A.馬某的口頭表明無效,馬小二口頭放棄其繼承權(quán)的行為也無效,馬小二仍有繼承其父遺產(chǎn)的權(quán)利
B.因馬某多次表明馬小二在其死后不能繼承自己的財產(chǎn),所以馬小二無權(quán)繼承馬某的遺產(chǎn)
C.因馬小二多次對外人宣揚自己絕對不會要父親的財產(chǎn),視為他已經(jīng)將其繼承權(quán)拋棄
D.以上說法都不對
參考答案:A
[解析]法定繼承人范圍包括:配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母??梢婎}中馬小二是馬某的法定繼承人,這是一種法定的關(guān)系,除非馬某生前立下遺囑,剝奪馬小二的繼承權(quán),否則僅僅口頭表示馬小二不得繼承自己的遺產(chǎn),不具有法律效力。馬某死后馬小二作為其法定繼承人。繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前,作出放棄繼承的表示。馬小二只有在馬某死后,遺產(chǎn)處理之前表示放棄繼承的,才有效。本題中,馬小二雖多次表示放棄繼承遺產(chǎn),但是是在其父生前,繼承還沒有開始,因而放棄繼承的表示無效。因而,馬小二仍然有權(quán)繼承馬某的遺產(chǎn)。A項正確。
38 甲死后留下兩間價值六萬元的房屋和兩萬元現(xiàn)金,甲立有遺囑,現(xiàn)金由兩個子女平分,房屋的歸屬未作處理。甲的女兒主動提出放棄房屋的繼承權(quán),于是甲的兒子將房屋變賣,得現(xiàn)金六萬元?,F(xiàn)債權(quán)人主張甲生前曾向其借款12萬元,并有借據(jù)為證。下列說法正確的是( )。
A.甲已死,債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅
B.兩個子女平均分擔(dān),每人償還6萬元
C.兩個子女各自以繼承所得用于清償債務(wù),剩下4萬元由兩人分擔(dān)
D.兩個子女各自以繼承所得用于清償債務(wù),剩下4萬元兩人可以不予清償
參考答案:D
[解析]首先,民法上的債權(quán)債務(wù)關(guān)系并不隨著當(dāng)事人的死亡而自然消失,故A項錯誤。其次,《繼承法》第33條規(guī)定,繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)。繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實際價值為限。超過遺產(chǎn)實際價值部分,繼承人自愿償還的不在此限。繼承人放棄繼承的,對被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)可以不負償還責(zé)任?!独^承法意見》第62條規(guī)定,遺產(chǎn)已被分割而未清償債務(wù)時,如有法定繼承又有遺囑繼承和遺贈的,首先由法定繼承人用其所得遺產(chǎn)清償債務(wù);不足清償時,剩余的債務(wù)由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還;如果只有遺囑繼承和遺贈的,由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還。由此可知,繼承債務(wù)償還適用限定原則,即繼承人以英繼承財產(chǎn)價值為限對被繼承人的債務(wù)承擔(dān)法定的償還責(zé)任;至于在此之外自愿償還的,法律并不限制。本題中,甲的子女以各自繼承為限清償債務(wù),甲的遺產(chǎn)與其所欠的12萬債務(wù)相差的4萬元則不予清償。故D項正確。
39 公民收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女,應(yīng)受下列哪一條件的限制?( )
A.被收養(yǎng)人為生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女
B.送養(yǎng)人為有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母
C.被收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)不滿14周歲
D.收養(yǎng)人無子女
參考答案:D
[解析]《收養(yǎng)法》第7條第1款規(guī)定,收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女,可以不受本法第4 條第3項、第5條第3項、第9條和被收養(yǎng)人不滿14周歲的限制。該法第4條規(guī)定,下列不滿14周歲的未成年人可以被收養(yǎng):(1)喪失父母的孤兒;(2)查找不到生父母的棄嬰和兒童;(3)生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女。該法第5條規(guī)定,下列公民、組織可以作送養(yǎng)人:(1)孤兒的監(jiān)護人;(2)社會福利機構(gòu);
(3)有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母。該法第9條規(guī)定,無配偶的男性收養(yǎng)女性的,收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差40周歲以上。由此可知,D項當(dāng)選。
40 陸某生前與村委會簽訂了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,規(guī)定:“村委會負責(zé)劉某的生養(yǎng)死葬,劉某死后其所有房屋四間、生活用品歸村委會所有?!钡?008年4月又自書遺囑:“房屋兩問給自己的女兒繼承,存款2萬元給外孫女?!备鶕?jù)上述情形,下列表述正確的是( )。
A.劉某的自書遺囑有效
B.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和遺囑均未涉及的遺產(chǎn)歸村委會
C.應(yīng)當(dāng)按照遺贈扶養(yǎng)協(xié)議處理遺產(chǎn),因為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議優(yōu)先適用,劉某的自書遺囑無效
D.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和遺囑均未涉及的遺產(chǎn)歸法定繼承人
參考答案:D
[解析]依《繼承法》第5條的規(guī)定,遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的適用優(yōu)先于遺囑繼承。但應(yīng)注意,本案中的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中所涉及的財產(chǎn)是特定的,并非涉及陸某的存款等其他遺產(chǎn),故后來陸某的自書遺囑部分有效,即關(guān)于“存款2萬元給外孫女”的部分是有效的,而關(guān)于房屋部分的遺囑則是無效的。據(jù)此分析,A、C項錯誤。對于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與遺囑中均未涉及的遺產(chǎn),《繼承法》第27條規(guī)定,應(yīng)依法定繼承辦理。故B項錯誤。
1 下列幾種遺囑,無效的是( )。
A.甲死亡時,在遺囑中沒有為受其扶養(yǎng)、患有精神病的母親保留必要的份額
B.王五死亡前,由村民甲代書,立下遺囑,村民乙、丙和其子丁在場并按下手印
C.乙于70歲時立下遺囑,后來一場大病乙變成植物人
D.李四之子威脅其父,應(yīng)當(dāng)依其意思立下遺囑,否則對李四不利,但李四不為所動,仍按自己意愿立下遺囑
參考答案:A
[解析]根據(jù)《繼承法》第19條的規(guī)定,遺囑沒有為缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人保留必要份額的,對應(yīng)保留的必要份額的處理無效。A項為無效遺囑。不具有見證資格人在場,并不當(dāng)然使遺囑無效,還要看此人是作為遺囑見證人還是作為一般見證人。若是作為后者存在,遺囑見證人仍符合法定的人數(shù)和條件的,不具有見證資格的人在場對遺囑的效力不產(chǎn)生影響。B項中,王五之子只是作為一般見證人在場。除其之外,尚有村民乙和丙有見證資格,故B項遺囑有效?!独^承法意見》第41條規(guī)定:“遺囑人立遺囑時必須有行為能力。無行為能力人所立的遺囑,即使其本人后來有了行為能力,仍屬無效遺囑。遺囑人立遺囑時有行為能力,后來喪失了行為能力,不影響遺囑的效力?!睋?jù)此,乙立遺囑時有行為能力,而后無行為能力,所立遺囑仍有效?!独^承法》第22條規(guī)定:“無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效。遺囑必須表示遺囑人的真實意思,受脅迫、欺騙所立的遺囑無效。偽造的遺囑無效。遺囑被篡改的,篡改的內(nèi)容無效?!睋?jù)此,受脅迫所立遺囑無效。但D項,李四雖受威脅,但并不為所動,遺囑仍然體現(xiàn)本人意見,故為有效遺囑。
2 某施工單位修一條道路,欲臨時占用某公司的貨場,雙方簽訂了協(xié)議,施工單位用該貨場堆放水泥,并于2001年2月交回使用權(quán)。在此期間,該施工單位在該貨場內(nèi)建起了一個簡易平房,用于銷售日用雜品,并且到2001年3月還沒有交回使用權(quán)。據(jù)此,該公司不可以責(zé)令該施工單位( )。
A.恢復(fù)原狀
B.排除妨礙
C.消除影響
D.賠償損失
參考答案:C
參考解析:C[解析]消除影響往往是針對人格權(quán)受侵害時的責(zé)任承擔(dān)方式,對于財產(chǎn)損害不能采用這種方式。
3 甲、乙雙方訂立買賣合同,甲地為履行地,合同對標的物的價格約定不明確的應(yīng)如何處理?( )
A.應(yīng)按照合同訂立時甲地的市場價格履行
B.應(yīng)按照合同訂立時乙地的市場價格履行
C.應(yīng)按照合同履行時甲地的市場價格履行
D.應(yīng)按照合同履行時乙地的市場價格履行
參考答案:A
參考解析:適用下列規(guī)定:(1)質(zhì)量要求不明確的,按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的,按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。(2)價款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指分價的,按照規(guī)定履行。
4 張三、李四簽訂了一份合同,約定由王五向張三履行債務(wù),若王五履行債務(wù)的行為不符合合同約定,張三有權(quán)請求誰承擔(dān)違約責(zé)任?( )
A.請求王五承擔(dān)違約責(zé)任
B.請求李四承擔(dān)違約責(zé)任
C.請求李四和王五共同承擔(dān)違約責(zé)任
D.請求李四或者王五承擔(dān)違約責(zé)任
參考答案:B
[解析]《合同法》第65條規(guī)定:“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的,第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”故B項正確。
5 韓建、李恒是情敵,韓建一直對李恒懷恨在心,某日,韓建畫了一幅丑化李恒的漫畫刊登在某雜志上。李恒發(fā)現(xiàn)后要求雜志社刪除,雜志社不予理會,致使李恒遭受的損害擴大。關(guān)于擴大損害部分的責(zé)任承擔(dān),下列說法正確的是( )。
A.韓建承擔(dān)全部責(zé)任
B.雜志社承擔(dān)全部責(zé)任
C.韓建和雜志社承擔(dān)連帶責(zé)任
D.韓建和雜志社承擔(dān)按份責(zé)任
參考答案:C
參考解析:C[解析]根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第8條的規(guī)定,二人以上共同實施侵權(quán)行為,造成他人損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。本題中,韓建畫漫畫丑化李恒的形象并拿到雜志社發(fā)表的行為侵害了李恒的名譽權(quán),同時,雜志社得知韓建所畫的漫畫侵害了李恒的權(quán)利仍不刪除的行為,也是對李恒的一種侵權(quán)。根據(jù)法徉規(guī)定,韓建和雜志社應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
6 1996年春,某市舉辦了春季名貴花展。甲約女友乙前去參觀。兩人說說笑笑未注意門前掛有“展覽之花,嚴禁采摘”的牌子。在走到一盆花前,乙停下來對甲說:“這花真好看,你摘一朵給我。”甲上前采摘,因用力過重,造成花根松動,導(dǎo)致該盆花死亡。同時,甲因突然轉(zhuǎn)身與正在身后參觀花展的丙相撞,造成丙眼鏡摔碎。該盆名花為丁所有,丁為此損失500元。丙的鏡片損失共計300元。現(xiàn)丁、丙想提起訴訟。問:在丁提起的訴訟中,應(yīng)當(dāng)以誰為被告?( )
A.只能以甲為被告
B.只能以乙為被告
C.應(yīng)當(dāng)以甲和乙為共同被告
D.既可以單獨以甲也可以單獨以乙為被告
參考答案:D
[解析]因該盆名花的死亡,是由甲、乙共同造成,甲、乙應(yīng)承擔(dān)連帶的賠償責(zé)任,故丁起訴時,可以列甲、乙為共同被告,也可以選擇甲或乙單獨為被告,故選項D正確,A、B、C均錯。
7 1971年陳某死亡,對所遺財產(chǎn)無遺囑。陳某有二子一女,長子(1939年死亡)生一子甲(1970年死12),甲遺有一子乙;次-子(1968年死亡),遺一女丙;女兒(1966年死亡)收養(yǎng)一子丁?,F(xiàn)乙、丙、丁為繼承發(fā)生爭執(zhí)。丙認為乙是曾孫子(第四代),無權(quán)繼承;乙、丙認為丁是收養(yǎng)的,無權(quán)繼承。問:誰有權(quán)繼承?( )
A.乙、丙、丁都有繼承權(quán)
B.乙、丙能繼承,丁不能
C.丙能繼承,乙、丁不能
D.丙、丁能繼承,乙不能
參考答案:A
[解析]根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定,法定繼承人中的“子女”包括養(yǎng)子女,養(yǎng)子女和被繼承人的親生子女一樣,可以平等繼承遺產(chǎn),因而B、C項錯誤;被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承,乙、丙屬于代位繼承。因此,乙、丙、丁均有權(quán)繼承遺產(chǎn)。A項正確。
8 下列人格權(quán)類型中,屬于物質(zhì)性人格權(quán)的是( )。
A.隱私權(quán)
B.肖像權(quán)
C.健康權(quán)
D.名譽權(quán)
參考答案:C
參考解析:C[解析]在人格權(quán)體系中,只有生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)屬于物質(zhì)性人格權(quán),其他類型的人格權(quán)屬于精神性人格權(quán),故選C項。
9 大理村村民委員會與該村村民白某簽訂的土地承包合同中約定,白某對該村集體所有的一塊20畝耕地享有土地承包經(jīng)營權(quán),白某有權(quán)在該土地上開辦磚窯廠。下列說法錯誤的是( )。
A.白某在承包的土地上開辦磚窯廠的約定不符合法律規(guī)定
B.白某不能取得該耕地的土地承包經(jīng)營權(quán)
C.該土地承包合同無效
D.該土地承包合同產(chǎn)生物權(quán)法的效力
參考答案:D
[解析]土地承包經(jīng)營權(quán),就是承包人(個人或單位)因從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產(chǎn)或其他生產(chǎn)經(jīng)營項目而承包使用、收益集體所有或國家所有的土地或森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面的權(quán)利。按照《農(nóng)村土地承包法》的規(guī)定,承包的耕地上只能從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn),白某在承包的土地上開辦磚窯廠的約定不符合法律規(guī)定,即白某與村民委員會為白某設(shè)立的土地承包經(jīng)營權(quán)的內(nèi)容不符合法律規(guī)定,因此他們的約定不產(chǎn)生物權(quán)法上的效力,白某不能取得該耕地的土地承包經(jīng)營權(quán)。
10 張某與方某協(xié)議離婚時約定,孩子歸女方方某撫養(yǎng),張某每年給付2000元撫養(yǎng)費。離婚后,因方某將孩子由姓張改姓方,張某就停止給付撫養(yǎng)費。因這一年年景不好,張某就將賣糧僅得的2000元捐獻給了希望工程。方某能請求法院撤銷該贈與嗎?( )
A.不能,因為贈與物已經(jīng)交付
B.不能,因為是公益性捐贈
C.不能,因為張某處分的是自己的合法財產(chǎn)
D.能,因為張某逃避法定義務(wù)進行贈與
參考答案:D
[解析]《合同法》第74條規(guī)定:“因債務(wù)人放棄其到期的債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為,撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用,由債務(wù)人負擔(dān)?!北绢}中,張某無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)2000元,而張某有2000元的撫養(yǎng)費債務(wù),他的捐贈行為損害了債權(quán)人的利益,因此方某作為債權(quán)人的法定代理人有權(quán)請求法院撤銷該捐贈行為。
11 孕婦李某懷孕9個月時突然肚子劇痛,遂在其夫肖某(事實上只是同居的朋友關(guān)系)的陪同下前往北京某醫(yī)院就診。經(jīng)檢查,醫(yī)院決定立即為李某做剖宮產(chǎn)手術(shù)。但肖某堅決反對并拒絕在手術(shù)知情書上簽字,聲稱后果自負。醫(yī)院無奈決定立即手術(shù)。但此時李某病情加重經(jīng)搶救無效死亡。李某父母以醫(yī)院未核實肖某身份存在過失為由起訴要求醫(yī)院賠償損失。下列說法正確的是( )。
A.醫(yī)院應(yīng)對李某死亡承擔(dān)無過錯責(zé)任
B.如果醫(yī)院不能證明不存在過錯則應(yīng)對李某死亡承擔(dān)責(zé)任
C.醫(yī)院需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
D.法院應(yīng)判決醫(yī)院給予李某父母一定的經(jīng)濟幫助
參考答案:D
[解析]根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第54條的規(guī)定,患者在診療過程中受到損害,醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的,由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。可見,醫(yī)院對于患者在診療過程中受到的損害承擔(dān)的是過錯責(zé)任,沒有過錯就不承擔(dān)責(zé)任。故A、B兩項錯誤。本題中,醫(yī)院并無明顯過錯,所以不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。C 項錯誤。D項為司法實務(wù)中的做法,法院在這種情況下往往判決作為強勢一方的醫(yī)院給予弱勢一方的患者及家屬一定的經(jīng)濟幫助。
12 王某與錢某經(jīng)口頭協(xié)議,在某大學(xué)附近租門面房合伙經(jīng)營早點生意。不久,房主李某同意將門面房折價3萬元加入合伙,但不參與經(jīng)營,只每半年收取經(jīng)營收益的15%。后王某獨自決定進了一批食品,銷售情況不佳,食品廠催款。下列哪一說法是正確的?( )。
A.王某、錢某、李某之間雖沒有書面合伙協(xié)議,但可以認定為合伙關(guān)系,故須連帶承擔(dān)還款義務(wù)
B.李某沒有參加合伙的經(jīng)營,應(yīng)當(dāng)認定入伙無效,不承擔(dān)還款義務(wù)
C.王某一人執(zhí)行合伙事務(wù),沒有征得其他合伙人的同意,其行為后果由王某一人承擔(dān)
D.李某人伙雖無效,但仍應(yīng)以其所得收益為限對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任
參考答案:A
[解析]《民通意見》第46條規(guī)定:“公民按照協(xié)議提供資金或者實物,并約定參與合伙盈余分配,但不參與合伙經(jīng)營、勞動的,或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物,但約定參與盈余分配的,視為合伙人。”因此李某入伙有效,A項正確,B、D項錯誤?!睹穹ㄍ▌t》第34條規(guī)定:“個人合伙的經(jīng)營活動,由合伙人共同決定,合伙人有執(zhí)行或監(jiān)督的權(quán)利。合伙人可以推舉負責(zé)人。合伙負責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動,由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任?!盋項錯誤。
13 甲和乙簽訂了一份租賃合同,租賃期間屆滿,承租人乙繼續(xù)使用租賃物,甲沒有提出異議的,按法律規(guī)定原租賃合同( )。
A.繼續(xù)有效
B.自然失效
C.視雙方的書面約定為準
D.效力待定
參考答案:A
[解析]本題考查租賃中的默示行為的法律效果,但要注意,并不是所有的默示行為都能產(chǎn)生一定的法律后果,只有在法律明確規(guī)定的情況下或當(dāng)事人約定的情形下才產(chǎn)生?!逗贤ā返?36條規(guī)定:“租賃期間屆滿,承租人繼續(xù)使用租賃物,出租人沒有提出異議的,原租賃合同繼續(xù)有效,但租賃期限為不定期?!?BR> 14 王某向某手表廠購買紀念某偉人金表一塊,售價5萬元。在出售前,該手表廠在柜臺出示公證書,公證書證明,該手表只生產(chǎn)1500只,生產(chǎn)l500只后,在公證處的監(jiān)督下已將生產(chǎn)該手表的模具砸毀。事后經(jīng)查證,該手表實際生產(chǎn)了3000只,以至于手表的收藏價值大大降低,王某經(jīng)多次交涉,歷時近2年未果后,無奈起訴于法院,要求退回手表,法院是否應(yīng)予以支持?( )
A.應(yīng)當(dāng)予以支持,未過2年訴訟時效
B.應(yīng)當(dāng)予以支持,當(dāng)事人訂立合同是因重大誤解成立的合同
C.不應(yīng)當(dāng)予以支持,已經(jīng)超過1年的除斥期間
D.應(yīng)當(dāng)予以支持,王某因被欺詐訂立了合同
參考答案:C
參考解析:C[解析]所謂可撤銷合同,是指合同因欠缺一定的生效要件,其有效與否,取決于有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人是否行使撤銷權(quán)的合同。可撤銷合同的范圍應(yīng)限定為:(1)因重大誤解訂立的合同。(2)在訂立合同時顯失公平的。按照我國的司法解釋,顯失公平是指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗,致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則的民事行為。(3)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危而訂立的合同。本題中王某與手表廠之間的合同是以欺詐的手段訂立的合同,因此屬于可撤銷的合同?!逗贤ā返?5條規(guī)定,有下列情形之一的,撤銷權(quán)消滅:(1)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);(2)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。王某起訴時已超過1年,故選C項,排除A、B、D項。
15 根據(jù)我國法律,雙方都有過錯時,雙方應(yīng)依自己的過錯承擔(dān)民事責(zé)任。這體現(xiàn)了民法的( )。
A.公序良俗原則
B.公平原則
C.誠實信用原則
D.平等原則
參考答案:B
[解析]公序良俗原則是指民事主體的行為應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序,符合善良風(fēng)俗,不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。公平原則是指在民事活動中以利益均衡作為價值判斷標準。誠實信用原則是指當(dāng)事人在進行民事活動時,應(yīng)當(dāng)本著善意的態(tài)度,誠實不欺、言行一致,在追求自身利益的同時兼顧對方和社會公眾的利益。平等原則是指在民事活動中,所有的民事主體,其法律地位一律平等,平等地享有權(quán)利,其權(quán)利平等地受到保護。在雙方都有過錯時,依據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)民事責(zé)任,這體現(xiàn)的是民法的公平原則。
16 徐某死后留有遺產(chǎn)100萬元。徐某立有遺囑,將價值50萬元的房產(chǎn)留給女兒,將價值10萬元的汽車留給侄子。遺囑未處分的剩余40萬元存款由妻子劉某與女兒按照法定繼承各分得一半。遺產(chǎn)處理完畢后,張某通知劉某等人,徐某死亡前l(fā)年向其借款,本息累計70萬元至今未還。經(jīng)查,張某所言屬實,此借款系徐某個人債務(wù)。女兒應(yīng)向張某償還多少錢?( )
A.20萬元
B.40萬元
C.45萬元
D.50萬元
參考答案:C
參考解析:C[解析]《繼承法意見》第62條規(guī)定,遺產(chǎn)已被分割而未清償債務(wù)時,如有法定繼承又有遺囑繼承和遺贈的,首先由法定繼承人用其所得遺產(chǎn)清償債務(wù);不足清償時,剩余的債務(wù)由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還;如果只有遺囑繼承和遺贈的,由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還。本題中,徐某的女兒繼承50萬元的房產(chǎn)屬于遺囑繼承,徐某的侄子繼承10萬元的汽車屬于受遺贈,劉某和徐某的女兒對40萬元存款的繼承屬于法定繼承。因此本題中,法定繼承、遺囑繼承和遺贈都存在,按照司法解釋的規(guī)定,先由法定繼承人用其所得的遺產(chǎn)(40萬元存款)償還債務(wù),即劉某和徐某的女兒各自承擔(dān)20萬;剩余的30萬元債務(wù)由遺囑繼承人徐某的女兒和受遺贈人徐某的侄子按照所得遺產(chǎn)的比例(5:1)清償,徐某的女兒仍需要清償25萬,所以徐某的女兒共需要向張某償還45萬。
17 王某2011年5月5日病故,臨死前立下遺囑,將其全部財產(chǎn)留給侄女王萍,王萍于5月16日奔喪時得知了遺囑內(nèi)容,但直到7月19日,始終未明確表示是否愿意接受遺產(chǎn),王萍的行為應(yīng)該視為( )。
A.接受繼承
B.放棄受遺贈
C.接受遺贈
D.放棄繼承
參考答案:B
[解析]《繼承法》第25條第2款規(guī)定,受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后2個月內(nèi),作出接受或放棄受遺贈的表示,到期沒有表示的,視為放棄遺贈。因而王萍到期沒有作出表示的行為,視為放棄繼承。
18 就要約所作的以下表述中,( )項的表述是正確的。
A.要約在發(fā)出時生效
B.要約在到達受要約人時生效
C.要約生效后不得撤銷
D.只要受要約人未發(fā)出通知,要約均可撤銷
參考答案:B
[解析]我國采用要約到達主義。根據(jù)《合同法》,要約人可以在要約生效后撤銷要約,但撤銷要約受到若干限制,即要約人確定了期限或者以其他方式明確表示不可撤銷,受要約人有理由認為要約不可撤銷且已經(jīng)為履行合同作了準備工作。因此,不是說只要受要約人未發(fā)出通知,要約就可撤銷。故A、C、D項錯誤,B項正確。
19 依照我國《民法通則》規(guī)定,下列特殊侵權(quán)行為適用推定過錯責(zé)任的是( )。
A.國家機關(guān)工作人員職務(wù)侵權(quán)致人損害
B.建筑物致人損害
C.環(huán)境污染致人損害
D.高度危險作業(yè)致人損害
參考答案:B
[解析]《民法通則》第126條規(guī)定:“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的,它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任,但能夠證明自己沒有過錯的除外?!笔芎θ藷o需就侵權(quán)人的過錯舉證,侵權(quán)人想要免責(zé),必須證明自己沒有過錯,這正是過錯推定原則的含義。A項“特殊”,并不在于歸責(zé)原則上,而在于承擔(dān)責(zé)任的主體“特殊”,《民法通則》將該類侵權(quán)行為特別規(guī)定,僅僅是意在表明:國家機關(guān)必須對其工作人員的職務(wù)侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。C、D兩項皆為無過錯責(zé)任原則,即不論致?lián)p人是否存在過錯都要承擔(dān)責(zé)任。
20 關(guān)于合同解除的表述,下列哪一選項是正確的?( )
A.贈與合同的贈與人享有任意解除權(quán)
B.承攬合同的承攬人享有任意解除權(quán)
C.沒有約定保管期間保管合同的保管人享有任意解除權(quán)
D.居間合同的居間人享有任意解除權(quán)
參考答案:C
21 甲的丈夫病故,膝下無子,養(yǎng)子乙成年后常年在外地工作。甲與村委會簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,約定甲的生養(yǎng)死葬由村委會負責(zé),死后遺產(chǎn)歸村委會所有。后甲又自書一份遺囑,將其全部財產(chǎn)贈與侄女丙。
甲死后,乙就甲的遺產(chǎn)與村委會以及丙發(fā)生爭議。對此,下列選項正確的是( )。
A.甲的遺產(chǎn)應(yīng)歸村委會所有
B.甲所立遺囑應(yīng)予撤銷
C.村委會、乙和丙共同分割遺產(chǎn),村委會可適當(dāng)多分
D.村委會和丙平分遺產(chǎn),乙無權(quán)分得任何遺產(chǎn)
參考答案:A
[解析]遺贈撫養(yǎng)協(xié)議,是指由扶養(yǎng)人承擔(dān)遺贈人生養(yǎng)死葬的義務(wù),遺贈人將自己的合法財產(chǎn)的一部分或全部于死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有的協(xié)議。被繼承人生前與他人訂有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,同時又立有遺囑的,如果遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與遺囑沒有抵觸,遺產(chǎn)分別按協(xié)議和遺囑處理;如果有抵觸的,按遺贈扶養(yǎng)協(xié)議處理,與遺贈扶養(yǎng)協(xié)議抵觸的遺囑全部或部分無效。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的效力優(yōu)先于遺囑繼承和法定繼承。題中甲所立的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和所立的遺囑內(nèi)容有抵觸,應(yīng)按遺贈扶養(yǎng)協(xié)議處理。故A項正確。
22 某演員因出演一部兒童電影而出名,某公司未經(jīng)該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產(chǎn)品的包裝和裝潢上。對該公司的行為應(yīng)如何定性?( )
A.侵犯了制片者的發(fā)表權(quán)
B.侵犯了該演員的表演者權(quán)
C.侵犯了該演員的肖像權(quán)
D.侵犯了該演員的復(fù)制權(quán)
參考答案:C
參考解析:C [解析]根據(jù)《民法通則》第100條的規(guī)定,該公司侵犯了該演員的肖像權(quán)。
23 根據(jù)民法通則的規(guī)定,高等院校屬于( )。
A.機關(guān)法人
B.企業(yè)法人
C.事業(yè)單位法人
D.社會團體法人
參考答案:C
參考解析:C[解析]法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織,是社會組織在法律上的人格化。我國民法通則將法人分為企業(yè)法人、機關(guān)法人、社會團體法人、事業(yè)單位法人。其中事業(yè)單位法人又稱事業(yè)單位,是指國家為了社會公益目的,由國家機關(guān)舉辦或者其他組織利用國有資產(chǎn)舉辦的,從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等活動的具備法人條件的社會服務(wù)組織。高等院校屬于事業(yè)單位法人。
24 下列選項所列的情形中,應(yīng)當(dāng)依法享有繼承權(quán)的是( )。
A.甲的妻子乙死亡后,甲再婚,但甲仍然承擔(dān)了乙的父親丙生活費的大部分。如果丙死亡,甲享有繼承權(quán)
B.張某病危時立口頭遺囑,將5萬元存款給其長子,在場有兩位醫(yī)生見證。幾個月后,張某病愈。張某長子依然享有繼承權(quán)
C.甲在其父乙死亡后遺產(chǎn)分割前也死亡,甲的妻子享有代位繼承權(quán)
D.曲某先于其母申某而死亡,曲某的妻子林某享有代位繼承權(quán)
參考答案:A
[解析]A項屬于喪偶女婿對岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的情形,此情形下,無論喪偶女婿是否再婚,不影響其作為第一順序的法定繼承人繼承遺產(chǎn),A項正確。B選項中,張某所立口頭遺囑因危機情況解除而無效,其長子不能依據(jù)該口頭遺囑享有繼承權(quán)。C選項的情況屬于轉(zhuǎn)繼承,而非代位繼承。D選項中,曲某的妻子并非被繼承人的晚輩直系血親,不能享有代位繼承權(quán)。
25 下列不屬于婚姻關(guān)系存續(xù)期間共同所有的財產(chǎn)是( )。
A.經(jīng)營所得
B.殘疾人生活補助
C.稿酬所得
D.薪金所得
參考答案:B
[解析]《婚姻法》第l7條規(guī)定:“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn),歸夫妻共同所有:(一)工資、獎金;(二)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益;(三)知識產(chǎn)權(quán)的收益;(四)繼承或贈與所得的財產(chǎn),但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;(五)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同所有的財產(chǎn),有平等的處理權(quán)?!薄痘橐龇ā返?8條規(guī)定:“有下列情形之一的,為夫妻一方的財產(chǎn):(一)一方的婚前財產(chǎn);(二)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用;(三)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn);(四)一方專用的生活用品;(五)其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)?!庇纱丝芍珺項屬于個人財產(chǎn)。
26 甲有一子乙和一女丙。2010年甲重病,由于女兒丙不孝順,甲臨死前立下口頭遺囑,其所有遺產(chǎn)均由兒子乙繼承,女兒丙不得繼承遺產(chǎn)。下列可以作為遺囑見證人的是( )。
A.甲的孫子丁,15歲
B.甲的兒子乙
C.乙的債權(quán)人李某
D.甲的鄰居孫某
參考答案:D
[解析]為保證遺囑的真實性,《繼承法》第17條規(guī)定,代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑都必須有兩個以上的見證人在場見證。由于遺囑見證人證明的真?zhèn)沃苯雨P(guān)系到遺囑的效力和遺產(chǎn)的處置,因此繼承法對遺囑見證人的資格作了規(guī)定,下列三類人不能作為遺囑見證人:(1)無行為能力、限制行為能力人;(2)繼承人、受遺贈人;(3)與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系的人。繼承人、受遺贈人的債權(quán)人、債務(wù)人、共同經(jīng)營的合伙人,也應(yīng)當(dāng)視為與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系的人,而不能作為遺囑的見證人。A選項中,丁屬于限制行為能力人;B選項中乙為繼承人;C選項中李某為與繼承人有利害關(guān)系的人;D選項中孫某不屬于繼承法所列的三類不能作為遺囑見證人的情形,因而可以作為見證人。故D項正確。
27 關(guān)于不安抗辯權(quán),下列說法不正確的是( )。
A.不安抗辯權(quán)制度保護先給付義務(wù)人是有條件的,只有在后給付義務(wù)人危及先給付義務(wù)人的債權(quán)實現(xiàn)時,才能行使不安抗辯權(quán)
B.履行能力明顯降低,有不能為對待給付的現(xiàn)實危險,可以發(fā)生在合同成立前,也可以發(fā)生在合同成立后
C.先履行義務(wù)人必須有充足的證據(jù)證明相對人無能力履行債務(wù)
D.先給付義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)的,應(yīng)及時通知后給付義務(wù)人
參考答案:B
[解析]不安抗辯權(quán),指當(dāng)事人互負債務(wù),有先后履行順序的,先履行的一方有確切證據(jù)表明另一方喪失履行債務(wù)能力時,在對方?jīng)]有履行或者沒有提供擔(dān)保之前,有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。規(guī)定不安抗辯權(quán)是為了切實保護當(dāng)事人的合法權(quán)益,防止借合同進行欺詐,促使對方履行義務(wù)。不安抗辯權(quán)制度保護先給付義務(wù)人是有條件的,只有在后給付義務(wù)人有不能為對待給付的現(xiàn)實危險、會損害先給付義務(wù)人的債權(quán)實現(xiàn)時,才能行使不安抗辯權(quán)。履行能力明顯降低,有不能為對待給付的現(xiàn)實危險,須發(fā)生在合同成立以后。如果在訂立合同時即已經(jīng)存在,先給付義務(wù)人若明知此情而仍然締約,法律則無必要對其進行特別保護。因此B項錯誤。先履行義務(wù)人必須有充足的證據(jù)證明相對人無能力履行債務(wù)。先給付義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)的,應(yīng)及時通知后給付義務(wù)人,該通知的內(nèi)容包括中止履行的意思表示和指出后給付義務(wù)人提供適當(dāng)擔(dān)保的合理期限。A、C、D項正確。
28 根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,以下合同屬于實踐性合同的是( )。
A.買賣合同
B.承攬合同
C.保管合同
D.運輸合同
參考答案:C
參考解析:保管合同是實踐合同。只有委托人將自己的物品交給保管人,合同才能生效。
29 為維護國家、集體或他人合法權(quán)益而使自己受到損害,在侵權(quán)人無力賠償?shù)那闆r下,如果受害人提出請求的,人民法院可以( )。
A.責(zé)令受益人給予適當(dāng)補償
B.判決侵權(quán)人的親屬代為賠償
C.不予支持
D.由國家給予賠償
參考答案:A
[解析]根據(jù)《民通意見》第142條的規(guī)定,為維護國家、集體或他人合法權(quán)益而使自己受到損害,在侵害人無力賠償或者沒有侵害人的情況下,如果受害人提出請求的,人民法院可以根據(jù)受益人受益的多少及其經(jīng)濟狀況,責(zé)令受益人給予適當(dāng)補償。
30 下列屬于民法上債的關(guān)系的是( )。
A.甲向乙購買房屋而形成的買賣關(guān)系
B.甲與乙共同出資購買一輛汽車所形成的關(guān)系
C.甲死亡,其繼承人乙、丙對甲的遺產(chǎn)形成的關(guān)系
D.甲一直對乙予以照顧,乙對甲所欠的人情債
參考答案:A
[解析]債是按照合同的約定或依照法律規(guī)定,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。民法意義上的債與生活中的債的概念不同,即不僅指借貸關(guān)系,而是指通過合同、侵權(quán)行為等法律事實所產(chǎn)生的人與人之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。在債的關(guān)系中,享有權(quán)利的人稱為債權(quán)人,承擔(dān)義務(wù)的人稱為債務(wù)人。A項屬于通過買賣合同建立的合同之債的關(guān)系,B項是物權(quán)中的按份共有關(guān)系,C項是繼承關(guān)系,D項中的人情債不受法律調(diào)整,不是民事法律關(guān)系。
31 2011年“六一”兒童節(jié)放假期間,精神病人萬某在其妻子陪伴下外出散步,兒童小宇一邊吃雪糕一邊跑,不小心撞在萬某身上。萬某受刺激追趕,萬某的妻子竭力阻攔無效,萬某將小宇打傷。小宇住院花費1000元。對此醫(yī)療費應(yīng)由( )。
A.萬某承擔(dān)
B.萬某之妻承擔(dān)
C.小宇的監(jiān)護人承擔(dān)
D.按過失相抵規(guī)則處理
參考答案:B
[解析]《侵權(quán)責(zé)任法》第32條第l款規(guī)定,無民事責(zé)任能力人,限制民事責(zé)任能力人造成他人損害的,由其監(jiān)護人承擔(dān)責(zé)任,監(jiān)護人盡了監(jiān)護職責(zé)的,可以適當(dāng)減輕其侵權(quán)責(zé)任。因此選B。
32 下列關(guān)于訴訟時效起算的說法正確的是( )。
A.某知名英語口語培訓(xùn)學(xué)校2005年發(fā)現(xiàn)該校主編的英語口語速成一書被A公司盜版,2009年3月(此時A公司未停止盜版行為)向法院提起訴訟,則法院應(yīng)當(dāng)以超過時效為由駁回訴訟請求
B.2011年1月,張某通過分期付款的方式從書店定了本年度的某時尚雜志,每月一期,后一期屆滿日期是2011年12月31日,則書店對于張某請求支付價款的訴訟時效自后一期履行期限屆滿之日起算
C.甲對于乙的債權(quán)沒有關(guān)于清償期的約定,則必須自寬限期滿開始起算訴訟時效
D.合同被撤銷之后,返還之債的請求權(quán)從合同被撤銷次日開始起算訴訟時效
參考答案:B
[解析]知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)適用一般訴訟時效兩年,但是當(dāng)侵權(quán)處于持續(xù)狀態(tài)時,即使已經(jīng)過了兩年的時效,法院也應(yīng)當(dāng)判決停止侵害,故A項錯誤;分期付款的合同,訴訟時效從后一期履行期限屆滿之日開始起算,B項正確;在寬限期內(nèi),債務(wù)人明確向債權(quán)人表示不履行的,從表示之日起算,C項錯誤;合同被撤銷之后,返還之債的請求權(quán)從合同被撤銷之日開始起算訴訟時效,D項錯誤。
33 意思表示因第三人傳達出現(xiàn)延誤的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?( )
A.表意人
B.第三人
C.相對人
D.表意人和第三人
參考答案:A
[解析]傳達是指傳達人傳送表意人已確定的意思表示,傳達人不為自己的意思表示。傳達人傳達延誤,由此造成的損失由本人即表意人承擔(dān)。故選A。
34 洪湖公司經(jīng)常派業(yè)務(wù)員趙某與天際公司訂立合同。趙某調(diào)離后,又持蓋有洪湖公司公章的合同書與尚不知其已調(diào)離的天際公司訂立一份合同,并按照通常做法提走貨款后逃匿。對此洪湖公司并不知情。天際公司要求洪湖公司履行合同,洪湖公司認為該合同與己無關(guān),予以拒絕。下列選項哪一個是正確的?( )
A.洪湖公司不承擔(dān)責(zé)任
B.洪湖公司應(yīng)與天際公司分擔(dān)損失
C.洪湖公司應(yīng)負主要責(zé)任
D.洪湖公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)簽約后果 。
參考答案:D
[解析]《合同法》第49條規(guī)定,行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。規(guī)定表見代理的意義在于維護代理制度的誠信基礎(chǔ),保護善意第三人的合法權(quán)益,建立正常的民事流轉(zhuǎn)秩序。表見代理依法產(chǎn)生有權(quán)代理的法律效力,即無權(quán)代理人與第三人之間實施的民事法律行為對于被代理人具有法律約束力,被代理人與第三人之間產(chǎn)生、變更或消滅相應(yīng)的法律關(guān)系。故選項D正確。
35 2010年某市展覽館為配合計劃生育工作,宣傳優(yōu)生優(yōu)育科學(xué)知識,與某科研所和計劃生育部門聯(lián)合主辦了為期1個月的優(yōu)生優(yōu)育展覽。為辦好展覽,他們將某婦產(chǎn)醫(yī)院提供的5年前該醫(yī)院為研究治療患者疾病而對青年婦女朵朵拍攝的一張****照片進行展出。展出期間,朵朵的父母看到后非常生氣,并與主辦方交涉要求立即取下女兒的照片,但遭到主辦方的拒絕。朵朵的丈夫得知其妻的*照被公開展出,憤然與其妻離婚。朵朵將婦產(chǎn)醫(yī)院、展覽館和科研所訴至法院。婦產(chǎn)醫(yī)院和舉辦方侵害了朵朵的( )。
A.名稱權(quán)
B.隱私權(quán)
C.榮譽權(quán)
D.知識產(chǎn)權(quán)
參考答案:B
36 同時履行抗辯權(quán)屬于( )。
A.永久性抗辯權(quán)
B.支配權(quán)
C.形成權(quán)
D.延期抗辯權(quán)
參考答案:D
[解析]《合同法》第66條規(guī)定:“當(dāng)事人互負債務(wù),沒有先后履行順序的,應(yīng)當(dāng)同時履行,一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時,有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?!笨罐q權(quán)分為延期抗辯權(quán)和永久抗辯權(quán),前者指暫時地阻止請求權(quán)的抗辯權(quán),包括同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)和先訴抗辯權(quán)等。后者是指永久地阻止請求權(quán)的抗辯權(quán),例如訴訟時效抗辯權(quán)等。
37 馬小二與其父馬某素來關(guān)系不好,馬小二經(jīng)常惹馬某生氣以至于馬某多次說其死后馬小二不能繼承自己的財產(chǎn),而馬小二也多次對外人宣揚自己絕對不會要父親的財產(chǎn)。2011年11月,馬某因車禍身亡。則馬小二有無繼承其父遺產(chǎn)的權(quán)利?( )
A.馬某的口頭表明無效,馬小二口頭放棄其繼承權(quán)的行為也無效,馬小二仍有繼承其父遺產(chǎn)的權(quán)利
B.因馬某多次表明馬小二在其死后不能繼承自己的財產(chǎn),所以馬小二無權(quán)繼承馬某的遺產(chǎn)
C.因馬小二多次對外人宣揚自己絕對不會要父親的財產(chǎn),視為他已經(jīng)將其繼承權(quán)拋棄
D.以上說法都不對
參考答案:A
[解析]法定繼承人范圍包括:配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母??梢婎}中馬小二是馬某的法定繼承人,這是一種法定的關(guān)系,除非馬某生前立下遺囑,剝奪馬小二的繼承權(quán),否則僅僅口頭表示馬小二不得繼承自己的遺產(chǎn),不具有法律效力。馬某死后馬小二作為其法定繼承人。繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前,作出放棄繼承的表示。馬小二只有在馬某死后,遺產(chǎn)處理之前表示放棄繼承的,才有效。本題中,馬小二雖多次表示放棄繼承遺產(chǎn),但是是在其父生前,繼承還沒有開始,因而放棄繼承的表示無效。因而,馬小二仍然有權(quán)繼承馬某的遺產(chǎn)。A項正確。
38 甲死后留下兩間價值六萬元的房屋和兩萬元現(xiàn)金,甲立有遺囑,現(xiàn)金由兩個子女平分,房屋的歸屬未作處理。甲的女兒主動提出放棄房屋的繼承權(quán),于是甲的兒子將房屋變賣,得現(xiàn)金六萬元?,F(xiàn)債權(quán)人主張甲生前曾向其借款12萬元,并有借據(jù)為證。下列說法正確的是( )。
A.甲已死,債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅
B.兩個子女平均分擔(dān),每人償還6萬元
C.兩個子女各自以繼承所得用于清償債務(wù),剩下4萬元由兩人分擔(dān)
D.兩個子女各自以繼承所得用于清償債務(wù),剩下4萬元兩人可以不予清償
參考答案:D
[解析]首先,民法上的債權(quán)債務(wù)關(guān)系并不隨著當(dāng)事人的死亡而自然消失,故A項錯誤。其次,《繼承法》第33條規(guī)定,繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)。繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實際價值為限。超過遺產(chǎn)實際價值部分,繼承人自愿償還的不在此限。繼承人放棄繼承的,對被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)可以不負償還責(zé)任?!独^承法意見》第62條規(guī)定,遺產(chǎn)已被分割而未清償債務(wù)時,如有法定繼承又有遺囑繼承和遺贈的,首先由法定繼承人用其所得遺產(chǎn)清償債務(wù);不足清償時,剩余的債務(wù)由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還;如果只有遺囑繼承和遺贈的,由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還。由此可知,繼承債務(wù)償還適用限定原則,即繼承人以英繼承財產(chǎn)價值為限對被繼承人的債務(wù)承擔(dān)法定的償還責(zé)任;至于在此之外自愿償還的,法律并不限制。本題中,甲的子女以各自繼承為限清償債務(wù),甲的遺產(chǎn)與其所欠的12萬債務(wù)相差的4萬元則不予清償。故D項正確。
39 公民收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女,應(yīng)受下列哪一條件的限制?( )
A.被收養(yǎng)人為生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女
B.送養(yǎng)人為有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母
C.被收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)不滿14周歲
D.收養(yǎng)人無子女
參考答案:D
[解析]《收養(yǎng)法》第7條第1款規(guī)定,收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女,可以不受本法第4 條第3項、第5條第3項、第9條和被收養(yǎng)人不滿14周歲的限制。該法第4條規(guī)定,下列不滿14周歲的未成年人可以被收養(yǎng):(1)喪失父母的孤兒;(2)查找不到生父母的棄嬰和兒童;(3)生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女。該法第5條規(guī)定,下列公民、組織可以作送養(yǎng)人:(1)孤兒的監(jiān)護人;(2)社會福利機構(gòu);
(3)有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母。該法第9條規(guī)定,無配偶的男性收養(yǎng)女性的,收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差40周歲以上。由此可知,D項當(dāng)選。
40 陸某生前與村委會簽訂了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,規(guī)定:“村委會負責(zé)劉某的生養(yǎng)死葬,劉某死后其所有房屋四間、生活用品歸村委會所有?!钡?008年4月又自書遺囑:“房屋兩問給自己的女兒繼承,存款2萬元給外孫女?!备鶕?jù)上述情形,下列表述正確的是( )。
A.劉某的自書遺囑有效
B.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和遺囑均未涉及的遺產(chǎn)歸村委會
C.應(yīng)當(dāng)按照遺贈扶養(yǎng)協(xié)議處理遺產(chǎn),因為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議優(yōu)先適用,劉某的自書遺囑無效
D.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和遺囑均未涉及的遺產(chǎn)歸法定繼承人
參考答案:D
[解析]依《繼承法》第5條的規(guī)定,遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的適用優(yōu)先于遺囑繼承。但應(yīng)注意,本案中的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中所涉及的財產(chǎn)是特定的,并非涉及陸某的存款等其他遺產(chǎn),故后來陸某的自書遺囑部分有效,即關(guān)于“存款2萬元給外孫女”的部分是有效的,而關(guān)于房屋部分的遺囑則是無效的。據(jù)此分析,A、C項錯誤。對于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與遺囑中均未涉及的遺產(chǎn),《繼承法》第27條規(guī)定,應(yīng)依法定繼承辦理。故B項錯誤。